Mdulo 2

Conceptos
jurdicos
fundamentales

Unidad 2: Conceptos
jurdicos fundamentales
Introduccin
Puesta sobre la mesa la problemtica con la que se enfrentan los juristas a la
hora de conceptualizar el trmino derecho y analizar la naturaleza social del
hombre y su necesidad de organizarse a travs de entidades jurdicas como el
Estado, se introducir en este mdulo el tema a propsito de los conceptos
jurdicos fundamentales.
Toda norma jurdica hace referencia a una serie de conceptos como son: sujeto
de derecho, derecho subjetivo, deber jurdico, sancin, etctera. Como se trata
de conceptos que se encuentran en toda norma jurdica, sin excepcin alguna,
se los denomina: esenciales o puros, para diferenciarlos de otros conceptos
contingentes o histricos como el concepto de enfiteusis, hipoteca, etctera,
que no existen en todas las normas y pueden incluso no existir en
determinados regmenes jurdicos.
El estudio de dichos conceptos es esencial si se pretende conocer el derecho,
para poder entonces encuadrar situaciones jurdicas y determinar la normativa
aplicable.
Los autores discrepan en la enumeracin de dichos conceptos y como no es el
objetivo de esta lectura analizar estas discrepancias, se desarrollarn, siguiendo
a Torr (2011), slo algunos de ellos.
Se comenzar el recorrido analizando el concepto madre que es el de la norma
jurdica.

2.1 La norma jurdica

Teora de la norma jurdica
Introduccin
Sera interesante preguntarnos: qu es una norma jurdica? Es una pregunta
un tanto difcil de contestar desde el momento en que la misma no es un
objeto, una cosa o un hecho que se pueda observar como cualquier cosa que
est en la realidad.
Al respecto dice Nino (2010) que:

No es que todava no se haya podido observar, como a ciertas

estrellas, sino que es lgicamente imposible observarla. Si un
estudiante de derecho volviera a su casa y les contara a sus
padres que en la Facultad ha podido ver, o tocar una norma
jurdica, aquellos se sentiran justificadamente alarmados por la
sensatez de su hijo o la de sus profesores. (p. 93).

Y as de cierto es, ya que cuando se habla de derecho se hace referencia a un

objeto cultural, es decir, creado por el hombre, y que se define como un
conjunto de normas, ordenado y jerarquizado, en donde se tensionan
relaciones de subordinacin y coordinacin. Abarca a todas las normas que
regulan a un Estado y a sus habitantes, tanto normas internas, como
internacionales, teniendo siempre en cuenta que la jerarqua implica la
condicin de validez de las normas inferiores con respecto a las superiores.
Sigue diciendo Nino (2010):

Obviamente la expresin norma jurdica no denota un

conjunto de oraciones escritas en un papel, puesto que una
norma jurdica puede estar formulada por oraciones diferentes;
ni tampoco denota un conjunto de conductas humanas, puesto
que las normas jurdicas son usadas para evaluar las conductas.
(p. 93).

Es por eso que una de las formas de estudiar a la norma jurdica es a travs de
la lgica jurdica.

Se denomina lgica jurdica a la rama de la Filosofa del Derecho que se encarga

del estudio de los mtodos y principios para distinguir un razonamiento
correcto de uno incorrecto.
La importancia de la lgica es fundamental para las ciencias, ya que ensea la
manera correcta de pensar y razonar.

La lgica jurdica, entonces, mostrar la manera de pensar y

razonar en el mbito jurdico, es decir que indicar la estructura
lgica del ordenamiento jurdico y la manera en que un jurista debe
pensar su objeto.
Uno de los temas centrales de la lgica jurdica es la teora de la norma
jurdica, y analiza a la misma desde el punto de vista de la lgica, es decir,
analiza su estructura desde el punto de vista del lenguaje y cmo deben
pensarse y elaborarse las mismas.
La norma jurdica tiene la estructura de un juicio
Entonces, desde el punto de vista de la Lgica Jurdica, la norma jurdica es un
juicio. Pero qu es un juicio?

Un juicio es una relacin de conceptos, hecha de cierta manera,

que consta de tres elementos: un sujeto, un predicado y una
cpula (Torr, 2011, p. 141).
Se aplicar esta nocin al campo del derecho y se desmenuzar el concepto:

El sujeto: es tambin llamado supuesto, hiptesis o condicin, y dentro

de la norma jurdica es el concepto que hace referencia a un hecho
determinado.

El predicado: tambin llamado disposicin o consecuencia jurdica, y

dentro de la norma indica ciertos hechos de conducta, pero que slo
tienen lugar si ha acontecido el supuesto normativo.

La cpula: es el concepto que relaciona la consecuencia jurdica al

supuesto normativo.

Se observa en estos ejemplos de normas extradas del Cdigo Penal Argentino

(1921) cmo se estructuran dichas normas y en dnde se encuentran los
elementos mencionados.

Segn el artculo 79 del Cdigo Penal (1921): Se aplicar reclusin o prisin de

ocho a veinticinco aos, al que matare a otro siempre que en este cdigo no se
estableciere otra pena1.

Sujeto o supuesto: el que matara a otro.

Cpula: deber ser.

Predicado o consecuencia: reclusin o prisin de ocho a veinticinco

aos.

El artculo 94 del Cdigo Penal (1921):

Se impondr prisin de un mes a tres aos o multa de mil a

quince mil pesos e inhabilitacin especial por uno a cuatro aos,
el que por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o
profesin, o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su
cargo, causare a otro un dao en el cuerpo o en la salud2.

Sujeto: el que por imprudencia o negligencia causare a otro un dao.

Cpula: deber ser sancionado con prisin.

Predicado: prisin de un mes a tres aos.

Segn el artculo 140 del Cdigo Penal (1921): Sern reprimidos con reclusin
o prisin de tres a quince aos, el que redujere a una persona a servidumbre o
a otra condicin anloga y el que la recibiere en tal condicin para mantenerla
en ella3.

Sujeto: el que redujere a una persona a servidumbre o a otra condicin

anloga.

Cpula: deber ser.

Predicado: reclusin o prisin de tres a quince aos.

Art. 79. Ley 11.179 - Cdigo Penal de la Nacin Argentina.

Art. 94. Ley 11.179 - Cdigo Penal de la Nacin Argentina.
3 Art. 140. Ley 11.179 - Cdigo Penal de la Nacin Argentina.
2

Segn el artculo 141 del Cdigo Penal (1921): Ser reprimido con prisin o
reclusin de seis meses a tres aos; el que ilegalmente privare a otro de su
libertad personal4.

Sujeto: el que ilegalmente privare a otro de su libertad personal.

Cpula: deber ser.

Predicado: prisin o reclusin de seis meses a tres aos.

Segn el artculo 162 del Cdigo Penal (1921): Ser reprimido con prisin de
un mes a dos aos, el que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble,
total o parcialmente ajena5.

Sujeto: el que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble total o

parcialmente ajena.

Cpula: deber ser.

Predicado: prisin de un mes a dos aos.

Ahora bien, siguiendo a Torr (2011), los juicios analizados desde la lgica
pueden ser clasificados, segn Kelsen6, por la cpula en dos grupos:

Juicios del Ser o enunciativos.

Juicios del Deber ser o imputativos o normativos.

o Juicios del Ser (o enunciativos): estos juicios expresan algo que es,
ha sido o ser de una determinada manera. Afirman algo
respecto del sujeto; por ejemplo, el calor dilata los cuerpos; la
tierra gira alrededor del sol; el hombre es un ser social. La
cpula, en estos casos, adems de relacionar al sujeto y al
predicado, tiene la funcin de enunciar algo, por lo que tambin
se los llama juicios enunciativos y se los representa de la siguiente
manera: S es P, o dado S es P (o fue o ser). Este tipo de
juicios es propio de las ciencias naturales, ya que se refiere a lo

Art. 141. Ley 11.179 - Cdigo Penal de la Nacin Argentina.

Art. 162. Ley 11.179 - Cdigo Penal de la Nacin Argentina.
6 (Praga, 1881 - Berkeley, California, 1973) Pensador jurdico y poltico austriaco. Al desmembrarse el
antiguo imperio Austro-hngaro al final de la Primera Guerra Mundial, Hans Kelsen tom parte activa en
la organizacin institucional de Austria como uno de los principales redactores de la constitucin
sancionada en 1920. En 1929 abandon su ctedra en la Universidad de Viena para profesar en la de
Colonia, pero el acceso del nazismo al poder lo indujo a trasladarse en 1933 a Ginebra y tres aos ms
tarde a Praga, donde permaneci hasta 1940, cuando se traslad a EE.UU. All ense derecho en las
universidades de Harvard y Berkeley. Kelsen, perteneciente a la corriente del formalismo jurdico, sostuvo
la teora del normativismo, segn la cual el derecho es un fenmeno autnomo de cualquier hecho o ley
positiva. La doctrina de Kelsen, que l llam teora pura del Derecho, tuvo continuidad en la escuela de
Viena e influy en la orientacin jurdica de muchos pases europeos (El enciclopedista, Hans Kelsen,
2015. Recuperado de http://goo.gl/NX4b1d).
5

que es, y, desde el punto de vista lgico, tiene la estructura de un

juicio del ser, en donde sujeto y predicado se ven relacionados
por la cpula de manera causal. Es decir que dado un hecho
(sujeto), se producir causalmente otro hecho (predicado).
Tambin los juicios del ser son propios de las ciencias
sociolgicas, en tanto se refieren a la conducta humana, pero
como un hecho fsico, que debe ser explicado en funcin de sus
causales.
o Juicios del deber ser: son aquellos que expresan algo que debe
ser (o que debi o deber ser) de una determinada manera. A
diferencia de los juicios del ser, no se basan en la experiencia,
sino que establecen algo que debe ser independientemente de
que esto ocurra o no en la realidad. Si pensamos ahora en la
norma jurdica, se ver que sta se estructura como un juicio del
deber ser, es decir, que dado un determinado supuesto jurdico,
ocurrir otro hecho, pero no como algo que ocurrir
necesariamente, sino como algo que debe ser. La cpula, en
estos casos, adems de relacionar al sujeto y al predicado, tiene
la funcin de imputar o atribuir una consecuencia a un
determinado hecho (sujeto), por lo que tambin se los llama
juicios imputativos o normativos y se los representa de la
siguiente manera: si es A debe ser B, o dado A debe ser B.

La norma jurdica, como juicio del deber ser,

es: categrica, hipottica o disyuntiva?

Se ha dicho, entonces, que la norma jurdica es un juicio del deber ser. Ahora,
es importante revisar de qu manera los juristas la clasifican desde el punto de
vista de la relacin interconceptual establecida en ella.
Siguiendo a Torr (2011), se dir que los autores se han alineado en las
diferentes clasificaciones segn la relacin que se d:

sin condicin alguna (categricos): debe ser P o P debe ser;

sometida a una condicin (hipotticos): dado A, debe ser P;

estableciendo una disyuncin (disyuntivos): dado A, debe ser P, o dado

no P, deber ser S.
6

La posicin tradicional se alinea en la primera clasificacin, teniendo entonces a

la norma como un juicio categrico que encierra un mandato o una orden.
Estos tipos de juicios pueden ser formulados en forma positiva (debes respetar
la propiedad privada) o negativamente (no debes matar).
Esta posicin es cuestionada, ya que no se puede diferenciar a las normas
jurdicas de las normas morales que tienen la estructura de un mandato
imperativo no condicionado.
La posicin de Kelsen establece que la norma jurdica es un juicio hipottico. Y
completa su teora estableciendo que en la estructura de una misma norma
coexisten dos normas, a saber, una primaria: acto ilcito ms la sancin; y una
secundaria: el acto lcito o deber jurdico.
Se puede esquematizar la posicin de Kelsen para una ms simple
comprensin de la siguiente manera:
Figura 1: Estructura de la norma jurdica segn Kelsen

Fuente: Elaboracin propia.

La tercera posicin que destaca Torr (2011) es la que sostiene Cossio7. Para
este autor, la norma jurdica tiene una estructura disyuntiva. Explica la postura
de Cossio diciendo que para l:
7

Carlos Cossio naci en San Miguel de Tucumn el 3 de febrero de 1903 y muri en Buenos Aires a los 84
aos. Se recibi de abogado a los 21 aos en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Buenos Aires, donde se vincul al movimiento reformista como uno de los lderes del Centro de
Estudiantes, y finalizada su carrera realiz su tesis doctoral sobre "La Reforma Universitaria o el Problema
de la Nueva Generacin", publicada en 1927.

() la estructura lgica de la norma jurdica es un juicio

disyuntivo que puede esquematizarse as: dado A debe ser P o
dado no P debe ser S. Esto significa lo siguiente: dado un hecho
con su determinacin temporal, debe ser la prestacin por un
sujeto obligado, frente a un sujeto pretensor, o dada la no
prestacin (es decir la transgresin), debe ser la sancin, por un
funcionario obligado ante la comunidad pretensora. (Torr,
2011, p. 154).

Este juicio disyuntivo se compone de dos juicios hipotticos enlazados por una
conjuncin disyuntiva o. Para Cossio, la norma jurdica es una (no dos, es
decir, primaria y secundaria, de modo que critica la posicin Kelseniana); y est
compuesta por dos partes, a saber, endonorma: que es la conducta lcita o
deber jurdico (no matar) y la perinorma: que es la descripcin de la sancin (el
que mata ser sancionado con prisin). La disyuncin da cabida a las conductas
lcitas como a las ilcitas. Esta denominacin sirve para subrayar que se trata de
una norma nica y no de dos normas, punto indispensable para entender el
concepto de la norma jurdica como juicio disyuntivo.
Se pueden esquematizar estos conceptos de la siguiente manera para ayudar a
su comprensin.

Entre 1934 y 1948 ense en la Universidad Nacional de La Plata donde comenz a desarrollar su Teora
Egolgica del Derecho. En 1948 gan el concurso para hacerse cargo de la Ctedra de Filosofa del
Derecho en la Universidad de Buenos Aires, donde termina de definir su original concepcin del derecho,
rodendose de una amplio grupo de seguidores y discpulos, entre otros: Enrique B. Aftalin, Julio Csar
Cueto Ra, Genaro Carri, Jos Vilanova, Daniel Herrendorf, Esteban Ymaz, Manuel Arauz Castex, Moiss
Nilve y Carlos da Cunha, creando con ellos una verdadera "Escuela Jurdica Argentina", con un
reconocimiento y prestigio no slo nacional sino tambin internacional. Pero en 1956, la Revolucin
Libertadora lo priv de sus ctedras aludiendo a su presunta simpata por el peronismo, no pudiendo
reincorporarse sino en 1973, gracias a las gestiones de su amigo y discpulo, el doctor Julio Raffo. En 1975,
hubo un intento frustrado por el golpe militar de 1976, de designarlo profesor emrito, y recin en 1984, a
propuesta del Decano normalizador, doctor Eugenio Bulygin, la Universidad de Buenos Aires a cargo del
rector normalizador, doctor Francisco Delich, se lo design finalmente profesor emrito. Pero ese largo
tiempo de censura intelectual y pedaggica en el mbito universitario, le rest vigor a la Escuela y a sus
hasta entonces crecientes posibilidades de expansin, no slo en nuestro pas sino tambin en el exterior.
Excluir a Carlos Cossio de sus ctedras fue uno de los tantos errores de la Revolucin militar del 55, que si
bien logr derrocar a Juan Domingo Pern, su fracaso en lo poltico, en lo econmico y en lo social, le
permitieron al derrocado presidente volver a una tercera presidencia en 1973 (La Nacin, Una escuela
jurdica argentina, 2012. Recuperado http://goo.gl/W70hzP).

Figura 2: Estructura de la norma jurdica segn Cossio

Fuente: Elaboracin propia.

Como puede observarse, la endonorma de Cossio corresponde a la norma

secundaria de Kelsen y la perinorma a la norma primaria. El fundamento que
utiliza Cossio para hacer la distincin es que toda conducta jurdica tiene que
ser lcita o ilcita y slo con la estructura de juicio disyuntivo es que quedan
integradas ambas posibilidades.
Clasificacin de las normas jurdicas
Se seguir el criterio de Torr (2011) que las agrupa en diez clasificaciones
diferentes:

Por el mbito personal de validez:

o Normas generales o abstractas: estn dirigidas a todas las
personas. Por ejemplo: Son menores las personas que no
hubieren cumplido la edad de 18 aos8.
o Normas individuales: ests dirigidas a uno o varios sujetos
individualmente determinados. Por ejemplo, una sentencia
judicial; un decreto que nombra a un sujeto como ministro; una
ley que concede pensiones o subsidios, etctera.

Art. 126. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

Por su jerarqua:
o Fundamentales o primarias: son las que ocupan la posicin ms
alta dentro de un ordenamiento jurdico y, por lo tanto, no deriva
su validez de ninguna otra norma en tanto sta, a su vez, deber
armonizar con las superiores para no caer en riesgo de nulidad.
En el pas las normas primarias o fundamentales son las normas
establecidas en la Constitucin Nacional.
o Derivadas: son las que componen el resto del ordenamiento
jurdico.

Por sus fuentes:

o Legisladas: emanadas de los rganos que poseen potestad
legislativa. En el pas: poder legislativo, ejecutivo y judicial (por
ejemplo, el poder ejecutivo a travs de sus decretos; el poder
legislativo a travs de las leyes del Congreso, y el poder Judicial a
travs de sus sentencias).
o Consuetudinarias: son las que surgen de la costumbre (actos
repetidos en forma constante que llegan a ser obligatorios
porque se transforman en ley).
o Jurisprudenciales: normas emanadas de los tribunales de justicia.

Por el sistema estatal al que pertenezcan:

o Nacionales: conciernen slo al Estado en que se aplican.
o Internacionales: son comunes a varios Estados, como, por
ejemplo, los tratados internacionales sobre derechos humanos.

Por el mbito espacial de validez:

o Generales: rigen en todo el territorio de un Estado. En Argentina,
por ejemplo, el Cdigo Penal, el Cdigo Civil.
o Locales: rigen slo en un espacio del territorio de un Estado,
como son, por ejemplo, las ordenanzas municipales.

Por el mbito temporal de validez:

o De vigencia indeterminada: no tienen establecido un plazo de
duracin, por lo que rigen hasta que una norma posterior las deja
sin efecto.
o De vigencia determinada: nacen con un plazo de duracin.
Cumplido ese plazo, dejan de tener validez.

10

Por el mbito material de validez:

o De derecho pblico: son las que rigen las relaciones de un Estado
con otros Estados o con los particulares.
o De derecho privado: son las que rigen las relaciones de los
particulares entre s.

Por la naturaleza de su contenido:

o Normas sustantivas o de fondo: establecen los derechos, deberes
y sanciones.
o Normas procesales: establecen los procedimientos para poder
hacer cumplir los derechos y deberes establecidos en las leyes de
fondo.

Por su forma gramatical:

o Imperativas: contienen un mandato o una orden. Pueden ser
positivas, negativas o prohibitivas.
o No imperativas, o meramente declarativas o permisivas: por
ejemplo, se considera persona a todo ente susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones9. Aunque es preciso
aclarar que el mandato existe siempre.

Por su relacin con la voluntad de los particulares:

o Taxativas o de orden pblico: no pueden ser modificadas ni
derogadas por la voluntad de las partes. Como son las normas del
Cdigo Penal.
o Dispositivas: pueden ser modificadas o dejadas de lado por las
partes, como lo es en materia contractual.

2.2 Sujetos del derecho

Introduccin
La palabra persona deriva del vocablo latn personare con la cual en la antigua
Roma se designaba a la mscara que utilizaban los actores. Estas mscaras
tenan una bocina que amplificaba la voz del actor para que pudiera ser oda
9

Art. 30. Cdigo Civil de Vlez Sarsfield 1869.

11

desde cualquier posicin del teatro. Luego se extendi la expresin para

identificar al personaje que interpretaba el actor y, finalmente, el trmino pas
a la vida real para nombrar los diferentes roles de los hombres dentro de la
sociedad: padres, hijos, tutores, etctera.
As introduce Torr (2011) este tema, y contina diciendo que:

El ms mnimo contacto con la experiencia jurdica, muestra que

el ser humano (al que llamaremos persona individual) es titular
de una gran cantidad de derechos (p. ej., el de propiedad, el de
testar, etc.) y tambin de deberes jurdicos (p. ej., el de pagar los
impuestos, votar, etc.) Del mismo modo podemos comprobar
que tales derechos son generalmente ejercidos por su titular,
pero tambin muchas veces por intermedio de otra persona
(mandatario, etc.).
Por otra parte es dable observar que esa aptitud para ser
titular de derechos y deberes (que suele llamarse capacidad),
tambin la tienen ciertos grupos sociales (que llamaremos
personas colectivas), es decir, formadas por dos o ms seres
humanos, como lo son las sociedades annimas o sociedades
colectivas. Tales derechos son ejercidos por seres humanos, que
actan, en estas relaciones en nombre y por cuenta de la
correspondiente persona colectiva. (2011, p. 150).

A qu se llama sujeto de derecho?

El Cdigo Civil (2014) clasifica a las personas en: persona humana y persona
jurdica. De esta manera pone fin a la criticada definicin que traa el Cdigo
de Vlez (1869) que en su artculo 30 deca: Son personas todos los entes
susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones10.
A esta antigua definicin se le criticaba el uso del trmino entes, ya que si
ahondamos en la definicin y origen del trmino, se da con que no slo abarca

10

Art. 30. Cdigo Civil de Vlez Sarsfield 1869.

12

a los seres humanos individual o colectivamente, sino tambin a animales,

plantas, etctera.
Claro que, teniendo en cuenta que el derecho rige la conducta humana en su
interferencia intersubjetiva, y siendo la conducta algo propio del ser humano y
exclusivo de l, se infera que cuando Vlez Sarsfield, en el Cdigo Civil, utiliz
el trmino entes, estaba refirindose exclusivamente al ser humano.
Clases de personas:

11
12

Persona humana: el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin11 se refiere a la

persona humana, estableciendo, en el artculo 19, el comienzo de su
existencia: La existencia de la persona humana, comienza con la
concepcin12.

Es entonces que en la actualidad rige el principio de que la existencia

comienza desde la concepcin, sea sta dentro o fuera del seno
materno. Esta decisin se encuadra as en las normas fundamentales de
derechos humanos de naturaleza supranacional que han sido
incorporadas a la Constitucin Nacional en la reforma del ao 1994
(artculo 75, inciso 22), tanto como en el artculo 4 de La Convencin
Americana de Derechos Humanos (1969) que consagra la defensa de la
vida humana desde la concepcin y prohbe la aplicacin de la pena de
muerte a mujeres en estado de gravidez. Tambin la Convencin sobre
Los Derechos del Nio (1989) ha hecho extensiva en el pas la defensa de
todos los derechos consagrados por esa convencin al nio por nacer, al
extender su aplicacin a las personas desde su concepcin hasta los 18
aos de edad (conforme 2, ley N23.849).

Adems, la disposicin transitoria segunda del Cdigo Civil y Comercial

de la Nacin establece que una ley especial deber regular la proteccin
del embrin no implantado. Por lo tanto, la naturaleza, lmites y grado de
proteccin que se le otorga al embrin no implantado o in vitro, sern
materia de una normativa especial, no siendo objeto de la regulacin de
la legislacin civil: el Cdigo Civil y Comercial y la Constitucin.

As, el concebido es considerado una persona humana para el Cdigo

Civil y Comercial y la Constitucin en los mismos trminos y con la misma
limitacin (el nacimiento con vida) que hasta la actualidad, y guarda
coherencia con la Ley 26.764 de Identidad de Gnero a partir de la cual
se autoriza a cualquier persona que as lo quisiera a proceder a la
modificacin de su gnero, sin necesidad de someterse a operacin
quirrgica alguna. Bastar con la sola voluntad de la persona de proceder
al cambio. As, entonces, una persona que ha nacido mujer puede

Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Libro Primero. Ttulo 1.

Art. 19 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

13

cambiar su identidad a masculino y quedar embarazado. Por tal motivo,

queda totalmente, entonces, en desuso la expresin contenida por el
Cdigo de Vlez, que estableca que la concepcin aconteca en el seno
materno, ya que, en el caso explicado, el seno no sera un tero y, por lo
tanto, tampoco materno.

13
14

Ahora bien, es en este momento donde se debe preguntar qu sucede

cuando la persona nace a travs de las tcnicas humanas de
reproduccin asistida, comnmente denominadas bajo la sigla: THRA.
Qu se entiende por concepcin en esos casos?

Y bien, el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin nada dice al respecto,

limitndose a lo que establece en su artculo 19, esto es: la existencia de
la persona humana comienza con la concepcin13, de esta manera se
puede considerar que la delimitacin de la concepcin ha quedado
determinada por el rgimen legislativo y jurisprudencial.

Al respecto, la CIDH (Corte Interamericana de Derechos Humanos)

admite que en el marco cientfico actual hay dos tendencias bien claras
sobre qu se entiende por concepcin: una corriente entiende por
concepcin el momento de la fecundacin del vulo por el
espermatozoide; y la otra, entiende por concepcin a la implantacin del
vulo ya fecundado en el tero, inclinndose la Corte por sta ltima,
que es la posicin que tambin sigue el Cdigo Civil.

Determinar el momento en que comienza la existencia de la persona

humana es fundamental, ya que a partir de all se gozarn los derechos
establecidos en la ley y quedarn irrevocablemente adquiridos, con la
nica condicin del nacimiento con vida.

Dice el artculo 21 del Cdigo Civil y Comercial: Nacimiento con vida. Los
Derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer quedan
irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace con vida, se
considera que la persona nunca existi. El nacimiento con vida se
presume14. Entonces, si el nacido es expulsado sin vida o muere durante
el parto, se reputa que la persona humana nunca ha existido como tal.
Ante la duda, rige la presuncin del nacimiento con vida, lo que implica
que a quien postula el nacimiento sin vida, le compete probar que el
nio no vivi despus de la separacin de su madre.

Por otro lado, el artculo distingue al concebido respecto del

implantado en la mujer. De esta forma, el texto reconoce que ya que la
persona humana puede ser concebida tanto en la mujer (naturalmente o

Art. 19 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Art. 21 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

14

por inseminacin) como fuera de ella (FIV, Fecundacin In Vitro), y luego

implantada en su seno, la condicin resolutoria del nacimiento con vida
es aplicable a ambos casos por igual para determinar la existencia o
inexistencia de la persona. Es importante mencionar que la norma
reconoce implcitamente que el desarrollo del embrin slo se concibe,
para el ordenamiento, dentro del seno materno. De modo que queda as
descartada toda tcnica de laboratorio que procure el desarrollo
extracorpreo del feto.

Es interesante detenerse sobre las importantes repercusiones que tiene

el reconocimiento por parte del Cdigo Civil y Comercial de los avances
en las ciencias mdicas, ya que en este tiempo no puede quedar fuera de
los avances estrepitosos que se vienen dando a nivel mundial.

A modo de ejemplo, a continuacin se transcribe el resumen de un fallo

jurisprudencial reciente que permite dimensionar la importancia de este
tema:

Se dispuso la inscripcin de un nio nacido mediante tcnicas de

reproduccin asistida como hijo de una persona fallecida:
La jueza Myriam Cataldi, a cargo del Juzgado Nacional en
lo Civil N8, dispuso la inscripcin de un nio nacido mediante
tcnicas de reproduccin asistida como hijo de una persona
fallecida, adicionndosele el apellido paterno al materno con el
cual se encontraba inscripto. En el caso, el hombre haba
fallecido cinco meses despus del nacimiento del menor.
Segn la magistrada, corresponde aplicar en este caso el
nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, que incorpora un
tercer tipo de filiacin: la filiacin por reproduccin humana
asistida, conducida por el principio de la voluntad procreacional.
Destac que en el caso el hombre suscribi en la historia
clnica de la institucin en donde se realizaron los tratamientos,
y en la que figuraba como pareja de la madre, el
Consentimiento informado para tratamiento mediante
fecundacin in Vitro transferencia embrionaria ICSI. Para la
jueza, ese acto es el elemento volitivo que tiene en miras
adquirir derechos y obligaciones emergentes de la relacin
paterno-filial que, justamente, en el campo de la reproduccin
humana asistida es la tpica fuente de creacin del vnculo.

15

Asimismo, indic que en el nuevo Cdigo Civil y Comercial

se sistematizan normas especficas para la filiacin por
tratamientos de reproduccin asistida, en donde la voluntad
procreacional es el elemento central y fundante para la
determinacin de la filiacin cuando se ha producido por
tcnicas de reproduccin humana asistida, con total
independencia de si el material gentico pertenece a las
personas que, efectivamente, tienen a la voluntad de ser padres
o madres, o de un tercero ajeno a ellos.
La determinacin de la filiacin se vincula de forma
directa con el querer ser progenitor. Siendo as, la voluntad
procreacional desplaza a la verdad biolgica cuando el vnculo
filial encuentre su origen en las TRHA tratamientos de
reproduccin humana asistida-, destac. (Info Judicial, 2015.
Recuperado de http://goo.gl/3opWV5).

Se ver ahora el concepto de persona jurdica.

Son aquellos entes formados por agrupaciones de hombres,

tales como las sociedades, asociaciones, fundaciones, a los
cuales la ley les reconoce personalidad. Tambin son llamadas
personas jurdicas o colectivas.
Es el ordenamiento jurdico quien le concede a determinados grupos de
personas la capacidad de constituir un ente diferente a las personas que lo
forman, y que sea este ente el que adquiere derechos y contrae obligaciones.
De esta forma, estos entes tienen un patrimonio propio con el que respondern
a sus obligaciones sin afectar el patrimonio de las personas que lo componen,
ya que poseen una personalidad distinta de la de sus miembros, que es llamada
personalidad diferenciada.
Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurdica,
excepto en los supuestos que expresamente se prevn en este ttulo y lo que
disponga la ley especial15.
Existencia de las personas jurdicas

15

Art. 143 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

16

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2014) lo establece con absoluta

precisin:

Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurdica

privada comienza desde su constitucin. No necesita
autorizacin legal para funcionar, excepto disposicin legal en
contrario. En los casos en que se requiere autorizacin estatal, la
persona jurdica no puede funcionar antes de obtenerla.16

El artculo citado establece que, desde su constitucin, estn en condiciones de

operar y, en aquellos casos en donde la ley disponga que necesiten
autorizacin, la entidad no podr funcionar hasta obtener dicha autorizacin.
El ejemplo tpico de las entidades que necesitan autorizacin para operar es el
de las fundaciones y asociaciones. Pero no son las nicas, ya que tambin se
dan supuestos de sociedades annimas que requieren autorizacin para
funcionar.
Naturaleza jurdica de las personas de existencia ideal
Como se puede observar, el ordenamiento considera persona a un ente que
no lo es (si se toma la definicin ontolgica de este trmino). Entonces, de
acuerdo con qu puede el derecho considerar a estos entes como personas?.
Al respecto y para responder a esta pregunta es que se expondrn brevemente
algunas de las teoras ms conocidas:

Teora de la Ficcin: afirma que las personas de existencia ideal son una
ficcin o, si se quiere, una creacin artificial del legislador. De este
planteo surge como consecuencia que tales personas requieren de la
autorizacin estatal previa para poder funcionar vlidamente como tales.
Esta teora tiene sus orgenes en Roma, en donde, por primera vez, se
reconoci durante el imperio la personalidad jurdica de ciertos grupos
humanos.

Teoras Negatorias de la Personalidad Jurdica: los que enarbolan esta

teora, parten del principio de que las nicas personas que existen son
los seres humanos. Ahora bien, para explicar la existencia de las
personas colectivas, han elaborado varias teoras negatorias:
o Teora del Patrimonio de Afectacin: sostiene que lo nico real es
la existencia de un patrimonio con una afectacin determinada.

16

Art. 142 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

17

o Teora de la Propiedad Colectiva: sostiene que lo nico real es la

existencia de una propiedad en situacin semejante a la del
condominio.
o Teora Negatoria de la Personalidad Jurdica: reconoce slo la
existencia del derecho objetivo, es decir, de la norma jurdica,
pero niega la existencia de los derechos subjetivos, afirmando
que slo hay en la realidad situaciones jurdicas subjetivas
conforme o contrarias al derecho objetivo.

Teora de la Realidad: surgi como rplica a la teora de la ficcin,

sosteniendo, en sntesis, que las personas colectivas son tan reales como
las individuales. De este principio, han inferido sus expositores que no es
necesaria ninguna autorizacin del Estado para que funcionen.

Torr (2011) brinda una definicin de persona o sujeto de derecho que abarca a
las dos clasificaciones:

Persona o sujeto de derecho es el ser humano, as como en las

personas colectivas lo es un grupo de seres humanos, a los que el
derecho confiere personalidad jurdica (2011, p. 146).
Se puede decir que lo que caracteriza a la persona o sujeto jurdico es su
aptitud para ser titular de derechos. A esta aptitud para ser titular de derechos
y, por consiguiente, de deberes jurdicos, se la denomina capacidad. No hay
persona o sujeto jurdico sin capacidad y esta constituye su carcter definitorio.
La capacidad podr ser ms o menos extensa, ms o menos limitada, pero
siempre la persona tendr capacidad jurdica. No existe persona jurdica que
carezca de capacidad jurdica absoluta.
Para comprender mejor estos conceptos se vern cules son sus relaciones:

La persona: es el sujeto de derecho.

La capacidad: es su aptitud jurdica o lo que se denomina tambin un

atributo de la personalidad.

Para cerrar el tema de la capacidad, se debe tener en cuenta que la misma

abarca no slo la aptitud en potencia para ser titular de derechos y
obligaciones, sino tambin la posibilidad de ejercer por s mismo los derechos y
obligaciones concedidos.
Establece el Cdigo Civil y Comercial (2014):
Artculo 22: Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud
para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar

18

esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos

determinados17.
Este artculo hace referencia a la persona humana, fsica, individual o natural,
como titular de relaciones jurdicas, excluyendo de este concepto a las
personas jurdicas que tienen su regulacin en el artculo 141.
Se tiene capacidad jurdica porque se es persona y no a la inversa.
Artculo 23: Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicial18.
Esta capacidad de ejercicio o de actuar implica que la persona puede ejercitar
en forma personal y directa sus derechos subjetivos, como as tambin asumir
plenamente sus obligaciones jurdicas.
Atributos de las personas
Adems de la capacidad, el ordenamiento jurdico le reconoce a la persona
otras facultades o atributos que son inseparables de ella.
Nos detendremos brevemente para dar una explicacin de cada uno e
identificar los artculos relevantes en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
que se deben tener presentes. Se los trabajar brevemente, ya que son temas
que corresponden estudiar con profundidad en otros cursos de la carrera:

Nombre: es la denominacin de cada persona que sirve para

individualizarla dentro de la sociedad.

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece en su artculo 62 que la

persona humana tiene el derecho y el deber de usar el prenombre y el
apellido que le corresponde. As, la naturaleza jurdica de derechodeber de esta institucin lo establece como un principio inmutable, ya
que es la fuente de identificacin de las personas y, por lo tanto, est
protegida por acciones a favor de quien es titular de un nombre.

Domicilio: es el asiento jurdico de la persona, es decir, el lugar donde

podr encontrarse a la persona para hacerle saber o hacerle soportar
cualquier efecto legal. Por ejemplo: para exigirle el pago de una
obligacin, para citarlo como testigo, etctera.
El domicilio puede ser, para el Cdigo Civil Y Comercial de la Nacin, el
domicilio real, segn el artculo 73: la persona humana tiene domicilio

17

Art. 22 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

18

Art. 23 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

19

real en el lugar de su residencia habitual. Si ejerce actividad profesional o

econmica lo tiene en el lugar donde lo desempea para el
cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad19.
El domicilio legal, segn el artculo 74: el domicilio legal es el lugar
donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona
reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el
cumplimiento de sus obligaciones20. Slo la ley puede establecerlo, y sin
perjuicio de lo dispuesto en normas especiales:

o los funcionarios pblicos tienen su domicilio en el lugar en

que deben cumplir sus funciones, no siendo estas
temporarias, peridicas, o de simple comisin;
o los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar
en que lo estn prestando;
o los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como
los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de
su residencia actual;
o las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus
representantes.21

El domicilio especial, segn el artculo 75, dispone que las partes de un

contrato pueden elegir un domicilio para el ejercicio de los derechos y
obligaciones que de l emanan22.
o Patrimonio: es el conjunto de bienes de una persona.
o Estado: es la posicin jurdica de una persona con relacin a s
misma, con relacin a la familia y con relacin a la sociedad.

19

Art. 73 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Art. 74 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
21 Art. 74 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
22 Art. 75 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
20

20

2.3 Hecho, derecho y deber jurdico

Hecho jurdico
Introduccin
Se ha dicho que la estructura de la norma jurdica es la de un juicio, y no la de
cualquier juicio, sino un juicio del deber ser, y que est compuesta por tres
elementos: supuesto o hiptesis jurdica, cpula y un predicado, consecuencia
o sancin.
Tambin se ha dicho que el predicado tiene lugar en la medida en que se
cumpla el supuesto jurdico. Acontecido dicho supuesto, nace entonces la
consecuencia que la norma establece. Es decir, los derechos y deberes que las
normas conceden e imponen, respectivamente.
Dice Torr (2011) que:

Toda norma jurdica encierra un supuesto o hiptesis, cuya

realizacin da nacimiento a las consecuencias jurdicas que la
norma establece (vale decir, los derechos y deberes que las
normas conceden e imponen respectivamente).
El supuesto jurdico entonces, no es ms que la
conceptuacin normativa de un hecho (supuesto simple) o de
varios hechos (supuesto mltiple). Como ejemplo del primer
caso citar la mayora de edad (las personas mayores de edad
debern) y como ejemplo de supuesto mltiple, el siguiente
caso: los hombres mayores de edad solteros y de buena salud,
debernhacer tal cosa (en esta norma encontramos un
supuesto integrado por la mencin de cuatro hechos). Lo
afirmado equivale pues a decir que el supuesto jurdico es la
representacin normativa de los hechos jurdicos. (2011, p. 161).

Para aclarar an ms lo que se viene diciendo, se pueden dar otros ejemplos de

supuesto simple y de supuesto mltiple:

Supuesto simple: el que matare a otro.

Supuesto mltiple: el que redujere a una persona a servidumbre o a otra

condicin anloga y el que la recibiere en tal condicin para mantenerla
en ella.

21

Hechas estas aclaraciones es que se adelantar el estudio del hecho jurdico

como la representacin normativa de este supuesto jurdico al cual se ha hecho
referencia.
Concepto
Dice el artculo 257 del Cdigo Civil y Comercial: El hecho jurdico es el
acontecimiento que, conforme al ordenamiento jurdico, produce el
nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas23.
Entonces se dir que los hechos jurdicos son aquellos hechos o acaecimientos
humanos o naturales que producen o son capaces de producir consecuencias
jurdicas (Torr, 2011, p. 161). Por ejemplo, un contrato que engendra
obligaciones y deberes para las partes que lo celebran, un nacimiento del que
surgen deberes para los padres y derechos para el nio nacido, la muerte de
una persona que acarrea una serie de consecuencias jurdicas, etctera. Aclara
Torr (2011) diciendo que: se refiere a los hechos en tanto que contenido de
un supuesto jurdico, es decir, a los hechos que funcionan como fuente de
relaciones jurdicas y, por lo tanto, de derechos y deberes que son sus
elementos (2011, p. 161).
Y agrega que los hechos desempean un doble papel en el derecho:

Como hecho jurdico propiamente dicho, es decir, como fuente de

relaciones jurdicas.

Como objeto del derecho, como lo son, por ejemplo: la entrega de una
cosa, o la prestacin de un servicio.

Cuando se habla de hechos jurdicos se est utilizando el trmino con el

sentido y el alcance de hecho jurdico propiamente dicho.

Caracteres del hecho jurdico

Segn Torr (2011), los hechos jurdicos pueden ser:

23

Naturales: son aquellos que se producen ajenos al hombre, es decir, que

ste no tiene que ver con su acaecimiento. Son hechos que tienen que
ver con la naturaleza misma de las cosas, ocurren sin la intervencin del
hombre y pueden dar lugar a consecuencias jurdicas. Por ejemplo: un
terremoto o una inundacin que destruye una propiedad hace nacer en
cabeza de su propietario el derecho de cobrar un seguro, si la casa
estaba asegurada.

Art. 257 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

22

Humanos: son, por el contrario, los realizados por el hombre. Por

ejemplo: celebrar un contrato, casarse, pagar una deuda, cometer un
delito, etctera.

Debe afectar a dos o ms personas: el derecho regula la conducta

humana en su interferencia intersubjetiva. Una de las caractersticas
elementales de la norma jurdica es su bilateralidad. As, en el ejemplo
que se mencionaba arriba, si la inundacin destruye una casa, no
produce, en principio, ninguna consecuencia jurdica. Pero s en el caso
de que el propietario haya asegurado su casa contra ese riesgo, ya que
aparece el otro sujeto que es el asegurador.

Clasificacin de los hechos jurdicos

De acuerdo con su origen, se clasifican en naturales y humanos. Estos ltimos
podrn ser voluntarios o involuntarios, lcitos o ilcitos.
Para una mejor comprensin en este punto, se presenta el cuadro sinptico
que realiza Torr (2011) en la obra que se viene siguiendo.
Figura 3: Clasificacin de los hechos jurdicos, segn Abelardo Torr

Fuente: Torr, 2011, p. 163.

23

Ya se han explicado las caractersticas y la distincin entre los hechos humanos

y naturales. Vale la pena detenerse ahora en una breve explicacin sobre los
hechos voluntarios lcitos e ilcitos y los actos involuntarios:

Voluntarios: el acto voluntario es el ejecutado con discernimiento,

intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior24. Estos
pueden ser, a su vez:
o Voluntarios lcitos: todos los hechos no prohibidos por la ley.
Cuando el hecho voluntario lcito tiene como fin inmediato
producir efectos jurdicos (adquisicin, modificacin o extincin
de derechos), se denomina acto jurdico (un contrato, un
testamento, etctera). Cuando no tiene como fin inmediato
producir efectos jurdicos, estamos frente a un acto lcito
simplemente.
o Voluntarios ilcitos: son aquellos que estn prohibidos por la ley y
a raz de los cuales se produce un dao.

Involuntarios: dice el artculo 261 del Cdigo Civil y Comercial (2011) que
es involuntario por falta de discernimiento:

o el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado de la

razn;
o el acto ilcito de la persona menor de edad que no ha
cumplido diez aos;
o el acto lcito de la persona menor de edad que no ha
cumplido trece aos, sin perjuicio de lo establecido en
disposiciones especiales25.

Derecho y deber jurdico

Introduccin
Como ya se ha expresado, el derecho se presenta como un conjunto de normas
que regulan la conducta humana en sus relaciones intersubjetivas, es decir, en
sus relaciones con otros hombres. Estas normas que obligan al hombre a
orientar su conducta en un determinado sentido se denominan derecho
objetivo. Pero, a su vez, el derecho le otorga al hombre facultades o poderes
para que pueda lograr sus fines. De cada norma surgen facultades para una
24
25

Art. 260 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Art. 261 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

24

persona que otro u otros deben cumplir o respetar. Estos poderes o facultades
otorgadas por el mismo ordenamiento jurdico se denominan derecho
subjetivo.
Frente a todo derecho subjetivo, existe, correlativamente, un deber jurdico.
As, el acreedor tiene el derecho de exigir el pago, y el deudor tiene deber de
pagar; el propietario de un bien tiene el derecho de gozar de l y el resto de las
personas tienen el deber de no molestar ni turbarlo en su derecho.
Concepto de derecho subjetivo
Parece sumamente clara la definicin que expresa Torr (2011) en su obra
Introduccin al Derecho en la cual dice que el derecho subjetivo es una
posibilidad de accin autorizada por una norma jurdica. Por ejemplo, el
derecho de transitar, el de casarse, el de divorciarse, etctera (2011, p. 142).
Algunas cuestiones a tener en cuenta son las siguientes:

No puede tenerse un derecho subjetivo sin una norma (ley, contrato,

sentencia) en que fundarlo.

Que el titular del derecho subjetivo tiene la libertad de ejercerlo o no,

segn su voluntad.

Todo derecho subjetivo es correlativo de una obligacin o deber a cargo

de otro u otros sujetos obligados; por lo tanto, no hay ningn derecho
sin su correlativa obligacin.

Todo derecho jurdico le pertenece a una persona jurdica, individual o

colectiva.

Los derechos subjetivos nacen al realizarse el respectivo supuesto

jurdico, pero pueden ejercerse ms adelante, e inclusive no ejercerse
nunca.

Clasificacin de los derechos subjetivos

Los derechos subjetivos pueden ser clasificados segn diferentes criterios. Se
desarrollar slo la clasificacin segn su contenido patrimonial, ya que es la
ms importante por las implicancias prcticas que la misma pueda tener.
Entonces, segn su contenido, sea o no de carcter patrimonial, se pueden
distinguir:

Derechos extrapatrimoniales.

Derechos patrimoniales.

25

Derechos subjetivos extrapatrimoniales

Como su nombre lo indica, estn fuera, o bien no integran el patrimonio de las
personas, ya que no pueden ser apreciados econmicamente. Son derechos
extrapatrimoniales:

Los derechos de familia: que son las facultades concedidas a

determinadas personas, en razn de un vnculo familiar. Reciben el
nombre de potestades. Como ejemplo, se puede nombrar a la patria
potestad (que es el conjunto de deberes y derechos que le corresponden
a los progenitores sobre la persona y bienes de los hijos, para su
proteccin, desarrollo y formacin, mientras stos sean menores de
edad).

Los derechos personalsimos: o llamados tambin derechos de la

personalidad, son aquellos que posee todo ser humano en su condicin
de tal, para defender su integridad psicofsica, as como su dignidad.
Ejemplos de estos derechos son: el derecho a la vida, a la dignidad, al
honor, a la salud.

Derechos subjetivos patrimoniales

Son aquellos derechos que pueden ser apreciados en dinero, e integran el
patrimonio de la persona. Se clasifican en:

Derechos reales: son aquellos que otorgan facultad o poder sobre una
cosa, sea para disponer de ella, usarla o aprovechar sus frutos. Por
ejemplo, el derecho de propiedad. Estos derechos hacen nacer en el
resto de las personas la obligacin de respetar el ejercicio de ese
derecho. Dicha obligacin es una obligacin jurdica, de manera tal que
quien no cumpla con esta obligacin, deber ser sancionado por la ley. El
artculo 1884 del Cdigo Civil y Comercial establece que los derechos
reales slo pueden ser creados y regulados por una ley (ya que se trata
de una cuestin que afecta al orden pblico):

Estructura. La regulacin de los derechos reales en cuanto a sus

elementos, contenido, adquisicin, constitucin, modificacin,
transmisin, duracin y extincin es establecida slo por la ley.
Es nula la configuracin de un derecho real no previsto en la ley,
o la modificacin de su estructura26.

26

Art. 1884 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

26

El artculo 1887 del Cdigo Civil y Comercial los enumera como derechos reales:

o el dominio;
o el condominio;
o la propiedad horizontal;
o los conjuntos inmobiliarios;
o el tiempo compartido;
o el cementerio privado;
o la superficie;
o el usufructo;
o el uso;
o la habitacin;
o la servidumbre;
o la hipoteca;
o la anticresis;
o

27

la prenda27.

Derechos personales: tambin son llamados derechos creditorios u

obligaciones. Son aquellos que le otorgan a su titular (acreedor) la
facultad para exigir de otra persona (deudor) el cumplimiento de una
determinada obligacin, o deber jurdico. Por ejemplo, el derecho que
tiene el acreedor de exigir el pago de la suma adeudada por el deudor.
Estos derechos generan un vnculo jurdico entre dos personas: un sujeto
activo (acreedor) y un sujeto pasivo (deudor).

Derechos intelectuales: Abelardo Torr (2011) los conceptualiza de la

siguiente manera:

Art. 1887 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

27

Derecho intelectual es la facultad reconocida a una persona

(autor en sentido amplio), para disponer de una creacin
espiritual determinada, hecha por l, no slo en el aspecto
intelectual propiamente dicho (pudiendo slo l reformarla,
etc.), sino tambin en el aspecto patrimonial, para beneficiarse
con el producido de su explotacin econmica. (2011, p. 194).

De este concepto se desprenden los dos elementos bsicos de los derechos

intelectuales que son: el aspecto intelectual y el aspecto econmico. As, el
autor est protegido por la ley en ambos sentidos: respecto de su creacin
espiritual, y respecto del aspecto pecuniario, para que el mismo pueda
beneficiarse con la explotacin econmica que se haga de su obra.
El deber jurdico
Mucho se ha dicho del deber jurdico al hablar del derecho jurdico o derecho
subjetivo, y esto es as ya que siempre el deber jurdico es correlativo de una
facultad jurdica. Por eso, todo deber implica la existencia de una facultad
otorgada a favor del sujeto pretensor.
Concepto
El deber jurdico consiste en la obligacin impuesta por una norma jurdica, de
realizar una cierta conducta. El contenido del deber jurdico consiste en hacer o
no hacer algo (Torr, 2011). A su vez, Garca Maynez (1978) da la siguiente
definicin al referirse al deber jurdico: El deber jurdico es la restriccin de la
libertad exterior de una persona, derivada de la facultad concedida a otra u
otras, de exigir de la primera una cierta conducta, positiva o negativa (1978, p.
268).
Los deberes jurdicos son llamados tambin: prestaciones, y con menor
frecuencia: hecho prestacin u objeto prestacin. Se clasifican en:

Deberes jurdicos positivos: o de hacer, y consisten en la ejecucin de un

determinado comportamiento. Se dividen en:
o obligaciones de hacer propiamente dichas;
o obligaciones de dar.

Deberes jurdicos negativos: o de no hacer, y consisten en la abstencin

de un determinado comportamiento.

28

2.4 Transgresin y sancin

Transgresin o hecho ilcito
Transgredir implica ir contra la ley, la norma o la costumbre. Es incumplir lo
establecido. En definitiva, no es ms que el incumplimiento de la prestacin
debida por el sujeto obligado. Dice Torr (2011):

Quien comete una transgresin, no viola el derecho, como suele

decirse, sino que cumple la conducta descripta en la perinorma,
como condicin de la sancin; en otros trminos lo que s viola
es el respectivo deber jurdico por no cumplirlo. (2011, p. 164).

Al transgredir una norma, es decir, al no cumplir con la conducta establecida en

la norma, el sujeto cumple la condicin para que se configure lo que se ha
venido llamando el consecuente, el predicado o la consecuencia jurdica, dentro
de la estructura lgica de la norma. Esta consecuencia jurdica del
incumplimiento es la sancin. Se pasar ahora a hacer un breve anlisis de la
misma.
Sancin
Es un hecho positivo o negativo, impuesto an mediante la fuerza, al
responsable de una transgresin (Torr, 2011, p. 165).
Como se viene diciendo, la sancin es esencial al derecho, por lo que no hay
derecho sin sancin, y, por lo tanto, forma parte de los conceptos jurdicos
fundamentales. La sancin existe siempre que se transgreda la norma.
Explica Torr (2011) que, en muchas ocasiones, la sancin no es identificada
con facilidad, ya que se confunde sancin con coaccin, como lo es en las
obligaciones de hacer, o en las que nacen del vnculo de familia. Lo que sucede
en estos casos es que la sancin viene por un camino diferente.
As, frente al incumplimiento de una obligacin de hacer, la sancin ser la
entrega de una compensacin en dinero; y frente al incumplimiento de los
deberes de familia, como seran el de cohabitar o el de fidelidad, la sancin ser
el divorcio.
Es por eso que varios autores, entre ellos Kelsen (2011), a travs de sus
distintas obras, definen la palabra sancin sealando las siguientes
propiedades necesarias y suficientes:

29

Se trata de un acto coercitivo, es decir, de fuerza efectiva o latente. Esto

implica que la sancin no es la aplicacin efectiva de la fuerza, sino la
posibilidad de aplicarla si el que ha transgredido la norma no colabora.
Ya que el condenado puede colaborar y hacer innecesaria la aplicacin
de la fuerza. Por ejemplo: presentndose espontneamente a declarar su
transgresin o delito en una comisaria.

La sancin tiene por objeto privar a otro de algn bien. Se puede

considerar que la pena de crcel priva al sujeto de la libertad; la multa
priva la propiedad; la inhabilitacin priva del ejercicio de ciertos
derechos; y, en los pases en donde se aplica, la pena de muerte priva al
sujeto de la vida.

La sancin se ejerce por una autoridad competente. Es lo que distingue a

la sancin del incumplimiento. Por lo tanto, sera lo que distingue a la
crcel del secuestro, a la multa del robo, a la pena de muerte de un
homicidio. Siempre la sancin deber ser aplicada por las autoridades
competentes para ello, segn lo dispuesto por el ordenamiento jurdico
que se tenga a consideracin.

La sancin es consecuencia de una conducta. Establece Nino (2010) en la

obra citada que:

Si las propiedades que se sealaron fueran suficientes para el

uso del trmino sancin, hechos tales como la cuarentena de
los enfermos contagiosos, la internacin de los locos, el
genocidio de grupos raciales, tendran que ser clasificados como
sanciones, puesto que son actos coercitivos ejercidos por
funcionarios competentes y que tienen por consecuiencia la
privacin de ciertos bienes () slo puede hablarse de sancin
en aquellos casos en que la coercin estatal se ejerce como
consecuencia de alguna actividad voluntaria de un agente o sea,
cuando hay una conducta realizada mediando capacidad de
omitir. (2010, p. 171).

Clasificaciones
Las sanciones pueden ser clasificadas de la diferente forma:

Segn el tipo de conducta a cumplir por el infractor:

o Civiles: principalmente indemnizacin econmica.
o Penales: principalmente multas y penas privativas de la libertad.

30

o Disciplinarias: principalmente
infractor, etctera.

suspensin,

separacin

del

Segn la finalidad que persiguen:

o Cumplimiento forzoso: consiste en obtener coactivamente el
cumplimiento del deber infringido.
o Indemnizacin: tiene como fin obtener del sancionado una
indemnizacin econmica equivalente al deber jurdico no
cumplido.
o Castigo: no busca el cumplimiento del deber incumplido. Cuando
se hace referencia a un castigo no es solamente al castigo en el
sentido penal, sino tambin a otro tipo de castigo, como, por
ejemplo, la nulidad, o la posibilidad de rescindir unilateralmente
un contrato si una de las partes no lo cumpliese.

Estas diferentes sanciones mencionadas son, a decir de Torr (2011), las formas
simples, pero en la prctica las encontramos combinadas de las siguientes
maneras:

Cumplimiento + indemnizacin.

Cumplimiento + castigo.

Indemnizacin + castigo.

Indemnizacin + castigo + cumplimiento.

31

Referencias
Cdigo Civil. Ley N 340. 25 de Septiembre de 1869.
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Ley N 26.994. 7 de Octubre de 2014.
Cdigo Penal de la Nacin Argentina. Ley N 11.179. 29 de Octubre de 1921.
Constitucin Nacional. N 24.430. 15 de Diciembre de 1994.
El enciclopedista (2015). Hans Kelsen. Recuperado de http://goo.gl/NX4b1d
Figura 3: Torr, A. (2011). Introduccin al derecho. Buenos Aires: Abeledo Perrot.
Garca Maynez, E. (1978). Introduccin al Estudio del Derecho. Mxico: Porra.
Gua de estudio. (2012). Civil parte general. Buenos Aires: Estudio.
Info Judicial (2015). Inscribieron un hijo por tercera filiacin tras la muerte de su
padre. Recuperado de http://goo.gl/3opWV5
La Nacin (2012).
http://goo.gl/W70hzP

Una

escuela

jurdica

argentina.

Recuperado

de

Nino, C. S. (2010). Introduccin al anlisis del Derecho. Buenos Aires: Astrea.

Nuevo cdigo civil y comercial de la nacin. (2015). Recuperado de
http://www.nuevocodigocivil.com/
Organizacin de los Estados Americanos. [OEA] Conferencia Especializada
Interamericana sobre Derechos Humanos. (1969). Declaracin Americana sobre
Derechos Humanos. Pacto de San Jos de Costa Rica. Costa Rica.
Organizacin de las Naciones Unidas. (1989). Convencin sobre los Derechos del Nio.
Torr, A. (2011). Introduccin al derecho. Buenos Aires: Abeledo Perrot.

32