PARTE IJ: PERSONAS JURIDICAS REGULADAS POR EL CODIGO CIVIL Javier de Belatinde ENTIDADES SIN FINES DE LUCRO Las personas juridicas son instrumentos para organizar la sociedad. El legislador crea figuras de personas juridicas y las regula a fin de dotar a los particulares de diversas formas de organizar sus actividades. Asi, las personas juridicas existentes en la legislacién aparecen como opciones para organizar juridicamente actividades de diversa indole. En el Perti son diversas las leyes que regulan a las personas juridicas: aquellas personas juridicas que persiguen un fin no lucrativo estén legisladas en el Cédigo Civil y las que persiguen un fin lucrativo, en leyes especiales, la principal de las cuales es la Ley de Sociedades. El cOdigo Civil trae dos tipos de regulaciones sobre la materia, Las disposiciones generales, aplicables a todo tipo de personas juridicas y las referidas a figuras especificas como la asociacién, Ia fundacién y el comité, que son las personas juridicas apropiadas para la realizaci6ni de actividades no lucrativas. 1 ACTIVIDAD ECONOMICA Y FIN DE LUCRO El cardcter lucrativo ono de una persona juridica esta definido en la relacién entre los integrantes y la persona juridica. Los miembros de una persona juridica lucrativa buscan en el desarrollo de la actividad de la misma, la generacién de un excedente con el propésito de dividirse entre sf las. utilidades. Ello es caracteristico, por ejemplo, en la sociedad anénima, donde los excedentes estén destinados a ser distribuidos entre sus accionistas, generalmente en proporcién a sus aportes. En cambio, en las personas juridicas no lucrativas, la actividad que éstas desarrollan no descarta la generacién de excedentes (p. ej. un bingo o espectaculo organizado por un club). Lo que ocurre es que dichos excedentes no pueden estar destinados a la divisién y reparto de los mismos entre quienes integran la persona juridica (en nuestro ejemplo, entre los socios del club). Debe diferenciarse Ja realizacién de actividades econémicas por la persona juridica dela btisqueda de un fin lucrative. Que una persona juridica sea o no lucrativa no depende de la actividad que realice, sino de la manera cémo sus integrantes se relacionan con ella;es decir, si estos buscan o no en Ia realizacién de dichas actividades un beneficio propio mediante el reparto de utilidades. Desde este punto de vista, cualquier actividad econémica (salvo disposicidn legal diferente) puede ser realizada por una persona juridica lucrativa o no lucrativa. La diferencia fundamental entre una y otra radica en ef destino de sus ingresos. 2b| I | | | | o ha sido materia de comprensi6n por muchas personas, dministracién Publica, es perfectamente posible que una participe en el mercado activamente, ejecutando ideradas privativas de una sociedad comercial. Esto ernacional, en donde las jesartollo receptoras de cooperacién técnica internacional, slegalimente bajo la forma de asociacionesciviles sin fines de lucro, vienen realizanco De este modo, si bien esto n fundamentalmente vinculadas a la A asociacién (persona jurfdica no lucrativa) actividades que tradicionalmente eran consi se da especialmente en el Ambito de la cooperacién técnica int organizaciones no gubernamentales de di organizada: labores de apoyo a la produccién, beneficiarios de sus proyectos, financi colocacién de productos en el mercado de los productores famiento a micro y pequefio empresarios a través de fondos rotatorios, entre otros. Por otra parte, el hecho de ser una persona juridica sin fines de lucro no impide que se presten servicios 0 se comercialicen bienes a titulo oneroso (a cambio de wha retribucion 0 precio), pudiendo de este modo generar ingresos propios. La limitacién existente, conforme a su naturaleza de no lucrativa es que tales ingresos s¢ apliquen ala finalidad social, no pudiendo ser repartidos entre sus miembros, 2, PERSONAS JURIDICAS SIN FINES DELUCRO FI Codigo Civil regula los tipos legales de organizacion (personas jurfdicas) de carécter no lucrative Fundamentalmente, este tipo de personas jurfdicas ha servido para dar forma legal a clubes deportivos, talleres literarios o artisticos, organizaciones no gubernamentales (ONGs) dedicadas a la investigacion, desarrollo y/o promocién social, utilizando para tal efecto Ta figura de la asociacin, También en aquellos casos en que deter minada persona decide afectar todo o parte de para un fin de interés social, caso de la fundacién. Finalmente, el cbdigo Civil da su patrimonio ptiblica de aportes en identidad legal propia a aquellas organizaciones dedicadas ala recaudacion favor de la colectividad (colectas, obras de interés social, publico, homenajes, entre otras), a través dela figura del comité. Elpresente articulo trata sobre las personas juridicas no lucrativas reguladas por el Cédigo Civil; esto es, la asociaciGn, la fundacién y el comité; las mismas que se encuentran definidas en el citado Cédigo. En: BOZA, Beatriz (Editora): Invirtiendo en el Perii; Lima, Editorial Apoyo, 1994; ps. 363-364 Articulo preparado con la colaboracién de Beatriz Parodi a HITE8. LA ASOCIACION Jaime Lluis y Navas ASOCIACION: CONCEPTO, ASOCIACION ¥ REUNION (.) También la asociacién y la reunién tiene en comiin la concurrencia de un grupo de personas. Antes de analizar més detalladamente la distincién entre ambas formas de concurrencia, hemos de diferenciar entre la reuni6n organizada y la mera concurtencia sin previa organizacién. La distinciGn entre la asociacién y la mera concurrencia no ofrece dificultad, por ser esta tiltima un mero acto, sin implicar organizacién ni vinculo juridico, notas estas tiltimas consustanciales con la idea de asociacion. Més delicado, en el plano teGrico al menos, resulta diferenciar la asociacién de Ja reunién organizada (...) (.») ena asociacién existe un vinculo general entre los concurrentes, einherente a su concurrencia juridica, es decir, existe una cohcurrencia vinculativa. De ahi que el vinculo seo permanente y transcendente a la concurrenci fija (decimos transcendente y permanente, pero no perpetuo, por caber la posibilidad de asociaciones por tiempo determinado), De ahi que pueda haber vinculo Reociative entre concurrentes juridicos que no llegan nunca a una concurrencia fisica en un lugar, Por eso también, Ja permanencia de la agociacion, en el periodo de su existencia, es plena, la asocidci6n existe las veinticuatro horas del dia, estén o no congregados sus miembros, y por edo constituye como ente organico , uta entidad distinta de cada individuo concurrente. En este sentido se puede decir que la asociacién’es una realidad ideal (mejor serfa decic abstracta), lo que €s una consecuencia de Ja naturaleza dél vinculo (J Es que en la asociacién es la propia concurrencia la que es vinculativa, mientrasen lareunién Ja caracteristica es el cardcter locativ6 (y, por tanto, fisico) de la concurrencia (no cabe reunién sin un conjunto de personas en un lugar) (..). (..) En cambio la asociacién perdura las 24 horas del dia, hasta stu disolucién, por cuanto la concurrencia fisica o locativa no es inherente a la misma, siéndolo tan sélo la jutidica o vinculativa (), (.) En resumen, asociacion y reunién tienen en comiin una concurrencia de personas, en un caso necesariamente orgénica y en el otro suceptible de ser onganizada. Pero la naturaleza de esta concurrencia es distinta: juridica y vinculativa, inherente a la idea de organizacién en su caso, indentias en el oto es locativa, y la organizaci6n y vinculacién no le son esenciales, ni cuando se establecen en funcién del propésito de dar efecto a la concurrencia fisica de personas. HeSTN REE sa ASOCIACION: CARACTERISTICAS. (..) Laidea misma de esociacién supone la de unién de varias personas. Por tanto, sin pluralidad de miembros no existe asociacién, Los casos en que el derecho positivo extranjero (el espaiol es mis logico en este aspecto) admite formas societarias de un solo miembro, son, en realidad, ficciones juridicas que reflejan patrimonios de adscripci6n, y por eso mismo innecesarios incluso en el plano utilitario (3). Por la concurrencia de personas, se ha sostenido que la asociacién es una universalidad de personas, cardcter admisible en el campo de los fenémenos de hecho, aun cuando no aparece sancionado por una figura recogida por el legislador. En cuanto al nimero de miembros requeridos para formar asociacién nada dice la ley. Por eso, la mayoria de los autores entienden que en nuestro derecho bastan dos (...) (..) El fin es evidentemente un elemento fundamental de toda asociacién, por cuanto encierra la razén de ser de la misma asi como constituye un requisito esencial de licitud (...). (..) Es pues esencial para el fenémeno asociativo que la asociacién tenga un fin determinado, No lo es la inmutabilidad del fin (..). (..) Aun cuando el fin no sea invariable, si ha de ser estable. Por eso hade constar estatutariamente y solo cabe su modificacién por via de reforma de Estatuto (...) (...) Es decis, la estabilidad no significa perpetuidad (..) Pero esta estabilidad no significa perpetuidad por las razones dichas, y por cuanto de suyo nada se opone a que las asociaciones se dirijan también a atender fines transitorios de la vida (agrupar en el recuerdo a un hermandad de ex-combatientes llamada a desaparecer a medida que estos fallezcan). (.) La finalidad, en ningtin caso puede ser de indole lucrativa. Aqui radica el elemento distintivo de las asociaciones respecto de otras formas societarias (sociedades civiles y mercantiles). (..) Ahora bien, como sefiala Polo, la exclusin de Ia finalidad lucrativa, no supone la total exclusién de toda finalidad econémica (...). (..) La posibilidad ha de darse en la asociacién concreta constituida; bastar4, pues, un fin imposible para una asociacién determinada, atin cuando fuere posible para otra, para que ésta quede viciada, Asimismo, hemos de sefalar que, pata que exista imposibilidad, ésta ha de tener condicién de tal y no de mera dificultad. a(-.) Cumpliendo Jos requisitos de licitud, honestidad, determinacién y extra-lucratividad, los fines de las asociaciones pueden ser muy diversos (..), (..) La asociacién no s6lo es una agrupacién de personas, sino que éstas se organizan. (..) Precisamente lo que diferencia el vinculo asociativo, de otros vinculos jurfdicos, por ejemplo elarrendamiento, es que da lugar a una relacién orgénica. No basta, pues, el vinculo para que éste sea asociativo ni su relativa permanencia, es preciso que este vinculo sea orgénico, y en funcién del mismo tendré lugar la permanencia del lazo. Delo contrario, ante una aglomeraci6n o todo lo més ante una comunidad; pero ino ante una forma societaria como es la asociacién. Consecuencia de la organizacién gerd la apaticién de un sujeto nuevo, el conjunto orgénico, diferenciado de cada uno de sus componentes (...) Para distinguir entre la asociaci6n y Ia reut mn, Santamaria de Paredes dice que ésta es una mera agregaci6n de personas, mientras la asociacién da lugar a una entidad organizada. Asf el factor orgénico resulta fundamental para distinguir el fenémeno asociativo de otros mas vagos. DERECHO DE ASOCIACIONES: Librerfa Bosch, Barcelona, pdgs. 91-97. fio.Gonzalo Figueroa Yanez Ey LUCRO VS. vi _) Tampoco resulta fécil sefalar con precisi6n en ciertos casos si una determinada persona juridica persigue o no fines de lucro. Existen casos de asociaciones de comerciantes, productores, industriales o profesionales, destinadas a cuidar los intereses econémicos y gremiales de sus asociados, pero no buscan utilidades pecuniarias directas para ellos (y, en consecuencia, no persiguen fines de lucro y no pueden catalogarse entre las sociedades (...) EL PATRIMONIO: Editorial Juridica de Chile, Santiago de Chile, Junio de 1991, pag. 482. Jaime Lluis y Navas LA ASOCIACION, ANALISIS DEL ANIMO DE LUCRO (..) El nimo de lucro presupone, ante todo, un propésito de bbtener ganancias patrimoniales costa de tercero. (..) pueden existir sociedades sin ganancias propiamente dichas, pero no sin ventajas patrimoniales. Lois (20) cita el caso de un molino constituido en comtin para ser explotado por una comunidad de personas: en este caso habra sociedad si los provechos patrimoniales son proporcionales a las cuotas de participacién establecidas, y estaremos ante una asociacién si el provecho deriva del uso discrecional por los asociados. (...) La sociedad de fines lucrativos se caracteriza, ademés, por el propésito de reparto de las ganancias (...), (..) Baséndose en la ausencia de 4nimo de obtencién de ganancias (...), no son sociedades, las entidades de fines religiosos, politicos, cientificos, artisticos y similares, asi como las asociaciones econémicas de fines no lucrativos (cuyo fin es el forento de la agricultura, industria y comercio) DERECHO DE ASOCIACIONES: Libreria Bosch, Ronda Universidad, 11 - Barcelona, pags. 16-18. (20) J. LOIS ESTEVEZ, La distinci6n y condominio y sociedad, "Revista general de legislaci6n y jurisprudencia”, 1947, pag. 681José Leén Barandiarén MENTARIC DI La asociacién es persona colectiva, pues resulta constituida por Id vinculacién de individuos que crean el ser comiin e indepéndiente de aquellos y de manera apropiada por existir como subjetum juris. Como tal, despliega la asociacién su actividad en dos direcciones distinguibles: hacia afuera, en cuanto celebre actos juridicos con terceros, y hacia dentro, en cuanto alosindividuos que integran la asociacién, los miembros de ellos, los asociados, y los derechos y deberes de los mismos frente a ella Esta vinculacién de individuos para formar la corporacién debe tener cierta permanencia. No responde al espiritu del entre asociativo una mera coincidencia effmera, fugaz y circunstancial de propésitos. En esto estriba la diferencia entre asociacién y reunién (... Por su propia naturaleza como universitas personarum, los asociados se hallan unidos en cuanto al esfuerzo y fin comunes que caractericen aquella. Lo fundamental es la'vinculacién de personal para tal finalidad, No es lo principal la conjuncién de bienes, pues no se trata de una universitan bonorum. La formacién de un peculio propio es sélo un medio para asegurar la realizacién del fin social Elfin dela asociacién ha de ser uno licito. De otra thanerd, la asociacién no podré ser cerrada, pues el acto constitutivo de ella, una declaracién de voluntad, debe contener los requisitos propios de todo acto juridico (Art. 1075). Si el fin resulta ser ilicito, la asociacién puede ser disuelta (Art. 62). El fin debe ser también posible, en mérito, de la consideraci6n antes expuesta. El fin, ademas, debe ser determinado: 1a especialidad del mismo. Ello, en buena cuenta, determina la razén de ser, la caitsa eficiente y final de la persona mistica, su entelequia. Muchoud escribe: “En las personas fisicas el derecho subjetivo sirve indistintamente para afianzar todos los fines a los cuales tiende Ja voluntad del sujeto. Su objeto ultimo’ es sin duda la conservacién y el desenvolvimiento de la personalidad del sujeto, pero los medios a elegir para alcanzar ese fin superior, medios que constituyen el fin inmediatamente de cada acto juridico, son dejados a la voluntad del sujeto mismo. Para él todo fin es permitido, salvo los que estan expresamente prohibidos por Ia ley (*) Las citas legales estan referidas al Codigo Civil de 1936 ue ipsa blpdetsere rh tnEnlas personas morales el derecho subjetivo no puede ser puesto ala disposicién de wus organo de una manera tan completa. Ese derecho tiene, en efecto, por fin tinico el de servir a Jos intereae® colectivos de su grupo humano; y, lo que es aqui capital, los intereses colectivos de los servidores no son jamas todos los intereses de los miembros de grupo, sino s6lo uno de esos intereses, 0 a lo sumo, un cierto ntimero entre ellos, perseguidos colectivamente a fin de hacer su realizacién mas facil y mAs completa”. (..) Sies indudable que la actividad de la asociaci6n, con el esfuerzo en conjunto de sus miembros, debe ser enderezada a ese fin especial que caracteriza su razén de ser, ello no es dbice para que la misma persona moral pueda realizar cualesquiera actos jurfdicos, con la limitacién impuesta por el numeral 43, Es0s actos estén vinculados a la realizacién del fin social. Ast, una asociacién de actividad filantrépica (st fin especial) puede hacer construir su edificio propio. El fin social no debe ser uno fundamental o principalmente lucrativo. Esto aparece en el Art. 46, Quiere decir, pues, que el fin debe ser ideal. No se persigue con la gestién social beneficio econdmico. En esto radica la diferencia entre asociaciény sociedad. Puede darse el caso que el fin tenga un cardcter mixto, y entonces para calificar la indole del ente ser menester considerar cual es el fin preponderante. (..) Para el funcionamiento de una asociacién, como conjunto corporativo, es indispensable que ‘una pluralidad de individuos la constitayan. El Cédigo no sefala ni un minimo ni un maximo, Bl estatuto a este respécto puede determinar lo que sea pertinente en relaci6n al punto. De otto lado, para normar la marcha de la asociacién es indispensable un estatuto, en cuanto conjunto de disposiciones que rigen su actividad (..., De todo lo anterior desciende que son supuestos fundantes de una asociacién los siguientes: a) un ndmero de personas naturales vinculadas por un propésito comin, en forma relativamente permanente y duradera; b) esta vinculacidn es esencialmente de carécter personal -universitas personarum-, para la realizacién de un fin social; ¢) tal fin social debe ser Iicito, posible y determinado (especialidad del fin) y principalmeérite ideal; d) la asociacién debe tener un estatuto; ¢) Ja misma ha de tener un nombre (lo que es evidente, pues de otra manera faltaria un elemento irrecusable de identificacién) y un dominio (Axt. 28); f) ella debe ser creada mediante escritura publica e inscribitse en el Registro respectivo (Art. 42 y Art. 1053), Comentarios 21 Cédigo Civil Peruano, En: Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Politicas, Lima, Afio XV, No. IL, p. 217 y ss. 223Juan L. Paez ASOCIACION Y SOCIEDAD, Un golpe de vista retrospectivo nos muestra que lo que se comprende comtinmente por asociaci6n sin fin lucrativo no es siempre una asociacién constituida con un fin puramente ideal, como el legislador francés lo deja ver suficientemente en la primera parte de la ley de 1901, sino que la asociacién, siendo diferente, sea de la sociedad civil y con mayor raz6n de la comercial, sea de las asociaciones con carécter.econémico, puede tener subidiariamente, aunque como medio, un propésito de lucro 0 de ganancia. Pero si ello es admitido en algunas legislaciones. 0 bajo dos condiciones; ante todo que estas operaciones de naturaleza econémica no hayan tenido por objeto favorecer el patrimonio particular de los asociados, y que ellas no pasen al primer plano, es decit, que no constituya el fin principal de la asociacién. Colocados paralelamente ambos grupos surgen entre ellos estas diferencias. La asociacién es, ante todo, una unién de personas que ponen en comtin sus conocimientos o su actividad. La sociedad es una unién de personas y de bienes y, tanto por la constitucién de un patrimonio colectivo mediante una concentracién de capitales, como por la postura en. comin de sus actividades, los socios esperan llegar a un fin que es el enriquecimiento de todos y cada uno por la particién de beneficios. Un interés colectivo, superior al interés particular de cada uno de los miembros, es el objeto de la asociacién. En Ja sociedad, agrupamiento de intereses particulares, cada uno de los asociados debe realizar un aporte, que debe ser pecuniario. 0 resolverse en un valor pecuniario; en la asociacién es de “conocimiento” o de “actividad”, segtin la {6rmula aceptada. No es dificil, sin embargo, concebir un aporte material, y hasta puede suceder que quien lo haga se reserva el derecho de volverlo a tomar retirandose de la asociacién, pero no es menos verdad que, viendo bien, el haber de la asociacién no pertenece a los asociados una vez disuelta y, a menos de una cléusula formal inserta en los estatutos, el patrimonio grupal no debe ser partido dentro de sus componentes. Es dela esencia de la sociedad perseguir la realizacién de utilidades a repartir entre sus miembros. La asociacién, por el contrario, no tiene por objeto Ia buisqueda, al menos inmediata y directa, de un provecho pecuniario; su fin es otro que el de partir beneficios. Podré realizarlos, pero ellos no estén destinados sino a sf misma La sociedad (...) se caracteriza por el fin de utilidad que puede resultar para sus miembros, lo que domina en los asociados es sobre todo la idea de una accién comtin hacia un fin determinado desinteresado en principio. Ambas, asociacién y sociedad, son grupos activos, constituidos para la biisqueda de un provecho o ventaja cualquiera, en la primera sin finalidad lucrativa personal, en la segunda un enriquecimiento para los socios, ayLa palabra beneficios, hablando de las asociaciones, excluye ventajas de donde no resulte ningiin enriquecimiento, tales como la reduccién de gastos, la garantia contra pérdidas eventuales, Ia realizacin de economias, etc. Por consiguiente, todo grupo creado en vista de partir una ganancia positiva apreciable en dinero, seré una sociedad, y todo grupo formado atin en un interés material, que no persiga la realizacién de un provecho pecuniario para ser distribuido entre sus miembros y constituir asf un acredimiento de patrimonio particular, sera asociaci6n. La sociedad es un grupo egofsta que siempre tiende a enriquecer a sus miembros, la asociacién es un grupo altuista, que persigue fines de interés general, esencialmente desinteresados, desde el punto de vista personel. Sin embargo este rasgo diferencial no responde sino muy imperfectamente én Ja realidad. Una asociacién puede tener un fin egofsta, es decir, limitado, sea a la defensa colectiva de ciertos intereses materiales comunes a los adherentes (asociaciones mutualistas), sea Ia satisfaccidn de necesidades materiales al menos de gustos o exigencias intelectuales mas omenos refinadas de los corporados (cixculos, asociaciones recreativas, etc.). Resumiendo: genéricamente todo grupo constituido en vista de un objetivo comin es, en efecto, en el sentido gramatical de la palabra, una asociacién. Cuando ella, por la postura en comin de un capital (lato sensu) tiene por fin la realizecién de un beneficio a partir, serd sociedad y se regiré por el Cédigo Civil, el de comercio o leyes complementarias; aquella cuyo objetivo es variable y no comporta particién de beneficios, es especificamente una asociacién, atin cuando impropiamente se le calificara de sociedad (asociaciones de socorros mutuos). ElDerecho de Jas Asociaciones Buenos Aires, 1940; pp 47-48 Ms aeririntetriresiavelelaaCésar Luna-Victoria Leon Realizacién de actividades mercantiles Bajo el tinico requisito de tener finalidad no lucrativa (esto es, no distribuir entre Jos asociados los excedentes que pudieran obtener), las Asociaciones han desarrollado diversas actividades Hfpicamente mercantiles. Claro esté que estas actividades mercantiles se encuentran subordinadas al objeto social de la Asociacién y el rendimiento econémico sélo sirve para financiar la ejecucin de este objeto social. Pero nada de esto debe restar importancia la hecho que se realizan tales tividades econdmicas. Veamos algunos ejemplos. Muchas asociaciones dedicadas la prevencién dela salud en sectores marginales, importan y comercializan medicinas; y su movimiento excede normalmente al promedio de las droguerfas 0 farmacias. Los Centros de Investigaci6n, Capacitacién y Promocién editan, en algunos casos imprimen y, en la mayoria de los casos, distribuyen y comercializan sus trabajos, y su movimiento es comparable el de imprentas y librerfas. Para no incrementar la cita de ejemplos, utilicen un ultimo: la actividad financiera. Con el evidente propésito de ayudar a experiencias autogestionarias de trabajadores (empresas de propiedad social, cooperativas, empresas administradas por sus trabajadores) 0, mas recientemente, de apoyar a los “empresarios populares” (ambulantes; sin eufemismos) se organizaron asociaciones civiles para conceder créditos y garantias a las organizaciones beneficiadas. Es cierto que, en los ejemplos, el “costo” de la medicina, del libro 0 del crédito est4 “subvencionado”, esto es que se ofrece al usuario por debajo de su costo de mercado. Pero para el andlisis, el valor involucrado en una transaccién no enerva en nada la naturaleza juridica del acto: una venta seré una venta, sin importar el valor. Por otto lado, estas asociaciones civiles no s6lo realizan actos mercantiles aislados. Estos actos constituyen una actividad cotidiana. Junto con estas tareas, las asociaciones civiles empiezan a tener una participacién mayor en la vida econémica del pais: contratan trabajadores (aliviando la desocupacién), captan divisas provenientes de la Cooperacién Técnica Internacional (aliviando la escasez de reservas internacionales) y sustituyen al Estado en la prestacién de servicios puiblicos en dreas marginales a los que éste no llega (salud, educacién, cultura, alimentacién, vivienda, ‘subvencionado” y aliviando al Tesoro Publico). Entonces, si estas asociaciones civiles realizan actividades econémicas de modo habitual (y, en algunos casos, organizados mas eficientemente que cualquier empresa) ¢qué la diferencia de las personas jurfdicas de dnimo lucrativo como son las sociedades? La diferencia, lo hemos visto, no estd en la actividad cotidiana. Esta diferencia es mucho més sutil y abstracta. Para las sociedades, Ja actividad econémica constituye, en s misma, el objeto social; en tanto que para las asociaciones civiles e] objeto social sera otro de interés comuin para los asociados (la prevencién de la salud, la investigacin y difusién de la cultura, la promocién a determinados sectores, en los ejemplos citaclos), de tal suerte que la actividad econémico sélo es un medio para perseguir ese objeto social. En otras palabras, la actividad econémica esta vinculada directamente con la finalidad lucrativa’en la sociedad (es precisamente a través de la optimizacion de esa actividad que se 226 _..e distribuirdn, segtin la légica del sistema), en tanto que en la \émica no es concebible en si misma, tiene que estar siempre (de alli, que los resultados de la actividad sino que deben ser aplicados jenerarén utilidades que luego si asociacién civil la actividad econ subordinada a un objeto social de interés comin econémica no puedan ser distribuidos entre los asociados, yecesariamente al cumplimiento del objeto social). EL Régimen Patrimonial d nes Civiles: En: Revista de Derecho Themis, Nro. 5, 1986, ps. 49-50 2a?Alvaro Tafur Galvis Nocién de persona juridica sin dnimo de lucro (..)la sociedad se configura como una corporacién de personas que desartolla una actividad licita encaminada a la biisqueda de una ganancia, que debe ser repartida entre los participes. En esa finalidad ultima de ganancia o utilidad econémica para los asociados reside el nimo de lucro caracteristico de las personas juridicas que la ley califica como sociedades. Sobre el particular, es pertinente, siguiendo al Consejo de Estado, indicar que: *(..) el Animo de lucro se da con base en una de dos circunstancias:. que la entidad recibe rentas susceptibles de ser objeto de distribucién de utilidades durante la existencia de la entidad o que las utilidades y el capital se repartan entre los asociados al momento de st disolucién. Por ello, es de especial importancia en la interpretacién y aplicacién de estas normas conocer, en cada caso los estatutos de la sociedad: si tales estatutos consagran distribuci6n de utilidades durante la existencia dela persona juridica, se presume ab initio que sthay 4nimo de lucro; lo mismo puede decirse si esa reparticién se consagra al disolverse la sociedad.” (Consejo de Estado, Sentencia del 10 de octubre de 1982). Por contraste, a las personas juridicas que no persiguen como finalidad exclusiva o primordial procurar esa utilidad 0 ganancia al grupo de asociados 0 miembros, mediante actividades dirigidas a su produccién, se las califica como sin énimos de lucto, constituyéndose esa ausencia de fin lucrativo, a su turno, en elemento caracteristico de otra categoria de personas juridicas. En consecuencia, la ausencia de énimo de lucro respecto de una persona juridica determinada, implica su dedicacién a actividades diferentes de aquellas cuyo ejercicio, de acuerdo con la ley, se encamina a producir ganancias o utilidades econémicamente valorables. Finalmente, debe destacarse que la ausencia de fin lucrativo no significa que la persona juridica consuma indefectiblemente su patrimonio. Por el contrario, la cabal consecucion y Ja satisfacci6n de las finalidades asignadas a la persona juridica deben imponer una conducta de conservacién y mejora e incremento de los bienes y rentas, en desarrollo de la cual pueden realizarse actividades sper se lucrativas, como las puramente comerciales; pero es claro, no como primordiales, ni con el cardcter profesional, sino como instrumentales, en funcién de asegurar la actividad que permita el logro de las finalidades altruistas que constituyen la razén de ser de la persona juridica, Enel derecho colombiano, de tiempo atrés este tema del cumplimiento de actos comerciales por parte de las personas juridicas sin 4nimo de lucro, ha sido objeto de controversia. Al responder una consulta sobre el particular, el Consejo de Estado puntualiz6: 228 7 rereeeseenranretatitfi (0) que las inversiones rentables 0 adquisicion de acciones, pueden realizarse por unas endided sin &nimo de lucro con carécter de eventualidad y no como actividad habitual de creacién. Igualmente, hay que precaver que los recursos ermantengan disponibles para laentidad,afin de que no ocurra su distracci6n en perjuicio del cumplimiento presente y futuro del objetivo que generé laentidad.” (Consejo de Estado, concepto del 13 de diciembre de 1973) principal que la desvfe del fin itiva.- En cuanto ala finalidad no lucrativa, elemento comin, a Jac asociaciones y a las fundaciones, también cabe sefalar diferencias segiin la naturaleza de la persona juridica. El altruismo 0 ausencia de finalidades simplemente lucrativas ¢s susceptible de igradacién que abarca desde la obtencién de beneficios simplemente extraeconémicos, hasta la satisfaccién del interés publico (.. Gradacién dela finalis i Dentro de los fines no lucrativos, ha sefialado el Consejo de Estado: de la fundaci6n a la beneficencia ptiblica y al ambito un poco més amplio de la utilidad comin y de interés social dentro de los cuales artistico, literario, caben ademas de la beneficencia otros objetivos de orden cientifico, educativo, deportivo, recreativo, etc. En relacién con las corporaciones 0 asociaciones, las finalidades exentas de énimo lucrativo, pueden ser un poco mas amplias, incluyendo de tipo religioso y aun otras no puramente altruistas como podrian serla defensa de un gremio, de una profesién o de un oficio y otros andlogos de los cuales no se derive directamente in provecho econémico para distribuir entre los asociados.” (Consejo de Estado, sentencia del 30 de septiembre de 1977). “(nuestra ley circunscribe las finalidades En: Las Personas Juridicas sin énimo de lucro y el Estado, Bogota, 1986, p-p. 7-20 229Juan L. Paez ASOCIACION.- FIN NO LUCRATIVO.- EL BIEN COMUN El “bien comin” referido por el Art. 33 del Cédigo Civil (*) no alude al solo bienestar de los componentes del grupo, sino al de la comunidad, al bien ptiblico colectivo o general. Coincidentemente, LLambias sostiene que el bien comiin es el propio de la comunidad, o sea, el que pertenece a los individuos como miembros de la comunidad. Se ha sostenido que una de las condiciones que define la asociacion es la ausencia de lucro de parte de los corporados. La asociacién se distingue y caracteriza en cuanto ella se limita a una postura en comtin de facultades, de inteligencia y de conocimientos, fuera de toda idea de provecho pecuniario a favor de los componentes. Es, dentro de la terminologia conocida del derecho societario, una unién de personas. Tal cual lo hemos dicho, sin duda queen su acepci6n genérica, el término asociacion designa a todo grupo de personas organizadas en vista de un fin comuin, lucrativo 0 no, Pero ése es el sentido amplio. La asociacién propiamente tal es de otra naturaleza; ella esta impedida de mezclar un fin utilitario particular a los asociados. De otro modo se convertiria en sociedad, especie de aquel género de denominacién general La asociacién puede tener variados objetos: sociales, econdmicos, morales, politicos, ete. Un fin es esencialmente el que debe caracterizarla. La frase “interés social” aparece en casi todas las legislaciones y se sustituye en la nuestra por la equivalente de “bien comin” que encierra la misma idea. Cumplir ése interés social o realizar ese bien comiin constituye la raz6n de ser de los. grupos. Otro de los objetos puede ser la defensa de los intereses econdmicos de los miembros Estos intereses pueden aparecer como perturbadores del concepto de “fin desinteresado o ausencia de lucto personal”, lo que es de la esencia de la asociacién. Pero el interés econémico no quiere decir actividad susceptible de producir utilidades a favor de los asociados, porque puede tratarse de evita una pérdida, lo que no podrfa constituir un beneficio en el sentido legal de esta palabra, que es acreciento de riqueza, ni fin desinteresado significa tampoco que el grupo esté impedido de obtener beneficios para la obra, aun que si para los que la sostienen. Entre los objetos morales que como finalidad mas comtin se proponen las asociaciones y que por eso mismo més proteccién y estimulo merecen de la legislacién positiva, esta idea de lucto es de dificil sino imposible percepcién, de igual modo que en aquéllas de objetos politicos, como en las asociaciones que forma la opinién publica mediante los partidos civicos. * Nota: En el Cédigo Civil de Argentina Ia asociacién civil est destinada a cumplir una finalidad de “bien comin” 230 oo caeNinguno de estos objetos exige que quienes los persigan aprovechen de ventajas materiales. La idea de lucro repugna asi al derecho asociacional, y loniega. Los hombres no estén impedides porlasleyes de procurerse utilidades mediante la suma de esfuerzos combinados, pero en tal caso deberan adoptar tipos grupos de diferente caracterizacién jurtdica: la sociedad es uno de ellos, y el principal. La asociacién debe ser un conjunto arménico de esfuerzos individuales dirigides hacia una noble finalidad, en la que resalta el desinterés y en la que debe estar proscrito ese nefasto sentimiento que es el egofsmo. Quien no pueda substraerse a él sera un elemento perturbador y disociativo en la vida del grupo; que esté en Ja obligacién de repudiarlo. La asociacin tiene un ema: solidaridad. Es la esencia del espiritu asociativo y la fuente fecunda que hard loable la obra que el grupo realice. Las asociaciones debieran considerarse obligadas a educar al asociado, ensefidndole que lo que hace digno el espiritu de cuerpo es principalmente la generosidad y el desinterés.” ‘Tratado Tedrico Practico de las Asociaciones, Buenos Aires, p.S8y ss 23/ mentJean Marie Garrigou Lagrange La prohibicién del reparto de beneficios entre los miembros de Ja asociacién Talprohibicién no contempla, en absoluto, en contra de una opinién ampliamente extendida, elaumento del patrimonio colectivo de la asociacién 0 el hecho de que éste pueda obtener beneficios, La asociacién no se aparta de su sentido cuando se procura los recursos necesarios para el cumplimiento de su fin estatutario, o cuando se preocupa de hacer fructificar su patrimonio, La Ley exige simplemente que haya una separacidn entre el patrimonio social y el patrimonio de cada uno de los miembros de la asociacién, en el sentido de que no debe haber transmisiones del primero a los segundos. Los asociados no deben obtener por su participacién en las actividades de la asociacién ningtin enriquecimiento pecuniario. Y si, por cualquier circunstancia, ésta Nega a disolverse, la liquidacién de sus bienes no podria efectuarse mas que por via de transmisin a instituciones animada por andlogas preocupaciones, Ahireside la frontera que separa la asociacion de la sociedad. Pero pqué entender por “beneficios”?(..) Entonces, entre el contrato de sociedad y el contrato de asociacién zno pervive una categoria intermedia de contratos -innominados- conciuidos entre personas que, sin pretender la obtencién de beneficios positivos - no podia , pues, tratarse de sociedades en sentido jurfdico- no dejan de perseguir una ventaja pecuniaria para sus miembros: cooperativas, sociedades de socorros mutuos, etc.? Una sentencia de las Salas reunidas del Tribunal Supremo, de fecha 11 de marzo de 1914, resolvié la querella agrupando en la categorfa asociaciones todas esas uniones un poco hibirdas. ‘Afirma, en efecto, que la “expresin beneficios tiene el mismo sentido en los dos textos y se extiende ala ganancia pecuniaria o gantancia material que aumente la fortuna de los asociados”. En: Asociaciones y Poderes Puiblicos, Madrid, 1974, pp. 34- 38 232