INTRODUCCION

La importante contribucin del continente americano al desarrollo del Derecho

Internacional es un hecho indiscutible. Reconocido por la comunidad internacional, por los
estudiosos del derecho y de las relaciones internacionales, sus aportes se convierten en
elementos fundamentales del desarrollo del derecho universal. Testigo de esto es el
sostenido proceso de codificacin sobre los ms diversos tpicos que justifican
plenamente la existencia de la Organizacin de los Estados Americanos.

DESARROLLO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

En este sentido, el continente Americano no ha sido ajeno a la rbita del derecho
internacional privado, que desde hace tiempo es el instrumento que regula las relaciones
entre las sociedades, facilitando el movimiento de personas y el intercambio de bienes y
servicios, fomentando la integracin y combatiendo las actividades transfronterizas ilcitas.
El proceso de codificacin del derecho internacional privado en el mbito interamericano
ha sido una preocupacin constante en Amrica. Muchos han sido los intentos para
lograrla, desde el Congreso de Panam, convocado por Simn Bolvar en 1824 y
celebrado entre el 22 de junio y el 15 de julio de 1826, en el cual se present una mocin
para la "pronta iniciacin de los trabajos de codificacin del Derecho Internacional
Privado". Esta preocupacin no ha disminuido con el correr del tiempo y, a pesar de las
controversias sobre el contenido, metodologa y la necesidad misma de la codificacin, ha
sido una de las actividades jurdicas permanentes de los Estados americanos desde las
ltimas dcadas del siglo XIX.
Desde el inicio de la labor de codificacin del derecho internacional privado se han
adoptado dos criterios. El primero supone un enfoque global que contempla un cuerpo de
normas para abarcar toda la normativa de esta disciplina - y es en una etapa del
desarrollo de este criterio en donde radicaremos nuestra exposicin -, mientras que el
segundo prev un proceso ms gradual y progresivo, que supone la formulacin de
instrumentos internacionales sobre temas jurdicos particulares.
Abordaremos a continuacin la primera etapa denominada de Codificacin Global, claro
est, demarcando en sta el Cdigo de Bustamante, que es el centro de inters en
nuestra tarea y que claramente vale resaltar pues ha sentado un hito histrico en el
desarrollo general del derecho internacional. Es pertinente advertir que esta etapa
precedi a los movimientos europeos de unificacin jurdica, los pases latinoamericanos
emprendieron un ambicioso proyecto de codificacin global del Derecho Internacional
Privado. El primer tratado sobre la materia, firmado en Lima, en 1878, a pesar de no
haber entrado en vigencia, es buen ejemplo de estas inquietudes. Se trat de abarcar
toda la materia y se afront, en las discusiones previas, la controversia que aun se
manifiesta en nuestro continente: orientacin personalista vs. Territorialismo. El Congreso
de Montevideo, celebrado diez aos despus, en 1888, fue la respuesta a la crtica de la
concepcin nacionalista de Lima. Los tratados que fueron firmados se alejan del
globalismo absoluto y regulan diferentes materias, lo cual facilit su ratificacin y su

aplicacin prctica. Tal vez el xito de los Tratados de Montevideo se debe a estas
caractersticas, sin desmedro de algunas soluciones especiales, aun hoy en plena
vigencia.
Como foro interamericano por excelencia, emanado de la Unin Panamericana,
predecesora directa de la OEA, las Conferencias Panamericanas, ameritan un breve
comentario.
Su objetivo principal no tena atinencia directa con el Derecho Internacional Privado, sino
con problemas de uniones polticas o econmicas. Sin embargo, el Derecho Internacional
Privado ha recordado permanentemente el vnculo de la comunidad de cultura jurdica
existente e incluso se constituy en una valiosa vlvula de escape, frente a los fracasos
en otros puntos esenciales de dichas Conferencias. A pesar de tener un carcter
accesorio, no es menos cierto que ha sido uno de los temas de presencia permanente en
las mismas. El trato sistemtico del Derecho Internacional Privado en estas conferencias
constituye la base jurdica necesaria para los procesos de integracin econmica que se
pretenda ya desde esa poca, y se refleja en el Tratado de Derecho Internacional
Privado,

denominado

Cdigo

Bustamante,

aprobado

en

la

Sexta

Conferencia

Panamericana, 1928.
El Cdigo Bustamante reviste singular importancia en la historia del Derecho
Internacional Privado americano por ser el primer cdigo completo referido a nuestra
disciplina. Sus imperfecciones no impiden reconocer en l un orgnico cuerpo de normas
y un esfuerzo relevante en materia de unificacin.
Sus 437 artculos, integrados en un ttulo preliminar y cuatro libros, dedican una amplia
cobertura a los captulos del derecho civil, comercial, penal y procesal internacional.
La doctrina general del Cdigo se funda en los lineamientos sostenidos por la escuela
talo-francesa, circunstancia que no pocas veces marca diferencias sustanciales con los
Tratados de Montevideo.
El predominio de la ley territorial (lexfori), el amplio radio de accin concedido al orden
pblico, y la caracterstica divisin de leyes (orden privado y pblico), sugieren una clara
inclinacin manciniana que slo se abandona al someter el estatuto personal a la
dualidad, por cierto ineficaz, de los sistemas contrapuestos de la nacionalidad y del
domicilio (art. 7).

Esta y otras soluciones de compromiso adoptadas por el Cdigo facilitaron su ratificacin,

aunque con numerosas reservas.
La fuente inspiradora de estos esfuerzos reposaba en el optimismo universalista de las
ideologas imperantes en el pasado, que perseguan una codificacin global del derecho
privado universal. En los aos 50 los esfuerzos de la OEA y de sus organismos tcnicos
se orientaron a estudiar la posibilidad de armonizar las disposiciones del Cdigo
Bustamante con los Tratados de Montevideo y el Restatement of theLaw of Conflict of
Laws de los Estados Unidos. El resultado de estos estudios fue la elaboracin de un
proyecto de cdigo preparado por J. Caicedo Castilla, ilustre jurista colombiano, quien
durante varios perodos ejerci la presidencia del Comit Jurdico Interamericano, no
cont con el apoyo de los gobiernos del hemisferio plantendose la necesidad de
abandonar la tcnica de codificacin global, por una tcnica sectorial y progresiva.
Poco despus de las reformas institucionales introducidas por el Protocolo de Buenos
Aires, el Comit Jurdico Interamericano solicit de nuevo la convocatoria de una
Conferencia Especializada para la revisin de las disposiciones del Cdigo Bustamante.
Previa consulta a los Estados Miembros, la Asamblea General de la OEA, en su dcima
sptima sesin plenaria, el 23 de abril de 1971, convoc la celebracin de una
Conferencia Especializada de Derecho Internacional Privado, para discutir temas
especficos en esta materia. La decisin de la Asamblea General constituy un cambio
radical en la metodologa a seguir en la codificacin interamericana. Con ella se abandon
el ambicioso propsito de incluir en un solo cuerpo codificado toda la materia que interesa
al Derecho Internacional Privado.
CDIGO DE BUSTAMANTE
Es un tratado que pretendi establecer una normativa comn para Amrica sobre el
Derecho internacional privado, ese compendio normativo fue catalogado como el Cdigo
de Derecho Internacional Privado y tambin ha sido conocido como Cdigo Bustamante,
debido a que el principal promotor de la existencia de esa normatividad fue Antonio
Snchez de Bustamante y Sirven, abogado y jurista reconocido Cubano de marcadas
ideologas humanistas y liberales, quien asisti como delegado de Cuba a la Conferencia
Panamericana en la que se formul el tratado. El Cdigo de Bustamante o Cdigo de
Derecho Internacional Privado fue aprobado en La Habana el 20 de febrero de 1928 en la
Sexta Conferencia Panamericana en la cual participaron como delegados de Colombia

Enrique Olaya Herrera, Jess M. Yepes, Roberto Urdaneta Arbelez, Ricardo Gutirrez
Lee. Consta de 437 artculos que se refieren a las reglas generales, derecho civil
internacional, derecho mercantil internacional, derecho penal internacional y derecho
procesal internacional, que incluye la extradicin.
Fue suscrito por 20 Estados: Argentina, Bolivia, Brasil, Colombia, Costa Rica, Paraguay,
Per, Repblica Dominicana, El Salvador y Uruguay, con reservas; Chile, Cuba, Ecuador,
Guatemala, Hait, Honduras, Mxico, Nicaragua y Panam, con declaraciones y
Venezuela sin reservas ni declaraciones.
Ha sido ratificado por 15 Estados as: con reservas- Bolivia ( 9 marzo1932), Brasil ( 3
agosto 1929), Chile ( 6 septiembre 1933), Costa Rica ( 27 febrero 1930), Ecuador ( 31
mayo 1933), Hait ( 6 febrero 1930), Repblica Dominicana ( 12 marzo 1929), El Salvador
( 16 noviembre 1931) y Venezuela ( 12 marzo 1932); sin reservas- Cuba ( 20 abril 1928),
Guatemala ( 9 noviembre 1929), Honduras ( 20 mayo 1930), Nicaragua (28 febrero 1930),
Panam ( 26 octubre 1928) y Per ( 19 agosto 1929).
Las reservas se referan a la ley personal con criterio de transaccin entre la ley nacional
y la ley de domicilio.
CONTENIDO DEL CDIGO.
Como se advirti previamente el Cdigo consta de 437 Artculos y 4 libros organizados
con sus respectivos ttulos, captulos y secciones de la siguiente manera:
Libro Primero. Derecho Civil Internacional
Ttulo I. De las Personas
Captulo I. Nacionalidad y Naturalizacin
Captulo II. Domicilio
Captulo III
NACIMIENTO, EXTINCION Y CONSECUENCIAS DE LA
PERSONALIDAD CIVIL
Seccin I

De las Personas Individuales

Seccin II
De las Personas Jurdicas
Captulo IV
DEL MATRIMONIO Y EL DIVORCIO
Seccin I
Condiciones Jurdicas que han de preceder a la Celebracin del
Matrimonio
Seccin II
De la Forma del Matrimonio
Seccin III
Efectos del Matrimonio en cuanto a las Personas de los Cnyuges
Seccin IV
Nulidad del Matrimonio y sus Efectos
Seccin V
Separacin de Cuerpos y Divorcio
Captulo V
PATERNIDAD Y FILIACION
Captulo VI
ALIMENTOS ENTRE PARIENTES
Captulo VII
ALIMENTOS ENTRE PARIENTES
Captulo VIII

ADOPCION
Captulo IX
DE LA AUSENCIA
Captulo XI
DE LA PRODIGALIDAD
Captulo XII
EMANCIPACION Y MAYOR EDAD
Captulo XIII
DEL REGISTRO CIVIL
Ttulo Segundo
DE LOS BIENES
Captulo I
CLASIFICACION DE LOS BIENES
Captulo II
DE LA PROPIEDAD
Captulo III
DE LA COMUNIDAD DE BIENES
Captulo IV
DE LA POSESION
Captulo V
DEL USUFRUCTO, DEL USO Y DE LA HABITACION
Captulo VI
DE LAS SERVIDUMBRES

Captulo VII
DE LOS REGISTROS DE LA PROPIEDAD
Ttulo Tercero
DE VARIOS MODOS DE ADQUIRIR
Captulo I
REGLA GENERAL
Captulo II
DE LAS DONACIONES
Captulo III
DE LAS SUCESIONES EN GENERAL
Captulo IV
DE LOS TESTAMENTOS
Captulo V
DE LA HERENCIA
Ttulo Cuarto
DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS
Captulo I
DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL
Captulo II
DE LOS CONTRATOS EN GENERAL
Captulo III
DEL CONTRATO SOBRE BIENES CON OCASION
DE MATRIMONIO

Captulo IV
COMPRAVENTA, CESION DE CREDITO Y
PERMUTA
Captulo V
ARRENDAMIENTO
Captulo VI
CENSOS
Captulo VII
SOCIEDAD
Captulo VIII
PRESTAMO
Captulo IX
DEPOSITO
Captulo X
CONTRATOS ALEATORIOS
Captulo XI
TRANSACCIONES Y COMPROMISOS
Captulo XII
DE LA FIANZA
Captulo XIII
PRENDA, HIPOTECA Y ANTICRESIS
Captulo XIV
CUASICONTRATOS

Captulo XV
CONCURRENCIA Y PRELACION DE CREDITOS
Captulo XVI
PRESCRIPCION
LIBRO SEGUNDO
DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL
Ttulo Primero
DE LOS COMERCIANTES Y DEL COMERCIO
EN GENERAL
Captulo I
DE LOS COMERCIANTES
Captulo II
DE LA CUALIDAD DE COMERCIANTES Y DE LOS ACTOS DE COMERCIO
Captulo III
DEL REGISTRO MERCANTIL
Captulo IV
LUGARES Y CASAS DE CONTRATACION MERCANTIL
Y COTIZACION OFICIAL DE EFECTOS PUBLICOS
Y DOCUMENTOS DE CREDITO AL PORTADOR
Captulo V
DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LOS CONTRATOS DE COMERCIO
Ttulo Segundo
DE LOS CONTRATOS ESPECIALES DEL COMERCIO

Captulo I
DE LAS COMPAIAS MERCANTILES
Captulo II
DE LA COMISION MERCANTIL
Captulo III
DEL DEPOSITO Y PRESTAMO MERCANTILES
Captulo IV
DEL TRANSPORTE TERRESTRE
Captulo V
DE LOS CONTRATOS DE SEGURO
Captulo VI
DEL CONTRATO Y LETRA DE CAMBIO Y EFECTOS MERCANTILES
ANALOGOS
Captulo VII
DE LA FALSEDAD, ROBO, HURTO O EXTRAVIO DE DOCUMENTOS
DE CREDITO Y EFECTOS AL PORTADOR
Ttulo Tercero
DEL COMERCIO MARITIMO Y AEREO
Captulo I
DE LOS BUQUES Y AERONAVES
Captulo II
DE LOS CONTRATOS ESPECIALES DEL COMERCIO MARITIMO Y AEREO
Ttulo Cuarto

DE LA PRESCRIPCION
LIBRO TERCERO
DERECHO PENAL INTERNACIONAL
Captulo I
DE LAS LEYES PENALES
Captulo II
DELITOS COMETIDOS EN UN ESTADO EXTRANJERO CONTRATANTE
Captulo III
DELITOS COMETIDOS FUERA DE TODO TERRITORIO NACIONAL
Captulo IV
CUESTIONES VARIAS
LIBRO CUARTO
DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL
Ttulo Primero
PRINCIPIOS GENERALES
Ttulo Segundo
COMPETENCIA
Captulo I
DE LAS REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA
EN LO CIVIL Y MERCANTIL
Captulo II
EXCEPCIONES A LAS REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA
EN LO CIVIL Y EN LO MERCANTIL

Captulo III
REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA EN LO PENAL
Captulo IV
EXCEPCIONES A LAS REGLAS GENERALES DE COMPETENCIA
EN MATERIA PENAL
Ttulo Tercero
DE LA EXTRADICION
Ttulo Cuarto
DEL DERECHO DE COMPARECER EN JUICIO Y SUS MODALIDADES
Ttulo Quinto
EXHORTOS O COMISIONES ROGATORIAS
Ttulo Sexto
EXCEPCIONES QUE TIENEN CARACTER INTERNACIONAL
Ttulo Sptimo
DE LA PRUEBA
Captulo I
DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LA PRUEBA
Captulo II
REGLAS ESPECIALES SOBRE LA PRUEBA DE LEYES EXTRANJERAS
Ttulo Octavo
DEL RECURSO DE CASACION
DE LA QUIEBRA O CONCURSO
Captulo I

UNIDAD DE LA QUIEBRA O CONCURSO

Captulo II
UNIVERSALIDAD DE LA QUIEBRA O CONCURSO Y SUS EFECTOS
Captulo III
DEL CONVENIO Y LA REHABILITACION
Ttulo Dcimo
EJECUCION DE SENTENCIAS DICTADAS
POR TRIBUNALES EXTRANJEROS
Captulo I
MATERIA CIVIL
Captulo II
ACTOS DE JURISDICCION VOLUNTARIA
Captulo III
MATERIA PENAL

RESERVAS Y DECLARACIONES RELEVANTES. DECLARACION QUE HACEN LAS

DELEGACIONES DE COLOMBIA Y COSTA RICA
Las Delegaciones de Colombia y Costa Rica subscriben el Cdigo de Derecho
Internacional Privado de una manera global con la reserva expresa de todo cuanto pueda
estar en contradiccin con la legislacin colombiana y la costarricense.
En lo relativo a personas jurdicas nuestra opinin es que ellas deben estar sometidas a
la ley local para todo lo que se refiere a "su concepto y reconocimiento", como lo dispone
sabiamente el artculo 32 del Cdigo, en contradiccin (por lo menos aparente) con otras
disposiciones del mismo como los artculos 16 a 21. Para las legislaciones subscritas, las
personas jurdicas no pueden tener nacionalidad ni de acuerdo con los principios
cientficos ni en conformidad con las ms altas y permanentes conveniencias de Amrica.
Habra sido preferible que en el Cdigo que vamos a expedir, se hubiese omitido todo
cuanto pueda servir para afirmar que las personas jurdicas, singularmente las sociedades
de capitales, tienen nacionalidad.
Las Delegaciones subscritas al aceptar la transaccin consignada en el artculo 7- entre
las doctrinas europeas de la personalidad del derecho y la genuinamente americana del
domicilio para regir el estado civil y la capacidad de las personas en derecho internacional
privado, declaran que aceptan esa transaccin para no retardar la expedicin del Cdigo
que todas las naciones de Amrica esperan hoy como una de las obras ms
trascendentales de esta Conferencia, pero afirman enfticamente que esa transaccin
debe ser transitoria porque la unidad jurdica del Continente tiene que verificarse en torno
a la ley del domicilio, nica que salvaguarda eficazmente la soberana e independencia de
los pueblos de Amrica. Pueblos de inmigracin como son o habrn de ser todas estas
repblicas, no pueden mirar sin suprema inquietud que los inmigrantes europeos traigan
la pretensin de invocar en Amrica sus propias leyes de origen para gobernar aqu su
estado civil y capacidad para contratar. Admitir esta posibilidad (que consagra el principio
de la ley nacional, reconocido parcialmente en el Cdigo) es crear en Amrica un estado
dentro del Estado y ponernos casi bajo el rgimen de las capitulaciones que Europa
impuso durante siglos a las naciones del Asia, por ella consideradas como inferiores en
sus relaciones internacionales. Las Delegaciones subscritas hacen votos por que muy
pronto desaparezcan de las legislaciones americanas todas las huellas de las teoras
(ms polticas que jurdicas) preconizadas por Europa para conservar aqu la jurisdiccin
sobre sus nacionales establecidos en las libres tierras de Amrica y espera que la

legislacin del continente se unifique de acuerdo con los principios que someten al
extranjero inmigrante al imperio irrestricto de las leyes locales. Con la esperanza, pues, de
que en breve la ley del domicilio ser la que rija en Amrica el estado civil y la capacidad
de las personas, y en la seguridad de que ella ser uno de los aspectos ms
caractersticos

del

Panamericanismo

jurdico

que

todos

anhelamos

crear,

las

Delegaciones subscritas votan el Cdigo de Derecho Internacional Privado y aceptan la

transaccin doctrinaria en que l se inspira.
Refirindose a las disposiciones sobre el divorcio, la Delegacin Colombiana formula su
reserva absoluta en cuanto regula el divorcio por la ley del domicilio conyugal, porque
considera que para tales efectos y dado el carcter excepcionalmente trascendental y
sagrado del matrimonio (base de la sociedad y del Estado mismo), Colombia no puede
aceptar dentro de su territorio la aplicacin de legislaciones extraas.
Las Delegaciones quieren, adems, hacer constar su admiracin entusiasta por la obra
fecunda del doctor Snchez de Bustamante que este Cdigo representa en sus 500
artculos concebidos en clusulas lapidarias que bien pudieran servir como dechado para
los legisladores de todos los pueblos. De hoy ms, el doctor Snchez de Bustamante ser
no slo uno de los hijos ms esclarecidos de Cuba, sino uno de los ms eximios
ciudadanos de la gran patria americana que puede con justicia ufanarse de producir
hombres de ciencias y estadistas tan egregios como el autor del Cdigo de Derecho
Internacional Privado que hemos estudiado y que la Sexta Conferencia Internacional
Americana va a sancionar en nombre de Amrica entera.
En resumen las delegaciones de Colombia y Costa Rica formularon reservas basadas en
los siguientes puntos:
a) Que no era cientfico que el Cdigo aceptara la nacionalidad de las sociedades.
La salvedad dice que las personas jurdicas no pueden tener nacionalidad ni de
acuerdo con los principios cientficos, ni en conformidad con las ms altas y
permanentes conveniencias de Amrica
b) Que tampoco estaban de acuerdo en que se adoptara la ley del domicilio, sino la
ley personal que es un sistema mixto, ya que puede ser o la ley nacional o la ley
del domicilio, segn el sistema de la respectiva legislacin
c) Que no aceptaban que el divorcio se rigiera por la ley del domicilio conyugal, ya
que en esa poca Colombia no tena divorcio vincular para el matrimonio Civil.

DECLARACION DE LA DELEGACION DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA

La delegacin de Estados Unidos se abstuvo de votar por el Cdigo alegando el rgimen
constitucional del pas, conforme al cual los Estados que conforman la Unin tienen
facultad para legislar en materias civiles y comerciales y, por consiguiente, el gobierno
federal no puede celebrar tratados sobre ellas.
Siente mucho no poder aprobar desde ahora el Cdigo del Dr. Bustamante, pues dada la
Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, las relaciones de los Estados miembros
de la Unin Federal y las atribuciones y poderes del Gobierno Federal, se les hace difcil.
El Gobierno de los Estados Unidos de Amrica mantiene firme la idea de no desligarse de
la Amrica Latina, por lo que, de acuerdo con el artculo sexto de la Convencin que
permite a cada Gobierno adherirse ms tarde, harn uso del privilegio de ese artculo a fin
de que, despus de examinar cuidadosamente el Cdigo en todas sus estipulaciones,
puedan adherirse por lo menos a gran parte del mismo. Por estas razones la Delegacin
de los Estados Unidos de Amrica se reserva su voto en la esperanza de poder adherirse,
como ha dicho, en parte o en una parte considerable de sus estipulaciones.
GENERALIDADES DEL CDIGO.
El Cdigo entra en vigor para las Repblicas que lo ratifiquen, a los treinta das del
depsito de la ratificacin y siempre que por lo menos lo hayan ratificado dos Estado. Las
ratificaciones se depositan en la Unin Panamericana, la cual trasmite copia a las partes.
Los Estados o personas jurdicas no contratantes que deseen adherirse al Cdigo, en
todo o en parte, lo notificaran a la Unin Panamericana, la que a su vez la comunicar a
los Pases contratantes o adheridos. Trascurridos seis meses de esa comunicacin, el
Estado o la persona jurdica internacional interesada podr depositar en la Unin
Panamericana el instrumento de adhesin y quedara ligado por el Cdigo, con carcter
recproco, treinta das despus de la adhesin, respecto de todos los Estados regidos por
l que no hayan hecho en esos plazos reserva alguna en cuando a la adhesin solicitada.
Cualquier Repblica Americana, ligada por el Cdigo, que desee modificarlo en todo o en
parte, presentara la proposicin correspondiente a la conferencia internacional Americana,
para lo resolucin que proceda.

Si alguna de las personas jurdicas internacionales contratantes o adheridas quisiera

denunciar el Cdigo, notificara la denuncia a la Unin Panamericana la cual trasmitir
copia literal certificada de la notificacin a las dems, dndoles a conocer la fecha en que
la ha recibido. La renuncia no surtir efecto sino respecto del contratante que la halla
notificada y al ao de recibida en la Unin Panamericana.
Un Cdigo de derecho internacional privado necesariamente afecta o modifica la
legislacin de cada pas relativa a los conflictos de leyes. Por consiguiente, reservas
generales, como las trascritas, equivalen a repudiar el cdigo o a desconocer su alcance.
En tal sentido, expresa su sentir el jurista Jos Joaqun Caicedo Castilla quien
refirindose sobre tales reservas, anota lo siguiente:
Al mismo tiempo, esas reservas pueden originar conflictos o confusiones, al tratarse de
problemas que deben ser decididos por los tribunales de un pas que las haya hechos.
Supongamos, por ejemplo, una legislacin que dice que la capacidad se rige por la ley
territorial o que la sucesin se regula por la ley de la situacin de los bienes. Es claro que
el Cdigo modifica esas normas para los nacionales de los pases ratificantes, al disponer
la aplicacin de la ley personal, o sea de la ley nacional o la del domicilio. Decir que en
ese y otros casos anlogos la legislacin interna prevalece, equivalente a desconocer la
fuerza obligatoria del cdigo. Una reserva sobre uno o ms puntos particulares se explica
y justifica: por ejemplo, ley aplicable a la disolubilidad del vnculo matrimonial,
nacionalidad de las personas jurdicas y otras semejantes. Ah se reserva una cuestin
especial, admitindose la vigencia del conjunto del Cdigo. Reservar el todo, el conjunto,
es otra cosa: es un procedimiento incompatible con la ratificacin misma.
En el caso de Colombia no ratific el Cdigo Bustamante. Al Congreso de 1930 fue
propuesto el respectivo proyecto de ley aprobatorio, manteniendo las reservas de la
delegacin Colombiana sobre la nacionalidad de las sociedades y adopcin del sistema
del domicilio, e incluyendo una nueva sobre sucesiones, tendiente a evitar la aplicacin de
la ley personal del causante o testador cuando pudiera perjudicar los derechos de
colombianos sobre inmuebles situados en el pas, Ejemplo: testamento otorgado en un
Estado, donde exista la libertad absoluta de testar, en el que se desconozcan derechos de
colombianos que tengan el carcter de herederos forzosos o legitimarios. Segn la
reserva en ese caso no se aplicara la ley personal.

Acerca de las dos primeras reservar es importante anotar que, aun cuando se fundan en
respetables consideraciones, no concuerdan con la legislacin colombiana, la cual:
1. No establece el sistema del domicilio, sino el de la territorialidad, en materia de
estado civil y capacidad de las personas
2. No establece que las sociedades carecen de nacionalidad, sino lo contrario,
porque si el legislador, conforme a la enmienda constitucional de 1936, puede
optar por el sistema de la no nacionalidad, durante la fecha de auge del Cdigo no
hizo uso de tal facultad.
Al examinar el proyecto de ley citado, aprobatorio del Cdigo, el Senado Colombiano
dispuso remitirlo al Consejo de Estado y a la Corte Suprema de Justicia, a fin de que esas
corporaciones, previo estudio de la obra, como monumento cientfico y legislativo, y
teniendo en cuenta las disposiciones legales y los tratados vigentes, conceptuaran sobre
la conveniencia de aprobarla o no, y, en el primer caso, con que salvedades, si hubiere
lugar a ellas.
Las altas entidades citadas nunca emitieron el concepto razonado que se les solicito. El
Cdigo despus no ha sido sometido al Congreso, y sobre su aprobacin hay dos tesis
entre los jurisconsultos colombianos. Unos sostienen que no debe aprobarse, porque
varias de sus normas son opuestas a las del Tratado de Montevideo ya ratificado. A ese
respecto citan las siguientes leyes: la que rige la capacidad, que en el Tratado es la del
domicilio, en tanto que el cdigo admite la posibilidad de que se aplique la ley nacional: la
que regula los efectos de los contratos, que en el Tratado es la del lugar del cumplimiento
del contrato y en el Cdigo es la del lugar de la celebracin; la que debe regir las
sucesiones, que en el tratado es la de la situacin de los bienes y en el Cdigo la personal
del causante o testador, y as varias mas. De donde concluyen que, ratificados el Tratado
de Montevideo y el cdigo, se aplicaran preceptos contradictorios a las mismas
relaciones jurdicas, lo cual sera desacertado e inconveniente.
La otra tesis, que es la de quienes desea la aprobacin del Cdigo Bustamante, no
obstante la ratificacin por Colombia de los tratados de Montevideo, ha sido defendida
con el argumento de que lo importante es la existencia de una norma aplicable a los
problemas de derecho internacional privado. Mas que la uniformidad de la jurisprudencia
o la analoga de las soluciones, lo esencial es, por una parte, que el juez sepa a qu
atenerse cuando haya un conflicto de leyes, y por otra, que tenga un instrumento

adecuado para resolverlo. Es cierto que la ley puede variar segn que el extranjero
interesado pertenezca a un Estado ligado por el tratado de Montevideo o a uno ratificante
del Cdigo. Pero siempre habr una solucin jurdica obligatoria, una solucin con plena
validez internacional, sin que sea motivo de alarma la posibilidad de aplicarse leyes
diversas, desde luego que ese resultado frecuentemente se presenta si se admite que hay
fundamento para permitir que leyes extranjeras tengan efecto en el territorio. Partiendo de
esa base, es inevitable la posibilidad del imperio de leyes diferentes, segn la
nacionalidad o el domicilio de la persona interesada, u otras circunstancias. Lo que debe
buscarse es que para cada caso haya una regla definitiva, que no depende del criterio del
juez sino que se derive de un acuerdo internacional.
Por la segunda tesis se pronunci la comisin revisora del Cdigo Civil, que recomend
al gobierno someter nuevamente al Congreso el Cdigo Bustamante. A pesar de que la
comisin opto por reformar las disposiciones vigentes sobre preponderancia de la
territorialidad absoluta de la ley, para reemplazarlas por el sistema de domicilio. Sin
embargo, los trabajos de la comisin no tuvieron ninguna culminacin, siendo solo
proyectos.
PRINCIPALES APORTES DEL CODIGO. De todos los aportes brillantes que contiene
esta codificacin, traemos a colacin, por considerarlos los ms relevantes a los
siguientes:
EN CUANTO A LAS PERSONAS CAPACIDAD DE LAS PERSONAS
El artculo 27 establece: La Capacidad de las personas individuales se rige por su ley
personal, salvo las restriccin establecidas para su ejercicio
LA TUTELA EN LAS CONVENCIONES INTERNACIONALES.
En el cdigo Bustamante, se aplica la ley personal del menor incapacitado a la tutela, su
organizacin y sus especies; su afianzamiento y las reglas para su ejercicio, a la
organizacin, funcionamiento, derechos y deberes del consejo de familia. A las
incapacidades y excusas para la tutela se les debe aplicar simultneamente las leyes
personales del tutor, curador y del menor o incapacidad. Acerca del registro de tutelas se
aplicaran simultneamente la ley local y las personales del tutor o curador y del menor o
incapacitado. Son de orden pblico internacional los preceptos que obligan al ministerio
pblico o a cualquier funcionario local o solicitar la declaracin de incapacidad del

demente o sordomudo, y los que fijan los trmites de la declaracin, lo mismo que los que
establecen las consecuencias de la interdiccin.
La declaratoria de incapacidad y la interdiccin civil surten efectos extraterritoriales. Se
aplicara la ley local a la obligacin del tutor de alimentar al menor o incapacitado y a la
facultad de corregirlo solo moderadamente.
FILIACION NATURAL.
Cdigo de Bustamante. Dispone:
a) La investigacin de la paternidad y la maternidad y su prohibicin se regulan por el
derecho territorial.
b) Segn la ley personal del hijo, las reglas que le sealan condiciones al
reconocimiento obligan a hacerlo en ciertos casos, establecen las acciones a ese
efecto, conceden o niegan el apellido y sealan causas de nulidad.
c) A la ley personal del padre se subordinan los derechos sucesorios de los hijos
legtimos, y a la ley personal del hijo, los padres ilegtimos.
d) La forma y circunstancias del reconocimiento se subordinada al derecho territorial.
ADOPCION
La capacidad para adoptar y ser adoptado y las condiciones y limitaciones de la adopcin
se sujetan a la ley personal de cada uno de los interesados (Art. 73)
Se regulan por la ley personal del adoptante sus efecto en cuanto a la sucesin de este y
por la del adoptado lo que se refiere al apellido y a los derechos y deberes que conserve
respecto de su familia natural, as como a su sucesin respecto del adoptante (Art. 74)
Cada uno de los interesados podr impugnar la adopcin de acuerdo con las
prescripciones de su ley personal. (Art. 75)
Son de orden pblico internacional las disposiciones que en esta materia regulan el
derecho a alimentos y las que establecen para la adopcin formas solemnes (Art. 76)
Las disposiciones de los cuatro artculos precedentes no se aplicaran a los Estados cuyas
legislaciones no reconozcan la adopcin. (Art. 77)

El artculo 7 del cdigo Bustamante define la ley personal as: Cada Estado contratante
aplicara como leyes personales las del domicilio, las de la nacionalidad o las que haya
adoptado y adopte en adelante su legislacin interior.
Colombia no ha ratificado aun el Cdigo Bustamante y, por tanto, no est vinculada por
las anteriores disposiciones
MATRIMONIO EN EL CODIGO DE BUSTAMANTE.
Este cdigo permanece vigente en Bolivia, Brasil Chile, Costa Rica, Cuba, Ecuador,
Guatemala, Hait, Honduras, Nicaragua, Panam, Per, Repblica Dominicana, El
Salvador y Venezuela. Sus disposiciones sobre el particular son las siguientes:
a) En cuanto a capacidad para celebrar el matrimonio, consentimiento e
impedimentos, se regir por la ley personal
b) Quienes se casen deben acreditar que han llenado las condiciones anteriores, con
prueba libre o con certificado de autoridades diplomticas o consulares
c) La legislacin local es aplicable respecto a impedimentos dirimentes
d) Se rige por la ley personal comn de las partes y, en su defecto, por la ley loca, la
obligacin eventual de indemnizar por promesa de matrimonio incumplida
e) Los Estados contratantes no quedan obligados a reconocer el matrimonio
celebrado por sus nacionales o extranjeros cuando no este disuelto, respecto de
grados de consanguinidad o afinidad en los que exista impedimento absoluto,
f)

cuando exista adulterio o uxoricidio, o cualquier causa de nulidad insubsanable

La forma se rige por la ley del lugar. Pero los estados cuya legislacin exija una
ceremonia religiosa podrn negarles validez a los matrimonios contrados por sus

nacionales en el exterior sin observar esta forma

g) Los matrimonios contrados ante agentes diplomticos o consulares se rigen por la
ley personal de los contrayentes
h) En cuanto a derechos y deberes entre cnyuges, se aplica la ley personal de
i)

ambos cnyuges y, si fuere diversa, la del marido

Rige la ley local en cuanto a la obligacin de vivir juntos, guardarse fidelidad y

j)

socorrerse mutuamente
La nulidad del matrimonio se rige por la misma ley a que est sometida la

condicin intrnseca o extrnseca que la motive

k) La separacin de cuerpos y el divorcio se rigen por la ley del domicilio conyugal,
pero no puede fundarse en causas anteriores a la adquisicin de dicho domicilio si
l)

no las autoriza con iguales efectos la ley personal de ambos cnyuges

Cada Estado reconoce o niega el divorcio o el nuevo matrimonio de personas
divorciadas en el exterior, en casos en que lo admite su derecho personal;

m) Las causas de divorcio y separacin se rigen por la ley del lugar en que se
soliciten, siempre que all estn domiciliados los cnyuges
DIVORCIO
Las normas pertinentes son:
* Jurisdiccin competente: la ley de cada Estado contratante determina la competencia de
los tribunales, junto con su organizacin, las formas de enjuiciamiento y ejecucin de las
sentencias y los recursos que proceden contra sus decisiones (art. 314). Se autoriza a los
cnyuges a divorciarse ante la jurisdiccin a la que se sometan expresa o tcitamente,
siempre que uno de ellos por lo menos, sea nacional del Estado contratante al que el juez
pertenezca o en el que tenga en l su domicilio y salvo el derecho local en contrario (art.
318). Se entender por sumisin expresa la manifestada por los interesados renunciando
clara y terminantemente a su fuero propio y designando con toda precisin el juez a quien
se sometan (art. 321); y por sumisin tcita del demandante, el hecho de acudir ante el
juez para interponer la demanda, y del demandado, el hecho de practicar, despus de
haber comparecido al juicio, cualquier gestin que no sea proponer en forma la
declinacin; se entiende que no hay sumisin tacita si el proceso se sigue en rebelda (art
322). Fuera de los casos de sumisin expresa o tcita y salvo el derecho local en
contrario, ser juez competente para el ejercicio de las acciones personales el del lugar
de cumplimiento de la obligacin, y en su defecto, el del domicilio de los demandado o
subsidiariamente el de su residencia (art 323).
En las acciones de divorcio el domicilio del demandado ser el domicilio del jefe de
familia, que conforme al artculo 24 se extiende a la mujer, si la ley personal de esta no
dispone el contrario. Para las personas que no tienen domicilio, se entender como tal el
de su residencia o donde se hallen (art. 26).
* Ley aplicable. La separacin de cuerpos y el divorcio estn regulado por la ley del
domicilio conyugal, pero no pueden fundarse en causas anteriores a la adquisicin de
dicho domicilio si no las autoriza con iguales efectos la ley personal de ambos cnyuges
(art. 52). Cada Estado contratante queda facultado para permitir, reconocer o negar el
divorcio o el nuevo matrimonio de personas que se hubieren divorciado en el extranjero,
en caso de efectos o por causas que no admita su derecho personal (art. 53). Las causas
de divorcio y separacin de cuerpos se sometern a la ley del lugar en que se soliciten,
siempre que en el estn domiciliados los cnyuges (art. 54). La ley del juez ante quien se

litiga determina las consecuencias judiciales de la demanda y los pronunciamientos de las

sentencias respecto de los conyugues y de los hijos (art. 55).
* Valor de las sentencias extranjeras. El artculo 56 expresa que la separacin de cuerpos
y el divorcio, decretados conforme a los artculos precedentes, surten efectos civiles de
acuerdo con la legislacin del tribunal que los otorga en los dems Estados contratantes,
salvo que no reconozcan el nuevo matrimonio de un divorciado.
En cuanto a los requisitos que debe llenar una sentencia extranjera para su
reconocimiento, son conforme al artculo 423, los siguientes:
1. Que el juez o tribunal que la haya dictado tenga competencia para conocer el
asunto y juzgarlo conforme a las reglas de este Cdigo
2. Que las partes hayan sido citadas a juicio personalmente o por su representante
3.

legal.
Que el fallo con contravenga el orden pblico o el derecho pblico del pas en

que hay de ejecutarse.

4. Que el fallo se encuentre ejecutoriado en el Estado en que se dicte
5. Que sea traducido autorizadamente por un funcionario o interprete oficial del
Estado en que ha de ejecutarse, si all fuere distinto el idioma empleado.
6. Que el documento en que conste rena los requisitos para ser considerado
autentico en el Estado de que procede y los que requiera para que haga fe la
legislacin del Estado en que se aspira a cumplir la sentencia.
SUCESIONES LA SUCESION MORTIS CAUSA
Aunque no est vigente para Colombia, es importante anotar que el artculo 144 del
Cdigo de Bustamante establece: Las sucesiones intestadas y las testamentarias,
incluso en cuanto al orden de suceder, a la cuanta de los derechos sucesorios y a la
validez intrnseca de las disposiciones, se regirn, salvo los casos de excepcin ms
adelante establecidos, por la ley personal del causante, sea cual fuere la naturaleza de los
bienes y lugar en que se encuentren. Esta norma es general, pues hay excepciones en
que prevalece la ley territorial.
DE LOS CONTRATOS
CONTRATOS
En materia de contratos, este Cdigo adopta las siguientes reglas:

1. Aplicacin de la ley territorial en cuanto al orden pblico internacional y vicios del

consentimiento.
2. La capacidad se rige por la ley personal de cada contratante.
3. Aplicacin simultanea de la ley del lugar del contrato y de la ejecucin, a la
necesidad de otorgar escritura o documento pblico para la eficacia de
determinados convenios y a la de hacerlos constar por escrito.
4. Las disposiciones de nulidad de los contratos se sujetan a la ley de que dependa
la causa de nulidad.
5. La interpretacin de los contratos debe efectuarse de acuerdo con la ley que los
rija.
SEGUROS
El cdigo Bustamante sigue la regla comn, es decir, la ley personal comn de las partes,
si tienen la misma nacionalidad o el mismo domicilio en su defecto, se aplica la ley del
lugar donde se celebr.
TRANSPORTES.
El Cdigo consagra la nulidad del contrato de transporte internacional y lo somete a ley
del lugar de su celebracin.
SOBRE DERECHO COMERCIAL.
ACTOS DE COMERCIO
El Cdigo de Bustamante regula mediante la ley personal de cada interesado la
capacidad para ejercer el comercio y para intervenir actos y contratos mercantiles.
Subordina a la ley personal de los interesados las incapacidades y su habilitacin, y aplica
la ley del lugar donde el comercio se ejerza a las medidas de publicidad necesaria para
que puedan dedicarse a l, por medio da la incompatibilidad para el ejercicio del comercio
de los empleados pblicos y de los agentes de comercio y corredores.
CALIDAD DE COMERCIANTE
Establece que para todos los efectos de carcter pblico, la calidad de comerciante es
determinado por la ley del lugar en donde se haya realizado el acto o ejercicio la industria
de que se trate
LETRA DE CAMBIO

Las normas de este Cdigo son las siguientes:

a) La forma del giro, fianza, intervencin, aceptacin y protesto de una letra de
cambio se someten a la ley del lugar en donde cada uno de esos actos se realice.
b) A falta de convenio expreso o tcito, las relaciones jurdicas entre el librador y el
tenedor se rigen por la ley del lugar en que la letra se gire.
c) En igual caso, las obligaciones y derechos entre el aceptante y el portador se
regulan por la ley del lugar en el que se efectu la aceptacin.
d) En la misma hiptesis, los efectos jurdicos que el endoso produce entre el
endosante y el endosatario dependen de la ley del lugar en donde la letra fuere
endosada.
e) La mayor o menor extensin de las obligaciones de cada endosante no altera los
derechos y deberes originarios del librador y el tomador.
f) El aval se rige por la ley del lugar en que se presta.
g) A falta de pacto, los efectos jurdicos de la aceptacin por intervencin se
supeditan a la ley del lugar en donde el tercero interviene.
h) Los plazos y formalidades para la aceptacin, el pago y el protesto se someten a
la ley local.
CONFLICTO DE LEYES EN MATERIA DE SOCIEDADES MERCANTILES.
Artculo 247
El carcter mercantil de una sociedad colectiva o comanditaria se determina por la ley a
que est sometido el contrato social, y en su defecto, por la del lugar en que tenga su
domicilio comercial. Si esas leyes no distinguieren entre sociedades mercantiles y civiles,
se aplicar el derecho del pas en que la cuestin se someta a juicio.
Cuando el domicilio comercial no es definido, segn RICALDONI, debe aplicarse el
artculo 22 del Cdigo, que afirma: El concepto, adquisicin, perdida y recuperacin del
domicilio general y especial de las persona naturales o jurdicas se regirn por la ley
territorial. La norma opta por la ley que rige el contrato social, y a falta de esta, por la del
domicilio comercial. Segn el artculo 244 del Cdigo, se aplicaran a los contratos de
comercio las reglas generales establecidas para los contratos en el captulo segundo,
titulo cuarto, libro primero de este Cdigo. En los arts. 175 a 186, se observa una serie de
normas de fraccionamiento del contrato, lo que implica buscar la solucin en cada caso
concreto.
Artculo 248

El carcter mercantil de una sociedad annima depende de la ley del contrato social; en
su defecto, de la del lugar en que celebre las juntas generales de accionistas y, por su
falta, de la de aquel en que residan normalmente su Consejo o Junta Directiva.
Si esas leyes no distinguieren entre sociedades mercantiles y civiles, tendr uno u otro
carcter segn que est o no inscrita en el Registro mercantil del pas donde la cuestin
haya de juzgarse. A falta de Registro mercantil se aplicar el derecho local de este ltimo
pas.
Se establece una solucin especfica para la sociedad annima, optndose por la ley de
residencia de su autoridad a falta de la ley del contrato social, para definir su carcter
mercantil. La inscripcin en el registro mercantil puede hacer competente a su ley para
definir el carcter de sociedad.
Artculo 249 Lo relativo a la constitucin y manera de funcionar de las sociedades
mercantiles y a la responsabilidad de sus rganos, est sujeto al contrato social y en su
caso a la ley que lo rija.
Artculo 250 La emisin de acciones y obligaciones en un Estado contratante, las formas
y garantas de publicidad y la responsabilidad de los gestores de agencias y sucursales
respecto de terceros, se someten a la ley territorial.
Artculo 251 Son tambin territoriales las leyes que subordinen la sociedad a un rgimen
especial por razn de sus operaciones.
Artculo 252 Las sociedades mercantiles debidamente constituidas en un Estado
contratante disfrutarn de la misma personalidad jurdica en los dems, salvo las
limitaciones del derecho territorial. Se reconoce la personalidad extraterritorial de las
sociedades, lo que est de acuerdo con el comercio internacional y el desarrollo del
derecho societario en nuestros Estados.
Artculo 253 Son territoriales las disposiciones que se refieran a la creacin,
funcionamiento y privilegios de los bancos de emisin y descuento, compaas de
almacenes generales de depsitos y otras anlogas.
SOBRE DERECHO PROCESAL.

RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS EXTRANJERAS EN EL CODIGO

DE BUSTAMANTE.
En cuanto a la materia del exequtur, procede: a) Respecto a toda sentencia civil o
contenciosa administrativa; b) Sentencias civiles dictadas por un tribunal internacional,
que se refieren a personas o intereses privados (Art. 433); actos de jurisdiccin voluntaria
en materia de comercio (Art. 434); d) actos de jurisdiccin voluntaria en materia civil; y e)
sentencias en lo penal nicamente en cuanto a la responsabilidad civil y sus efectos sobre
los bienes del condenado (Art. 437).
En cuanto a los requisitos, en el artculo 423 se enumeran los siguientes;
1. Que el juez o tribunal que la haya dictado tenga competencia para conocer del
asunto y juzgarlo de acuerdo con las reglas de este Cdigo
2. Que las partes hayan sido citadas personalmente o por su representante legal,
para el juicio
3. Que el fallo no contravenga el orden pblico o el derecho pblico del pas en que
quiere ejecutarse
4. Que sea ejecutorio el Estado en que se dicte
5. Que se traduzca autorizadamente por un funcionario o interprete oficial del Estado
en que ha de ejecutarse, si all fuere distinto el idioma empleado
6. Que el documento en que conste rena los requisitos necesarios para ser
considerado autentico en el Estado de que proceda, y los que requiera para que
haga fe la legislacin del Estado en que se aspira a cumplir la sentencia.
El mismo Cdigo Bustamante enuncia las reglas sobre competencia internacional. En
cuanto a los dems requisitos, son los comnmente exigidos por los tratados
internacionales. Pero es conveniente reiterar que cuando la norma menciona orden
pblico hace referencia al llamado orden pblico internacional, constituido por los
principios fundamentales que informan el orden jurdico en que se va a reconocer y aplicar
la sentencia extranjera.
Reglamenta el Cdigo de Bustamante el procedimiento para la solicitud de ejecucin del
fallo extranjero disponiendo que se efectuara ante el tribunal competente. Adems, se
establece que contra la decisin del juez competente proceden los recursos existentes en
el Estado que va a reconocer el fallo judicial respecto de las sentencias definitivas
dictadas en juicio declarativo de mayor cuanta. En este procedimiento se deber or a la
parte condenada y al ministerio pblico, que se notificara de acuerdo con las

prescripciones del derecho local. Si la parte que deba cumplir la sentencia est fuera del
pas, se notifica por exhorto o carta rogatoria.
Si se niega el cumplimiento de la sentencia, se devolver a quien la hubiere presentado;
si se acepta la ejecucin, se conformara a los trmites del derecho local.
Dispone adems el artculo 431 que las sentencias firmes dictadas por un Estado
contratante que por sus pronunciamientos no sean ejecutables producirn en los dems
los efectos de cosa juzgada si renen las condiciones que a ese fin determina este
cdigo, salvo las relativas a su ejecucin.
El Cdigo Bustamante expresa tambin (arts. 434 y 435) que los actos de jurisdiccin
voluntaria en materia civil originarios de un estado Contratante sern aceptados por los
dems si renen las condiciones exigidas por el cdigo para la eficacia de los documentos
otorgados en pas extranjero, y proceden del juez o tribunal competente y tendrn, en
consecuencia, eficacia extraterritorial.
La sentencia en materia penal, en lo referente a la responsabilidad civil del sindicado,
podr ejecutarse llenndose los requisitos prescritos para las dems sentencias.
INMUNIDAD DE JURISDICCION.
La excepcin ms importante a la aplicacin de la ex fori es la inmunidad de jurisdiccin.
La regla es la incompetencia de los jueces locales para conocer de causas en que sean
partes los Estados extranjeros.
El Cdigo de Bustamante contiene las siguientes reglas:
a) Los jueces y tribunales de cada Estado contratante sern incompetentes para
conocer de los asuntos civiles o mercantiles en que sean parte demandad los
dems Estados contratantes, si se ejerce una accin personal, salvo el caso de
sumisin expresa o de demandas reconvencionales
b) En el mismo caso y con la propia excepcin, sern incompetentes cuando se hace
uso de acciones reales, si el Estado contratante ha actuado en el asunto como tal
y en su carcter pblico, no siendo posible la sumisin para acciones reales o
mixtas sobre bienes inmuebles, si lo prohbe la ley de la situacin
c) Cuando el Estado contratante ha actuado como particular o persona privada,
sern competentes los jueces y los tribunales para conocer los actos en que se

ejercen acciones reales o mixtas, si esta competencia les corresponde respecto a

individuos extranjero, de acuerdo con el mismo Cdigo;
d) La regla anterior es aplicable a los juicios universales, sea cual fuere el carcter
con que en ellos actu el Estado extranjero.
CARGA DE LA PRUEBA En cuanto a la carga de la prueba depende de si se considera
que pertenece al derecho material o al derecho procesal. En el primer caso, se somete al
derecho extranjero y en el segundo, a la ley del juez.
El Cdigo de Bustamante establece que la ley que rija el delito o la relacin de derecho,
objeto de juicio civil o mercantil, determina a quien incumbe la prueba.
LEY QUE RIGE LAS PRUEBAS EN LOS TRATADOS SOBRE DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO.
El articulo 398 del Cdigo de Bustamante determina la ley aplicable a la carga de la
prueba: la ley que rija el delito o la relacin de derecho objeto del juicio civil o mercantil,
determina a quien incumbe la prueba. El articulo 399 regula la ley aplicable a los medios
de prueba: Para decidir los medios de prueba que pueden utilizarse en cada caso, es
competente la ley del lugar en que se ha realizado el acto o hecho que se trata de probar,
exceptundose los no autorizados por la ley del lugar en que se sigue el juicio.
La forma en que ha de practicarse toda prueba se regula por la ley vigente en el lugar en
que se lleva cabo (Art. 400). La apreciacin de la prueba depende de la ley del juzgador
(Art 401). Los documentos otorgados en cada uno de los Estados contratantes tendrn en
los otros el mismo valor en juicio que los otorgados en ellos, siempre que se renan los
requisitos siguientes:
1) Que el asunto o materia del acto o contrato sea licito y permitido por las leyes del
pas del otorgamiento y de aquel en que el documento se utiliza.
2) Que los otorgantes tengan aptitud de capacidad legal para obligarse conforme a
su ley personal.
3) Que en su otorgamiento se hayan observado las formas y solemnidades
establecidas en el pas donde se hayan verificado los actos o contratos.
4) Que el documento este legalizado y llene los dems requisitos necesarios para su
autenticidad en el lugar donde se emplea (Art. 402) La fuerza ejecutiva de un
documento se subordina al derecho local (art. 403). La capacidad de los testigos
y su recusacin dependen de la ley a que se someta la relacin de derecho objeto

del juicio (art. 404). La forma del juramento se ajustara a la ley del juez o tribunal
ante quien se preste y su eficacia a la que rija el hecho sobre el cual se jura (art.
405). Las presunciones derivadas de un hecho se sujetan a la ley de lugar en que
se realiza el hecho de que nacen (art. 406). La prueba indiciaria depende de la
ley del juez o tribunal (art. 407).
PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO
Coincide con las tratados de Montevideo al consagrar la aplicacin oficiosa del derecho
de las partes que la invoquen a justificar su texto, su vigencia y su sentido (Art. 409).
Asimila el derecho extranjero al local, admitiendo el recurso de casacin de la sentencia
dictada violando la ley sustancial por falta de aplicacin, aplicacin indebida o
interpretacin errnea, en condiciones y en los mismos casos que para la ley nacional
(art. 412). Para efectos informativos, el tribunal que conoce del caso es autorizado para
que antes de fallar pueda solicitar pro via diplomtica que el Estado de cuya legislacin se
trate informe acerca de su texto, vigencia y sentido (art. 410)
LEY APLICABLE
El Cdigo Bustamante expresa en su artculo 314: La ley de cada Estado contratante
determina la competencia de los tribunales, asi como su organizacin, las formas de
enjuiciamiento y de ejecucin de las sentencias y los recursos contra sus decisiones. Las
razones a favor de la territorialidad son estas:
a) Que la administracin de justicia es uno de los deberes del Estado y, por tanto,
b)

solo l puede determinar la manera de practicarla

Seria a veces imposible aplicar un derecho procesal extranjero, porque podra
suponer la existencia de rganos jurisdiccionales inexistentes en la legislacin del

juez
c) Que su verdadero fundamento est en el orden pblico internacional
d) Lo esencial de la aplicacin de la lex fori se encuentra en la fungibilidad de las
formas procesales.
BIBLIOGRAFIA.
Secretaria de Asuntos Jurdicos, Organizacin de Estados Americanos. Desarrollo del
derecho

internacional

privado

http://www.oas.org/dil/esp/derecho_internacional_privado_desarrollo.htm

Tatiana

Maekelt,

el

desarrollo

del

derecho

internacional

http://www.oas.org/juridico/spanish/tatiana_maekelt.htm

privado
Prof.

en

Yadira

las

amricas

Victoria

Garca

Rodrguez, Prof. Irsa Teresa Garca Fernndez Universidad Central de Las Villas Pensamiento filosfico de Antonio Snchez de Bustamante y sirven. Marco Gerardo
Monroy Cabra, Tratado de Derecho Internacional Privado, Editorial Temis-Bogot. Edicin
2006.