CAPACIDAD JURIDICA DE LAS PARTES

Este es un requisito de validez del acto jurdico, y en este sentido

para que el negocio jurdico fuese vlido, no bastaba que hubiera sido
querido por las partes. Era necesario adems, que se celebrara por
personas que tuviesen la aptitud necesaria para realizarlo.
Al ser este un requisito de validez del negocio jurdico, su omisin o falta no impide
que el acto exista, pero lo vicia y permite anularlo.
La capacidad puede definirse como la aptitud legal para adquirir derechos y para
ejercitarlos; o bien como la aptitud legal de una persona para adquirir derechos y contraer
obligaciones.
Conforme con esta definicin la capacidad puede ser de goce y de ejercicio.
Gozar de un derecho, es estar investido de ese derecho. Ejercer un derecho es
realizar los actos jurdicos a que ese derecho da opcin, o sea, es poner en prctica el
derecho. En consecuencia las personas que no pueden gozar de un derecho son los
incapaces de goce, y los que no pueden ejercerlo son los incapaces de ejercicio.
La capacidad de goce es la aptitud legal para adquirir derechos. Esta capacidad se
puede concebir sin la capacidad de ejercicio, o sea, hay personas que an cuando poseen el
goce de los derechos civiles, no tienen la posibilidad de ejercitarlos, pues carecen de la
aptitud legal para ello. Estas ltimas personas son las que la doctrina denomina incapaces
propiamente hablando.
En el derecho de nuestro tiempo, la capacidad de goce la tienen todos los individuos,
cualesquiera que sea su edad, sexo, estirpe, condicin, estado civil o nacionalidad.
En Roma, por regla general, los esclavos eran incapaces de goce, es decir, no
estaban investidos de derechos porque eran cosas.
LA CAPACIDAD EN EL DERECHO ROMANO
En el Derecho Romano, los individuos deban tener una doble capacidad para que
pudieran ejecutar por si mismas un negocio jurdico. Deban tener en primer lugar la
capacidad jurdica y en segundo lugar, la capacidad de ejercicio.
La capacidad jurdica de los sujetos de derecho, se formaba por la reunin de dos
clases de requisitos: Naturales y Civiles.
a.-) Los Requisitos Naturales: son los exigidos por la naturaleza y estn dirigidos a
patentizar la condicin biolgica de ser humano y son: que son nacer, nacer vivo y tener
forma humana.
b.-) Los Requisitos Civiles: son aquellos exigidos por la ley en atencin a los
diversos status o estados en que eran clasificados los seres humanos para estos efectos. A
este respecto cabe sealar, que el Derecho Romano distribuy a los seres humanos en
diversas categoras o status, los cuales tenan una influencia para determinar su
personalidad o capacidad jurdica. Estas categoras o status fueron: el status libertatis, el
status civitatis y el status familae.

En primer lugar, con relacin al status libertatis se poda ser libre o esclavo y para
ser capaz se deba tener la condicin de libre. Conforme al status civitatis se poda ser
ciudadano (cives) o no ciudadano (non cives). Conforme a l tenan capacidad jurdica los
ciudadanos y aquellos no ciudadanos (o extranjeros) que tuvieran el ius commercium
(facultad para adquirir, transferir y transmitir la propiedad conforme con los modos del
derecho civil romano como por ejemplo la mancipatio y la in iure cesio). Particularmente este
derecho habilitaba para adquirir el dominio quiritario, para transferirlo por acto intervivos,
para transmitirlo mortis causae y para figurar en un testamento como heredero o legatario.
Finalmente conforme al status de familiae se poda ser sui iuris o paterfamilias y alieni iuris
o filius familiae y conforme a este status tenan capacidad jurdica en forma plena los sui
iuris.
En consecuencia y de acuerdo a estos tres estados para que el individuo tuviese
capacidad jurdica deba ser libre, ciudadano romano y sui iuris.
La capacidad jurdica, en la forma que se ha sealado, supona en su titular la
capacidad de ejercicio.
La capacidad de ejercicio se define como la aptitud legal que tiene una persona, que
le permite celebrar por s sola un negocio sin el ministerio o la autorizacin de otra, o ms
sucintamente, es la aptitud legal para contraer obligaciones. Nuestro Cdigo Civil, en su
Artculo 1445 inciso final, la define sealando que la capacidad legal de una persona
consiste en poder obligarse por s misma y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
En Roma, eran causales de incapacidad de ejercicio, las siguientes:
a.-) La edad.
b.-) La enfermedad.
c.-) La prodigalidad.
d.-) La incapacidad de la mujer (Esta clase de incapacidad derivada del sexo
desapareci en la poca imperial).
a.-) La Edad: es una de las circunstancias de mayor gravitacin en la capacidad de
ejercicio de los derechos, porque la celebracin de un acto jurdico presupone
necesariamente una intencin y una voluntad plenamente desarrollada, circunstancias que
no se dan en una persona de corta edad. Los romanos en materia de edad y en relacin con
la capacidad, distinguieron las siguientes categoras de personas:
a)Impberes.
b)Pberes.
Dentro de ambas categoras subdistinguieron otros dos grupos en cada una:
a)Los impberes podan ser: infantes, e impberes infantia maioris. (impberes salidos
de la infancia).
b)Los pberes podan ser: menores de 25 aos y mayores de 25 aos.
a) Los Impberes: son las personas que no han alcanzado la edad biolgica para la
procreacin. En Roma la determinacin de esa edad sobre todo en el caso de los varones,
no fue siempre la misma. En esa materia hubo una evolucin. Desde la poca Imperial, se
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fij esta edad en los 14 aos para los varones y en 12 aos para las mujeres. (respecto de
estas ltimas, siempre haba sido as).
Los sui iuris o sea, aquellas personas que no estaban sometidas a ninguna potestad, y
que no haban llegado a la pubertad, se encontraban sometidas a un tutor, pero la esfera de
actividad de ese tutor y la consiguiente esfera de actividad del pupilo variaba, segn las dos
categoras de impberes que se han sealado.
a1) El Infante era la persona que no haba cumplido los 7 aos. El infante carece en
absoluto de capacidad de ejercicio. Es absolutamente incapaz de celebrar actos jurdicos. En
nombre de l, acta su tutor. Sus declaraciones carecen de toda eficacia y no cometen
tampoco actos delictivos. Modestino deca que los menores de siete aos no
comprenden lo que ejecutan..
b2) Los Impberes Infantia Maioris, son aquellos impberes salidos de la infancia, y
eran las mujeres mayores de 7 y menores de 12 aos y los varones mayores de 7 y
menores de 14 aos.
Con respecto a su capacidad haba que distinguir dos situaciones:
-Estos impberes podan celebrar por s mismos cualquier negocio jurdico que les mejorase
su situacin, o sea que les acarreara un beneficio patrimonial, como por ejemplo: podan
apoderarse de una cosa sin dueo, o aceptar un regalo. Para realizar este tipo de actos no
precisaban de la autorizacin de su tutor. Respecto de los negocios jurdicos que trajeran
como consecuencia una disminucin de su patrimonio, o actos jurdicos en virtud de los
cuales se les impusiera un gravamen, no los podan celebrar por si mismos, requeran para
ello, de la intervencin de su tutor.
b) Los Pberes: el pber menor de edad sui iuris (no sometido a potestad alguna) fue
plenamente capaz hasta mediados del siglo VI de Roma, (hacia fines del Perodo
Republicano), pero como eran numerosos los abusos de que fueron objeto por su
inexperiencia en la celebracin de actos jurdicos, se crearon tres instituciones para defender
al menor de edad pber:
I.-La Lex Plaetoria de Circunscriptionis Adolecentibus.
II.-La In Integrum Restitutio Propter Aetatis o en razn de la edad.
III.-La Curatela.
I.-La Lex Plaetoria de Circunscriptionis Adolecentibus, del ao 561 de Roma (192 A. de
C.) protegi a los menores de 25 aos contra los fraudes y peligros a que poda verse
expuesto en la celebracin de un acto jurdico, para lo cual dispuso:
*-Que los que hubiesen engaado a un menor incurran en pena pecuniaria e infamante.
(multa mas infamia).
*-Que el menor de 25 aos que hubiese resultado perjudicado o engaado en la celebracin
de un acto jurdico, poda oponer siempre la Exceptio Legis Plaetoria, a las demandas que
intentaran contra l, como consecuencia de ese contrato.
*-Concedi al menor, la facultad solicitar al pretor, que le nombrase un curador para que lo
asistiera en determinados negocios.
II.-La In Integrum Restitutio en razn de la edad: se tradujo en que si el menor de 25 aos,
sala perjudicado por un acto, y el derecho no le conceda ningn remedio, intervena
entonces el pretor a peticin del menor, y siempre que encontrase motivo suficiente para ello,
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le conceda la in integrum restitutio. En virtud de ella consideraba el acto como no celebrado

y restableca las cosas al estado en que se encontraban antes de la celebracin del acto
perjudicial al menor. Se debe tener presente eso si, que el menor perda su derecho a la
restitucin cuando de su parte hubiese existido alguna inmoralidad en el acto celebrado,
especialmente, si se hubiese hecho pasar por mayor de edad.
III.-La Designacin de un Curador, o sea, la Curatela: Fue creacin de las constituciones
imperiales y consisti en la designacin de un curador en favor del menor a peticin de ste.
La curatela del pber menor de 25 aos evolucion de la siguiente manera: primero se
introdujo la costumbre de hacer nombrar al menor un curador (representante legal) para
algn asunto o negocio determinado. Este era un curador ad-certam causae. De esta
forma, los terceros trataban con el menor con ms confianza, puesto que el menor,
aconsejado por el curador, corra menos riesgos de ser perjudicado. Marco Aurelio hizo un
cambio ms radical, decidiendo que los menores podan pedir curadores permanentes,
cuyas funciones durasen toda la minora de edad.
Con la institucin de la curatela no se persegua remediar la incapacidad, puesto que
el menor de 25 aos (pber sui iuris) era capaz. Tampoco se pretenda proteger al menor,
puesto que con la restitutio integrum tena una proteccin exagerada. En realidad, la curatela
proporcionaba seguridad a los terceros y favoreca el crdito de los menores, quienes
podan en caso de que desearan aumentar su crdito, pedir un curador, pero nadie los
obligaba a ello.
Los mayores de 25 aos sui iuris eran plenamente capaces.
b.-) La Prodigalidad: El Prdigo es el que habitualmente dilapida sus bienes sin una
finalidad lgica alguna. La incapacidad del prdigo es la misma que la del impber Infantia
maioris. A los prdigos se les nombraba un curador.
c.-) La Enfermedad: Los estados patolgicos del individuo influyen en su capacidad
de ejercicio, porque borran u oscurecen la inteligencia y la voluntad que es necesaria para la
celebracin de un acto jurdico, como en el caso de los furiosi o furiosos y mente captus o
mentecatos o idiotas. A su vez, estos
estados patolgicos pueden dificultar la
exteriorizacin de la voluntad propia y o la recepcin de la voluntad ajena, caso en el caso
que se encuentran los sordomudos y ciegos.
La Ley de las XII Tablas, estableci la curatela del furioso. Dentro de las
enfermedades mentales, o sea, aquellos estados patolgicos que borran u oscurecen la
inteligencia, y la voluntad necesaria para la celebracin de un acto jurdico, los romanos
distinguieron entre:
a)Los furiosi o furiosos: que eran los hombres completamente privados de razn,
tengan o no intervalos lcidos.
b)Los mente captus, mentecatos o idiotas: que eran personas cuyas facultades
mentales se encontraban atrofiadas. Estos tienen un poco de inteligencia, sus facultades
mentales se encuentran poco desarrolladas.
Cuando el furioso tena intervalos lcidos, era plenamente capaz, pero en estado de
locura era incapaz absolutamente.
Adems de la curatela del furioso establecida por la Ley de las XII Tablas, el pretor
creo la curatela del sordo , la del idiota o mentecato, la del mudo, y en general la de
toda persona, que por una grave enfermedad no pudiese administrar sus bienes. Respecto
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de algunas situaciones de incapacidad, dicen algunos autores, que estas podan ser
relativas, como en el caso del mudo, quien no poda celebrar el contrato de la stipulatio,
que era esencialmente verbal. Tampoco poda celebrarlo el sordo.
La Incapacidad del Esclavo:
Al esclavo, el derecho civil romano lo considera una cosa, que integra junto a muchas
otras cosas, el patrimonio de su dueo. Entonces, el esclavo no tiene por si mismo ninguna
capacidad, y no puede entonces contratar y llegar a ser, por la va del derecho civil acreedor
ni deudor. Sin embargo, el inters del amo, hizo que se moderara el rigor de este principio,
porque el esclavo poda ser por si mismo, un valioso instrumento de adquisicin para el amo.
Por esta razn se admita en el derecho romano, que pudiese tomar prestada en cierto
modo, la capacidad del dueo, pero solamente para desempear en un contrato, el papel de
acreedor y no para obligarse por el amo, o sea, no para convertir en deudor al amo.
Gracias a esta capacidad prestada que tena el esclavo poda contratar, y hacer
nacer en provecho del dueo, una obligacin civil, pero su capacidad no poda ser ms
extensa que la capacidad de su amo. El esclavo sin dueo quedaba incapaz.
Estos mismos principios recin expuestos, en lo que a capacidad se refiere, se
aplicaban en el derecho clsico, a las personas que se hallaban in mancipium.
3.-) LA CAUSA: Requisito de existencia y elemento esencial del acto jurdico.
La palabra causa la emplearon los romanos en materia de obligaciones en tres
sentidos:
Primera acepcin: fuente de obligaciones y en este sentido eran causa civil de
obligaciones los contratos y los delitos. Vale decir, como sinnimo de hecho jurdico
generador de obligaciones.
Segunda acepcin: designaban bajo la expresin causa a la formalidad que deba
necesariamente agregarse a la convencin para su perfeccionamiento, as por ejemplo: en la
stipulatio el deudor prominente, quedaba obligado por haber contestado afirmativamente al
acreedor usando el verbo spondere. Otro ejemplo lo encontramos en los contratos litteris,
en que la causa, consista en haber hecho la anotacin en el codex.
Tercera acepcin: Finalmente, la expresin causa se toma como motivo o finalidad
que tiene en vista la persona que se obliga al celebrar un negocio, lo que segn la
terminologa moderna, se denomina causa final. En este sentido se define la causa como el
motivo jurdico que induce al acto o contrato, o bien, el motivo jurdico del
consentimiento del que se obliga.
En el derecho moderno, la exigencia de la causa en el acto jurdico, es discutida. Hay
muchas teoras que se preocupan de determinar si la causa es o no necesaria como requisito
de existencia del acto jurdico. Nuestro Cdigo Civil seala que se entiende por causa , el
motivo que induce al acto o contrato agregando que- la pura liberalidad o beneficencia
puede ser causa suficiente. (Art. 1467 Cdigo Civil)
El autor francs Pothier, refirindose en esta materia a los contratos expresa que en
aquellos contratos que son bilaterales o sinalagmticos, la causa de la obligacin por la cual
contrata una de las partes, consiste en lo que la otra parte le de o se obligue a darle, y en
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los contratos gratuitos, la liberalidad que una de las partes quiere hacer a la otra es causa
suficiente de la obligacin que respecto de ella contrae. De esta opinin dada por Pothier,
se deduce que la causa debe ser jurdica, vale decir tiene que aparecer de manifiesto en el
propio acto o negocio jurdico, en atencin a su naturaleza misma, por ejemplo: si Ticio
vende a Cayo un caballo en 1.000 ases , para el primero la causa, o sea, el motivo jurdico
por el cual prest su consentimiento es el precio, o sea, la obligacin de Cayo de pagarle el
precio; para Cayo la causa de su obligacin de pagar el precio ser la entrega del caballo a
que se oblig Ticio. Ahora bien, si Ticio le regala el caballo a Cayo, la causa de la
declaracin de voluntad de Ticio, ser el deseo de hacerle una liberalidad a Cayo.
De lo anterior se debe distinguir la causa jurdica del motivo llamado tambin causa
de hecho, que lleva a las partes a contratar. El motivo o causa de hecho no tiene influencia
alguna en la validez o nulidad del negocio jurdico.
El Cdigo Civil establece que la causa jurdica debe ser real y lcita.
-Que sea real quiere decir que tenga una existencia verdadera y efectiva.
-Debe ser lcita que quiere decir que no debe ser contraria a las buenas costumbres o
al orden pblico, o que no est prohibida por la ley.
Sin estos dos requisitos el acto jurdico ser nulo.
La Causa en el Derecho Romano.
Los tratadistas se preguntan si existi la causa en el derecho romano como requisito
de existencia del acto jurdico, y concluyen que el Corpus Iuris Civilis, dara a entender que
as es. Sin embargo en razn de la evolucin histrica de las instituciones romanas, es
necesario previamente distinguir entre negocios jurdicos de estricto derecho y negocios
jurdicos de buena fe.
En el antiguo derecho romano, casi todos los negocios jurdicos eran de estricto
derecho. Ellos se caracterizaban por el hecho de que si se promova algn litigio respecto a
los mismos, el juez no poda adentrarse en el negocio, examinando si tena o no causa, o
bien si esa causa era lcita o no, as como tampoco poda entrar a considerar si el acto
jurdico estaba afectado por dolo o fuerza moral, lo que ya se ha estudiado al analizar los
vicios del consentimiento. Dicho en otros trminos, el cumplimiento estricto de las
formalidades establecidas para el respectivo acto, fijaban la validez o la nulidad del mismo.
As por ejemplo en los contratos verbis (verbales), el pronunciamiento de las
palabras o en los contratos litteris, la escritura, fijaban la validez o nulidad del respectivo
negocio. Por ejemplo en la stipulatio, si las palabras pronunciadas se atenan a las a las
formalidades propias del acto, el acto era vlido. En caso contrario, el acto era nulo; esto
completamente al margen de si ese acto fue causado o no, y si es que tena causa, si era
lcita o ilcita.
Esta solucin que proporcionaba el derecho civil romano antigo, fue prontamente
atenuada con la intervencin del pretor, que en tales casos, o sea, cuando se pretenda
cobrar una obligacin nacida de una stipulatio que no tena causa, le concedi al deudor la
exceptio doli (excepcin de dolo malo), mediante la cual se le permiti al deudor obligado
sin causa o por una causa ilcita, oponerla al acreedor, para paralizar de esta manera su
accin. Ms adelante el propio derecho civil romano, afectado ya a estas alturas, en su rigor
primitivo, por obra de la excepcin del dolo malo, que el pretor le concedi al que haba dado
su consentimiento sin causa o con causa ilcita, termin por admitir la necesidad de que un
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negocio jurdico tuviese causa y adems, que esa causa fuese lcita, de tal suerte que si la
causa no exista o era ilcita, el derecho le conceda el mecanismo para repetir lo pagado
(pedir la devolucin de lo pagado), o sea, si una persona se haba enriquecido sin causa, en
desmedro de otra persona, deba devolver lo recibido de esa otra persona.
Basados en este principio del enriquecimiento indebido, los romanos crearon
conductos o medios dirigidos a obligar a quien se haba enriquecido injustamente para que
devolviese, todo aquello con lo que se haba enriquecido injustamente. Las acciones
procesales que se crearon para este efecto fueron varias. Segn fuera el caso se otorg:
1)La condictio sine causae (indebiti): se da esta especie de accin, si alguien pag
sin causa o pag indebidamente (errneamente). La condictio era una accin procesal, de
origen legal. Tomaba el nombre de sine causae cuando persegua obtener la devolucin de
lo que el deudor haba dado o pagado sin causa, o bien para liberar al deudor de una
obligacin contrada sin causa.
2)La condictio ob turpem vel injustam causae (ex causae furtiva): esta accin
legal, se daba para el caso de la causa ilcita. Proceda en consecuencia, cuando una
persona se haba enriquecido, con la prestacin que otra le haba hecho, con la finalidad de
ejecutar o abstenerse de ejecutar un hecho inmoral. En estos casos, el deudor poda pedir la
repeticin o devolucin de lo que haba pagado al acreedor, usando esta condictio.
Ulpiano pone como ejemplo de acto jurdico con causa ilcita, el pagar para que se
cometa un sacrilegio o un hurto, o bien, para que se cometa el homicidio de una persona. En
estos casos el que pag, puede pedir la devolucin de lo pagado mediante el uso de esta
condictio.
3)La condictio causae data causae non secuta (ob causam dati): se conceda esta
accin, cuando el enriquecimiento de la persona, resultaba de una prestacin hecha en vista
de una finalidad que no se realizaba, como por ejemplo: las donacin hecha por causa del
matrimonio, en el caso de que el matrimonio no se llevaba a efecto.
En los negocios jurdicos de buena fe, como estos no subordinan su validez al
cumplimiento de solemnidades, llevaban en si mismos, por su propia naturaleza, la causa. Si
la causa faltaba, el negocio jurdico era nulo. A este respecto haba que hacer un triple
distingo:
1)En los contratos bilaterales la obligacin de una de una parte contratante, serva
de causa a la obligacin que contraa la otra parte. Por ejemplo: en la compraventa la causa
de la obligacin del vendedor es el precio que est obligado a pagarle el comprador, y la
causa de la obligacin del comprador, es la entrega de la cosa que tiene, a lo que se obliga
el vendedor. Es decir las causas de ambas obligaciones se entrecruzan.
2)En los contratos reales, -que son aquellos que se perfeccionan por la entrega de
una cosa, o sea, aquellos contratos que nacen a la vida del derecho cuando una parte
entrega a la otra una cosa, como el comodato, la prenda, el mutuo el depsito- la cosa
entregada serva de causa a la obligacin de devolver la cosa.
3)Los contratos innominados o negotia nova, la prestacin hecha por una de las
partes sirve de causa a la obligacin de la otra parte. Si la prestacin no ha sido hecha, no
hay contrato.
A este respecto debemos sealar que los contratos innominados, denominacin que
no recibieron en Roma, eran una convencin que se transforma en contrato y se hace
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obligatoria cuando una de las partes cumple su prestacin. Por ejemplo: Te doy mi
esclavo Stico a cambio de tu mesa de plata. Mientras no se procediera a la entrega del
esclavo, o no se recibiera la mesa, no haba contrato, y no haba forma de obligar a la otra
parte a cumplir su prestacin. Sin embargo, basta que uno cumpla, para que pueda obligar
mediante una accin, al otro a cumplir.
Se llamaban negotia nova o innominados segn una denominacin doctrinaria ms
moderna, pues no caban dentro de ninguna de las clasificaciones del derecho civil que
distingua entre contratos verbis, litteris, reales y consensuales.
4.-) EL OBJETO: En el derecho actual, el objeto es el conjunto de derechos y
obligaciones que el acto jurdico crea, modifica o extingue. En nuestro positivo la doctrina
sobre el objeto esta consignada en el Cdigo Civil en sus artculos 1460 y 1461.
Segn estas disposiciones, toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o
ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. Si la declaracin de voluntad tiene por
objeto una cosa, esta cosa deber ser real, comerciable y determinada. Si esa declaracin
de voluntad tiene por objeto un hecho, es necesario que este sea fsica y moralmente
posible.
El hecho es fsicamente imposible, cuando es contrario a la naturaleza y moralmente
imposible el prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
En el Derecho Romano, el objeto, de cualquier naturaleza que fuese deba reunir los
siguientes requisitos:
1) Debe ser fsica y legalmente posible: Al igual que en nuestro derecho, es
fsicamente imposible la prestacin, cuando ella es contraria a las leyes de la naturaleza
fsica, por eso algunos autores hablan de fsica y naturalmente imposible. Dan como
ejemplo de un hecho naturalmente imposible, la dacin o entrega de un hipocentauro.
Tambin mencionan como ejemplo la dacin de una cosa que ya no existe, como por
ejemplo, la dacin un esclavo que ha muerto.
Es legalmente imposible la prestacin que si bien puede naturalmente realizarse,
ella est prohibida por la ley positiva, como por ejemplo la dacin de una cosa sagrada, pues
a esas cosas el derecho romano las coloc fuera del comercio humano.
A su vez podan ser objetos de la declaracin de voluntad no slo las cosas
existentes, sino tambin las futuras, con la condicin de que existiesen al momento de
ejecucin de la obligacin. Por ejemplo, si se dice: Te compro la liebre que vas a cazar en
1000 ases.
La declaracin de voluntad tambin poda tener por objeto la suerte, el azar, la
esperanza de que la cosa llegue a existir, como por ejemplo si se dice: Te compro todos los
peces que saques en la excursin de pesca en $ 10.000. En tal caso si saca uno o mil
peces, el deudor debe pagar el mismo precio.
2) El objeto debe ser lcito: a este respecto es preciso no confundir el hecho ilcito,
como aquel cuya realizacin es legalmente imposible, como la dacin de una cosa sagrada.
El hecho ilcito puede ser llevado a cabo por el deudor, pero est reprobado por la ley (como
el robo, el homicidio). Es ilcita la prestacin cuando es contraria a la moral, las buenas

costumbres o el orden pblico1. Comoquiera que el derecho prohbe esos actos, no puede
permitir que sean objeto de un negocio jurdico y de una prestacin vlida.
3) El objeto debe reportar al acreedor una ventaja apreciable en dinero. Esto es
as porque siendo la obligacin una restriccin a la libertad del deudor, no puede ser creada
por puro capricho, sino nicamente si el objeto es de ordinario procurar una ventaja al
acreedor. Por ello es que si el deudor no cumple con aquello a lo que se oblig, debe
indemnizar los perjuicios apreciables en dinero.
4) El objeto debe estar suficientemente determinado. Si el objeto no puede ser
precisado en forma absoluta, debe saberse eso s el gnero y el nmero, o sea debe ser
posible su determinacin. Si no se ha precisado de manera absoluta al celebrar el negocio,
debe ser determinable mediante antecedentes conocidos. Puede tambin entregarse esta
determinacin a un tercero, a las partes o al juez.
5.-) LAS SOLEMNIDADES O FORMALIDADES. Las formalidades son los requisitos
externos con que segn la ley, algunos actos deben celebrarse. Estos son actos
denominados solemnes, que son aquellos en que la manifestacin de voluntad est rodeada
de requisitos externos que pueden ser de muy distinta naturaleza. Puede tratarse de
instrumentos privados, de la presencia de testigos, etc.
En atencin a si precisan o no de formalidades especiales para nacer a la vida del
derecho, los actos jurdicos se clasifican en solemnes y no solemnes.
a) Actos solemnes: son aquellos en que la ley exige la concurrencia de ciertas
formalidades, que son indispensables para la existencia del acto. En este tipo de actos las
solemnidades son exigidas en consideracin a la naturaleza misma del acto.
b) Actos no solemnes: son aquellos en que la voluntad (el consentimiento) puede
expresarse de cualquier forma, ya que la ley no le impone al celebrante, el cumplimiento de
ninguna formalidad especial para considerar existente al acto.
En nuestro derecho, si un acto solemne se celebra sin cumplir con la solemnidad
prescrita por la ley, el acto es inexistente o al menos nulo absolutamente. Por ejemplo: la
compraventa de un bien raz debe hacerse por escritura pblica, si no se cumple esta
formalidad, el acto no existe.
Se conoce con el nombre de formalismo al sistema en virtud del cual la ley establece
las formalidades que deben cumplirse en la celebracin de los actos jurdicos.
En la antigedad, este sistema, el formalista, era el que imperante en todos los pases.
Todos los actos jurdicos se hallaban revestidos de formalidades. En aquellos tiempos, la
simple manifestacin de la voluntad sin sujecin a formas preestablecidas por el derecho, no
produca efecto alguno. Para que el acto tuviese efecto, deba cumplir con ciertas
formalidades, ms o menos complicadas, segn el acto jurdico de que se tratara. En los
tiempos actuales, el principio dominante en el derecho privado, es el principio de la
autonoma de la voluntad, en virtud del cual, los particulares pueden regular libremente sus
relaciones jurdicas y en consecuencia, pueden sujetarse a las formalidades que quieran, o
bien, no sujetarse a ninguna.

Conjunto de principios e instituciones que se consideran fundamentales en la organizacin social de un pas y que
inspiran su ordenamiento jurdico

La mayor parte de los actos del primitivo derecho romano, eran solemnes. La
manifestacin de voluntad en estos actos, deba revestirse de las exigencias formales
estatuidas por el derecho para cada negocio, bajo sancin de nulidad. As por ejemplo: la
mancipatio, la in iure cesio, el testamento, la adrogatio, el nexum, la stipulatio, etc,
estaban revestidas de formalidades tales como por ejemplo: la presencia de testigos, la
intervencin del pontfice y del pueblo, la presencia de la balanza y del libripens, del
magistrado, etc.
Lo anterior se explica porque en sus comienzos, los intrpretes del derecho eran los
pontfices y para ellos el uso de formas rituales era muy familiar. De ah que fueron aplicando
por analoga con los viejos actos del ius civile, el uso de ritos verbales acompaados de
gestos rituales.
Con el andar del tiempo, dos causales influyeron en la cada en desuso de los
negocios o actos jurdicos solemnes en el derecho romano, ellas fueron:
1.-) La extensin de las actividades mercantiles, que exigi formas ms simples de
contratacin. As, por ejemplo: la mancipatio modo solemne de transferir el dominio, fue
reemplazada por la traditio o tradicin, que consista en la entrega de la cosa. Los contratos
verbales, aquellos que se perfeccionaban por este pronunciamiento de palabras solemnes,
como la sponsio o la stipulatio, fueron sustituidos por los contratos consensuales como la
compraventa o por los contratos reales como el mutuo.
2.-) El desarrollo de la cultura, para la cual, la validez del negocio jurdico deba
residir ms bien en la intencin de las partes contratantes, que manifestaban su voluntad,
antes que en la forma como esa manifestacin de voluntad se realizaba. As es como todos
los contratos bilaterales o sinalagmticos que se incorporaron al derecho romano, en una
etapa posterior al derecho antigo, admitieron la manifestacin de voluntad, sin sujecin a
formalidad alguna, como la compraventa, el arrendamiento, la sociedad, el mandato, etc.
En el derecho romano antigo, la forma verbal fue el medio corriente de expresin
de voluntad. La escritura tuvo una importancia muy secundaria. Se la utiliz en la stipulatio
como medio de prueba de ella y por una razn de conveniencia y utilidad, ya que la stipulatio
no requera de la presencia de testigos. Excepcionalmente y ya en la poca republicana, se
usaba la escritura, ya no como medio de prueba, sino como una forma constitutiva de ciertos
contratos, los contratos litteris, como la expensilatio, o inclusin del deudor, con su
consentimiento, en el codex accepti et expensi del acreedor. Despus, en el perodo
clsico romano, se exigi la escritura para ciertos negocios jurdicos, tales como:
1)La donacin entre vivos, cuyo monto excediera de cierto valor.
2)El divorcio que exiga el envo de un cnyuge al otro de un libelo de repudio.
3)Para la transformacin del cuncubinato en iustae nuptiae, debiendo redactarse al
efecto un instrumento denominado tabulae nuptialis y adems, la constitucin de una dote.
En todo caso, la regla general, fue que la escritura se utilizase como solemnidad de
prueba.
En relacin con los actos jurdicos, los romanos conocieron cuatro clases de
solemnidades:
a)Solemnidades de Existencia: que eran aquellos requisitos externos o formas que
exige la ley para manifestar la voluntad y dar existencia a ciertos actos jurdicos
(denominados solemnes).
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Sin el cumplimiento de esta clase formalidades, el acto no nace a la vida del derecho.
Por ejemplo: las palabras solemnes en los contratos verbis o la escrituracin en los
contratos litteris.
b)Solemnidades Habilitantes: que son aquellas que se exigen en razn de la
incapacidad de la persona que va a celebrar el acto jurdico. Tienen por objeto habilitar a un
incapaz para actuar en la vida del derecho. Por ejemplo el menor de edad impber infantia
maioris, que se va a obligar en virtud de un contrato, requiere la presencia de su tutor, pues
el solo, no puede actuar en la vida jurdica. En el caso el tutor acta interponiendo su
autoridad, complementando con su presencia la relativa incapacidad del menor. Se dice en
este caso, que el tutor acta mediante la auctoritas interpossissio. Si no se cumplen las
solemnidades habilitantes, el acto es nulo.
c)Solemnidades Publicitarias: son aquellas que se exigen para que los terceros que
no hayan participado en el acto jurdico, tengan conocimiento de l. Si no se cumple con las
solemnidades publicitarias, el acto jurdico no tiene valor para los terceros a quienes pueda
afectar. Se dice en tal caso, que el acto les es inoponible.
d)Solemnidades Probatorias: son aquellas que tienen por objeto probar la existencia
del acto. Por ejemplo, la exigencia que plantea nuestro derecho civil de que determinadas
obligaciones deban constar por escrito, de lo contrario para probar su existencia no se puede
recurrir a la prueba de testigos.
Si bien para los romanos, las nociones de formalidad y solemnidad eran sinnimas, en
nuestro derecho civil actual, entre las nociones de formalidad y solemnidad existe una
relacin de gnero a especie. Vale decir, las solemnidades son una especie de formalidad.
En nuestro derecho actual, formalidades son ciertas exigencias externas o formas
externas que exige la ley, sea para manifestar la voluntad y dar as existencia a ciertos actos
(solemnidades); sea para darles publicidad (formalidades de publicidad), para preparar su
prueba (formalidades de prueba) o para subsanar ciertas incapacidades (formalidades
habilitantes).

11

ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL ACTO JURIDICO

Los elementos accidentales del acto jurdico son aquellos que las
partes agregan a este mediante clusulas especiales y estn destinados a
modificar sus efectos naturales, ya sea en cuanto a su nacimiento, ejercicio o extincin.
Estos elementos se conocen bajo el nombre de modalidades.
La palabra modalidad, tiene en el derecho una acepcin amplia y otra restringida.
-En su acepcin amplia, modalidad significa toda modificacin introducida por las partes o
por la ley en las consecuencias naturales de un acto jurdico.
-En su acepcin restringida las nicas modalidades que de ordinario se tienen en cuenta
cuando hablamos de modalidad, son la condicin, el plazo y el modo. A ellas tenemos que
agregar la alternativa, la accesio, y el lugar (Las tres ltimas, propias de la stipulatio.)
Las modalidades tienen tres caractersticas muy marcadas:
1)Son elementos accidentales del acto jurdico, vale decir, pueden o no hallarse
incorporadas a un acto, sin que por ello tenga influencia en su existencia o validez.
2)Son de carcter excepcional, es decir, la regla general es que los actos jurdicos sean
puros y simples, vale decir, que ellos produzcan sus efectos inmediatamente despus de
celebrados y para siempre, no encontrndose limitados por modalidades, ya que las partes al
celebrar el acto jurdico pretenden lograr su objetivo lo antes posible.
3)Las Modalidades no se presumen. Esta caracterstica es consecuencia de la anterior, por
ello, para que haya modalidades, es necesario que las partes lo declaren expresamente, de
lo contrario no se subentienden, ni la ley tampoco las presume. Tenemos eso si el caso
excepcional de la condicin resolutoria tcita que permite dejar sin efecto un contrato, si la
otra parte no cumple con su obligacin. Sin embargo, ms que una excepcin a la regla, la
condicin resolutoria tcita, no es un elemento accidental del acto jurdico, sino un elemento
de la naturaleza del mismo.
Ciertos actos jurdicos pueden estar sujetos a modalidades y otros no. Para este
efecto hay que distinguir entre actos patrimoniales y actos de familia.
En los actos patrimoniales, aquellos que estn destinados a regular intereses
pecuniarios, la regla general es que ellos pueden estar sujetos a modalidades, pues en
materia de derecho privado existe una regla fundamental, segn la cual en este mbito
puede hacerse todo aquello que la ley no prohbe.
En los actos de familia, aquellos destinados a regular intereses de la persona o de la
familia, el principio general es que no admitan modalidades, porque los efectos de los actos
de familia no los establecen las partes, sino que estn sealados por el legislador en forma
imperativa y expresa.

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1.-) LA CONDICION (Elemento accidental del acto jurdico).

Es un hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento o extincin de un
derecho. Por ejemplo: Te regalo mi paraguas si llueve maana.
De ello se colige que los elementos constitutivos de la condicin son dos: 1.-Es
necesario que el hecho sea futuro.
2.-Es necesario que el hecho sea incierto.
1.- Que el hecho en que consista la condicin sea futuro, quiere decir que tiene que
verificarse en el tiempo que est por venir, vale decir, despus de la celebracin del negocio
jurdico condicional. Consecuencia de ello, es que no hay condicin cuando las partes han
subordinado la existencia de una obligacin a un hecho presente o pretrito, aunque no se
tenga certeza de su realizacin. En este caso si el hecho presente o pretrito existe o ha
existido, el negocio jurdico se considera puro y simple, o sea, en esos casos la condicin se
mira como no establecida (o no escrita). Ahora bien, si ese hecho presente o pretrito no
existe o no ha existido, se considera al acto jurdico como no vlido, o sea no tiene ninguna
eficacia. Por ejemplo: te doy mi caballo si Cayo es cnsul. Si se mira este ejemplo de
manera superficial, pareciera ser que nos encontramos frente a una condicin, no solamente
por la utilizacin del adverbio si, que es el que se usa normalmente para expresar
condicin, sino que tambin en razn de la duda que tenemos sobre la existencia de la
obligacin, y esa duda permanecer mientras ignoremos si Cayo es o no cnsul. Sin
embargo, como esa duda se refiere simplemente a verificar este hecho, o sea, saber si Cayo
es o no cnsul, no estamos frente a un evento futuro, si no a verificar si un hecho existe o no,
o sea verificar si Cayo es no cnsul. La incertidumbre temporal que tenemos acerca de la
existencia o acaecimiento de ese hecho, no tendr el carcter de condicin pendiente. En
este caso si Cayo haba sido nombrado cnsul, se estima que la obligacin ha existido pura y
simple desde el momento en que se contrajo, o sea debo entregar de inmediato el caballo
que promet dar. Si Cayo no es cnsul la obligacin no ha existido.
A este respecto Justiniano sealaba que un hecho cierto en s mismo por ms que
sea incierto para los contratantes, no poda retardar una obligacin.
b) Que el hecho sea incierto, significa que debe tratarse necesariamente de un
acontecimiento que puede suceder o no. Este elemento de incertidumbre acerca de la
realizacin del hecho futuro, es el que diferencia a la condicin del plazo; ya que este ltimo
es un hecho futuro pero cierto, que irrevocablemente tiene que ocurrir. De lo que acabamos
de afirmar, fluye como consecuencia, que la muerte jams puede ser hecho constitutivo de
condicin, porque tarde o temprano el fenmeno natural de la muerte tiene fatalmente que
ocurrir, no hay duda acerca de su realizacin. Pero la muerte de una persona, a la que
agregamos otra circunstancia, puede perfectamente constituir una condicin, as por ejemplo:
si decimos te regalo mi fundo si se muere Jos, estamos en presencia de un plazo; pero
si digo, te regalo mi fundo si se muere Jos de cncer, estamos en presencia de una
condicin.
Clasificacin de las Condiciones
La condicin segn sea el punto de vista al cual se atienda, admite varias
clasificaciones:
1. Positivas y Negativas.
2. Posibles e Imposibles.
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3. Suspensivas y Resolutorias.
4. Potestativas, Casuales y Mixtas.
1. Condiciones Positivas y Negativas: Esta clasificacin se efecta atendiendo a si
la condicin consiste o no en que se verifique un hecho
- La condicin positiva consiste en que un hecho acontezca, que se produzca, o
sea, que ocurra una mutacin en el estado actual de las cosas.
- La condicin negativa consiste en que un hecho no acontezca, no ocurra, o sea,
que no se produzca una mutacin en el estado actual de las cosas.
Lo que determina esta clasificacin es el hecho mismo en que consiste la condicin,
no teniendo influencia alguna la forma gramatical como se expresa ese hecho. As por
ejemplo, si se dice: te regalo mi esclava Sempronia si no permaneces soltero, es lo
mismo que decir, te regalo mi esclava Sempronia si te casas. Esta es una condicin
positiva, ya que la declaracin de voluntad, dicha gramaticalmente en forma negativa o
positiva, consiste en que un hecho acontezca, implica un cambio o mutacin en el estado
actual de las cosas.
Por el contrario, la condicin sera negativa, si digo: te regalo mi casa si no tienes
ms hijos, o si digo, te regalo mi casa si te quedas con los hijos que ya tienes. Esto
es as, porque la forma gramatical de las frases utilizadas en forma positiva o negativa,
implican en todo caso, que un hecho no acontezca, o sea, una permanencia en el estado
actual de las cosas, y no una mutacin de ese estado.
2. Condiciones Posibles e Imposibles: Esta clasificacin se efecta atendiendo a si
el hecho en que consiste la condicin es o no fsica y moralmente posible.
- Es fsicamente imposible, la condicin que consiste en un hecho contrario a las
leyes de la naturaleza fsica. Por ejemplo: si digo te vendo mi caballo si tomas una
estrella con la mano.
- Es moralmente imposible , cuando el hecho que consiste la condicin, est
prohibido por las leyes o es contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Por
ejemplo: si digo te regalo mi caballo si te casas con tu hermana.
En el derecho romano los efectos de la condicin fsicamente imposible son
diversos, dependiendo de si esta incide en materia de contratos o testamentos.
En efecto, en materia de contratos, la estipulacin de una condicin fsicamente
imposible, produce el resultado de anular la manifestacin de voluntad, porque dicen los
autores, que es evidente que si se prometen 1.000 ases bajo la condicin de que se toque el
sol o el cielo con la mano, no se ha prometido en verdad nada. En el ejemplo, la condicin
fsicamente imposible ha sido impuesta positivamente. Ahora bien, si en un contrato la
condicin fsicamente imposible ha sido impuesta negativamente, vale decir, si se dice: te
dar 1.000 ases si no tocas el sol con la mano, en tal caso, la condicin no anula el acto
jurdico, el acto es vlido y se considera puro y simple.
Dicho de otra forma en los actos entre vivos y en lo referente al efecto de la
estipulacin de una condicin imposible, se debe distinguir si esta condicin imposible es
positiva o negativa. Si es positiva anula la manifestacin de voluntad y si es negativa, el
acto es vlido y se considera puro y simple.

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En lo que se refiere a disposiciones testamentarias, en cambio, se estima que si la

institucin de herederos, el legado, el fideicomiso y la manumisin de esclavos se han
sujetado a una condicin fsicamente imposible, ya sea en forma positiva o negativa, se
entiende que esas asignaciones o imposiciones, han sido hechas en forma pura y simple. La
condicin fsicamente imposible, se mira como no escrita, o sea, surte el mismo efecto que
la condicin fsicamente imposible agregada a un contrato en forma negativa.
La condicin moralmente imposible, provoca siempre la nulidad del acto sin
distingos.
En el nuestro derecho todas las condiciones posibles (fsica y moralmente) as como
las inteligibles (las que se pueden comprender), ya sean positivas o negativas suspensivas
o resolutorias, valen. El problema se plantea con las condiciones imposibles, en donde
hay que distinguir si son positivas o negativas y dentro de las positivas si son
suspensivas o resolutorias y dentro de las negativas, si son moralmente imposibles o
fsicamente imposibles.
-La condicin positiva suspensiva, que es o se hace imposible o ininteligible se
reputa fallida. (Art. 1480 inc.1,2 y 3 Cdigo Civil). ie: te vendo mi casa si matas a Pedro,
o te vendo mi casa si tocas una estrella con la mano.
-Si la condicin es positiva, resolutoria e imposible (fsica o moralmente), la
condicin se tiene por no escrita, o sea, la obligacin es pura y simple, pues no hay
incertidumbre. (Art. 1480 inc. final Cdigo Civil ). ie: Te doy 1.000 ases, pero si matas a
Pedro me los devuelves.
-Con respecto a las condiciones negativas imposibles, no se distingue entre
suspensivas y resolutorias, sino que se atiende a si son fsica o moralmente imposibles.
-La condicin negativa fsicamente imposible, trae como consecuencia que la
obligacin sea pura y simple, Artculo 1476 Cdigo Civil. Ejemplo: te doy 1.000 ases si no
tocas la estrella con la mano.
-Pero si la condicin es negativa y moralmente imposible, como por ejemplo si se
dice: te doy 1.000 ases si no matas a Pedro , el Cdigo Civil chileno, dio una solucin
distinta al caso anterior, pues la obligacin no es pura y simple, sino que vicia la
disposicin, o sea, est sancionada con nulidad. An cuando tcnicamente la solucin
debi haber sido la misma que el caso anterior, el legislador quiso sancionar con nulidad una
omisin, claramente inmoral.
3. Condiciones Suspensivas y Resolutorias: Esta clasificacin se efecta
atendiendo a los efectos de la condicin.
-Condicin Suspensiva: se define como el hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento o adquisicin de un derecho, ie: te vendo mi casa si te recibes de abogado.
-Condicin Resolutoria: es el hecho futuro e incierto de cual depende la resolucin o
extincin de un derecho, ie: te regalo mi casa pero si te casas con Mara, me la devuelves.
A este respecto, tenemos que sealar que en la condicin suspensiva el acto jurdico
existe an antes de que la condicin se cumpla, pero sus efectos, o mejor dicho, la
produccin de los efectos de ese acto, o sea, el nacimiento de derechos y obligaciones, no
se producen sino que permanecen en suspenso.

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En cambio, tratndose de condicin resolutoria, los efectos del acto jurdico se

producen de inmediato, desde el momento de la celebracin del acto, y por supuesto desde
antes que la condicin se cumpla, y slo queda en la incertidumbre la extincin de los efectos
del acto, o sea, no se sabe si el acto seguir produciendo sus efecto o dejar de producirlos.
4. Condicin Potestativas, Casuales y Mixtas: Aqu se atiende a la causa que
produce el acontecimiento futuro e incierto.
-Condicin Potestativa: es aquella que depende de la voluntad o de un hecho del
acreedor o del deudor, por ejemplo, te regalo 1.000 si subes el Cerro Caracol o te vendo
mi caballo si me voy a Santiago. En el primer caso el cumplimiento de la condicin depende
de hecho voluntario del acreedor y en el segundo de un hecho voluntario del deudor.
-Condicin Casual: es aquella que depende del azar o bien de la voluntad o un
hecho de un tercero, por ejemplo: te regalo mi paraguas si llueve maana ( depende del
azar) te regalo mi esclava Juliana si Casio viaja a Egipto este mes (depende de un tercero).
-Condicin Mixta: es la que depende en parte de la voluntad del deudor o del
acreedor y en parte de un tercero o de un acaso (azar), es decir, participa de las dos clases
de condiciones ya definidas, de la potestativa y de la casual, por ejemplo: Si me caso con
Mara te regalar 1.000 ases, es mixta porque depende en parte de la voluntad del deudor y
en parte de la voluntad de un tercero (Mara).
La condicin potestativa, puede revestir a su vez dos formas, pudiendo ser pura o
meramente potestativa o simplemente potestativa.
La condicin es pura o meramente potestativa, cuando ella depende de la pura o
mera voluntad del acreedor o del deudor, por ejemplo: te vendo mi casa si quiero, o bien
te regalo mi lpiz si quieres.
La condicin es simplemente potestativa cuando depende de un hecho voluntario
que debe realizar el acreedor o el deudor, el cual ordinariamente no se deja de realizar, no se
omite o no se verifica, sin algn motivo, ejemplo: te arriendo mi casa si me voy a Santiago,
(condicin simplemente potestativa que depende de un hecho voluntario del deudor), te
presto mi parka si vas a la cordillera (condicin simplemente potestativa que depende de un
hecho voluntario del acreedor).
En cuanto a la validez de las condiciones potestativas, podemos decir que todas ellas
tanto las pura o meramente potestativas como las simplemente potestativas son por regla
general vlidas, con la excepcin de la condicin suspensiva, pura o meramente potestativa,
que depende de la voluntad del deudor (ie:te vendo mi paraguas si quiero). Ulpiano dice al
respecto, que en estos casos es nula la estipulacin, porque no puede dejarse al arbitrio del
deudor si quedar o no obligado, pues en tal caso, no existe una seria voluntad de obligarse
por parte de este. (Recurdese que un requisito de la voluntad para que tenga relevancia
jurdica es que sta debe ser seria). En cambio, si la condicin es resolutoria, pura o
meramente potestativa, que depende de la voluntad de la persona que se obliga (el deudor),
es vlida, porque en este caso la obligacin ha podido nacer a la vida jurdica, y en tal caso,
la condicin ha afectado nicamente a su extincin, ie: toma 1000 ases y si quiero me los
devuelves.
El Cdigo Civil Chileno da una regla similar a la adoptada por los romanos a este
respecto. En efecto, el Artculo 1478 seala: Son nulas las obligaciones contradas bajo
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condiciones potestativas que consistan en la mera voluntad de la persona que se

obliga. (Se refiere a la condicin suspensiva pura o meramente potestativa que depende de
la voluntad del deudor). En su inciso segundo, la disposicin citada seala: Si la condicin
consiste un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr (se refiere a las
condiciones simplemente potestativas).
Como esta disposicin no se pronuncia respecto de la condicin suspensiva pura o
meramente potestativa que depende de la voluntad del acreedor, ni de la condicin
resolutoria pura o meramente potestativa que depende de la voluntad del acreedor o deudor,
las obligaciones contradas bajo esta clase de modalidades valen, pues en materia de
derecho privado, rige el principio de que puede hacerse todo aquello que la ley no
prohbe.

Efecto de las Condiciones Insertas en el Acto Jurdico.

Para considerar que efectos producen las condiciones en los actos jurdicos hay que
estudiar los estados en que puede encontrarse la condicin, que son tres:
a) Condicin Pendiente o Pendente Conditione
b) Condicin Cumplida o Existente Conditione.
c) Condicin Fallida o Deficiente Conditione.
a) La condicin se encuentra pendiente cuando el hecho en que ella consiste, no se ha
verificado y no se sabe si se realizar o no. ie: Te doy $ 10.000 pesos si te va bien en el
examen. En este ejemplo la condicin va a estar pendiente desde que se celebra el negocio
hasta la fecha del examen.
b) La condicin se encuentra cumplida cuando el hecho en que consiste se ha verificado. En
el ejemplo sealado si el acreedor rindi examen y le fue bien.
c) La condicin se encuentra fallida cuando el hecho en que consiste la condicin no se ha
realizado y no hay duda de que no se verificar, o sea ya no es posible que se verifique . En
el ejemplo, si llegado el da del examen al acreedor le fue mal o no lo rindi.
Para estudiar los efectos que produce la condicin en un acto jurdico, en cada uno de
estos tres estados, se debe analizar separadamente la condicin suspensiva de la
resolutoria.
Efectos de la Condicin Suspensiva:
1.-)Efectos de la condicin suspensiva pendiente:
Mientras la condicin suspensiva se halla pendiente, el derecho no existe, no ha
nacido, y como consecuencia lgica no puede exigirse el cumplimiento de la obligacin, de
tal manera que si el deudor paga hallndose pendiente la condicin suspensiva, la ley lo
faculta para repetir lo pagado, o sea, para pedir la devolucin de lo pagado, pues se est
pagando lo que no se debe.

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Al hallarse pendiente la condicin suspensiva, el derecho no existe, pero si bien esto

es as, nos encontramos frente a un germen de derecho, y en razn de esto, el acreedor
condicional suspensivo puede exigir ciertas providencias conservativas:
1-La separacin de bienes del deudor condicional.
2-El nombramiento de un fiador.
3-Lo que los romanos llamaron la missio in possessionem rei conservandi causae
o envo en posesin de los bienes del que hace la promesa. Esto consista en la entrega
de la cosa debida condicionalmente al acreedor o a un tercero en calidad de depositario.
2.-) Efectos de la condicin suspensiva cumplida:
Si la condicin suspensiva se cumple, el derecho que mientras ella estaba pendiente
se encontraba en germen, adquiere consistencia, ello significa que el negocio produce todos
sus efectos a partir desde entonces, como si el acto fuese puro y simple. Desde ese
momento el acreedor condicional suspensivo puede exigir el cumplimiento de la obligacin
condicional. Es tal la fuerza de la condicin suspensiva cumplida, que en lo que respecta a
nuestro derecho, segn algunos autores, la ley le da efecto retroactivo, es decir, retrotrae los
efectos del acto jurdico desde el momento en que se cumple la condicin hacia atrs, hasta
el momento en que se celebr el acto jurdico condicional. En otros trminos, se considera
que el acto jurdico produjo sus efectos inmediatamente despus de celebrado, como si
hubiese existido puro y simple desde su celebracin.
El Cdigo Civil Chileno no consagra el efecto retroactivo de la condicin cumplida
como regla general, como lo hizo el Cdigo Civil Francs en su Artculo 1179, que seala
expresamente La condicin cumplida tiene efecto retroactivo. Una regla similar
contiene el Cdigo Civil Italiano en su Artculo 1360, que se refiere precisamente a la
retroactividad de la condicin. El Cdigo Civil Chileno no contiene una norma en tal sentido,
sino que sigui un criterio eclctico. Es as que hay normas que aceptan expresamente la
retroactividad y otras que expresamente la niegan. El problema se plantea con los casos que
no resuelve el legislador, es all donde la doctrina nacional sostiene posiciones divergentes.
Entre los casos en que nuestro Cdigo Civil consagra la retroactividad de la condicin
suspensiva cumplida estn los siguientes:
-Artculo 1486: El acreedor condicional recibe la cosa y hace suyos los aumentos y mejoras
que recibi la cosa mientras la condicin estuvo pendiente. Esto se explica porque el
legislador consider que el acreedor condicional siempre fue dueo.
Si la cosa sufri deterioros y sin culpa del deudor, dichos deterioros o disminuciones
debe sufrirlos el acreedor, por la misma razn antedicha.
-Artculo 1492 inc 1: Consagra la transmisibilidad activa y pasiva del derecho y obligacin
condicional.
-Artculo 2413: En la hipoteca condicional, cumplida la condicin se retrotrae a la fecha de la
inscripcin.
-Artculos 1490 y 1491: Quedan sin efecto las enajenaciones o gravmenes respecto de los
terceros que estn de mala fe. En el caso de inmuebles si la condicin constaba en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica, nuestro cdigo permite dejar sin efecto
las enajenaciones o gravmenes constituidos en ellos a favor de terceros.

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Hay otros casos en que nuestro Cdigo Civil consagra la irretroactividad de la

condicin suspensiva cumplida:
-Artculo 1488: Verificada una condicin (resolutoria) no se debern los frutos percibidos en
el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes hayan
estipulado lo contrario.
-Artculo 1490 y 1491:La condicin cumplida no deja sin efecto las enajenaciones respecto
de terceros de buena fe y en el caso de los inmuebles, si la condicin no constaba en el ttulo
inscrito u otorgado por escritura pblica.
En el Derecho Romano tambin se discuti si la condicin cumplida tena o no efecto
retroactivo. Segn el tratadista Raveau la mayora de los romanistas de nuestro tiempo
impugnan la retroactividad de la condicin cumplida. El tratadista Arias Ramos, sostiene que
la condicin suspensiva cumplida no produce efecto retroactivo, salvo que las partes lo
hayan convenido expresamente.
3.-) Efectos de la condicin suspensiva fallida:
Si la condicin suspensiva falla, la esperanza que tena el acreedor condicional se
esfuma, el acto jurdico se borra, se destruye por completo. Se considera como si jams
hubiese existido, tanto para el pasado como para el futuro.
Efectos de la Condicin Resolutoria:
La condicin resolutoria tambin puede encontrarse en estos tres estados, pero antes
de entrar a estudiar los efectos de la condicin en cada uno de estos estados, debemos
hacer presente, que la clasificacin de las condiciones en suspensivas y resolutorias, fue
extraa al Derecho Romano, el cual slo consider o conoci la condicin suspensiva.
En el Derecho Romano, cuando a un acto jurdico se le agregaba una condicin
destinada a extinguir sus efectos, los jurisconsultos comprendan que se encontraban frente
a dos actos jurdicos distintos. Un acto principal que era puro y simple, y otro que era el
pacto de resolucin sometido a una condicin destinada a poner fin a los efectos del acto
principal. Por ejemplo: Te vendo mi casa o Te regalo mi casa (Acto Principal). Si te
casas con Mara me la devuelves (Pacto de resolucin).
Esta modalidad se admiti en el Derecho Romano, primeramente en virtud de ciertos
pactos que se agregaron a la compraventa y que despus fueron extendidos a todo el
derecho civil.
Para estudiar los efectos de la condicin resolutoria, tambin es necesario analizar los
tres estados en que ella puede encontrarse, es decir, pendiente, cumplida o fallida.
1.-) Efectos de la condicin resolutoria pendiente: Cuando la condicin resolutoria
se halla pendiente, vale decir, cuando el hecho en que consiste no se ha realizado y no
sabemos todava si se realizar o no, el acto sujeto a esa condicin, produce
provisionalmente todos sus efectos, como si ese acto fuese puro y simple. La incertidumbre
existe slo, sobre la perduracin o cesacin de esos efectos. En el ejemplo propuesto: Te
regalo mi casa, pero si te casas con Mara me la devuelves, el acreedor tiene derecho a
exigir la inmediata entrega de la casa, y a disfrutar de ella hasta que la condicin se cumpla,
o bien si falla, seguir gozando de ella.
2.-) Efectos de la condicin resolutoria cumplida: Cuando la condicin resolutoria
se encuentra cumplida, significa que el hecho condicional se ha verificado. Dicho de otra
19

forma, ha ocurrido el hecho en que consiste la condicin. Cumplida la condicin resolutoria,

las cosas vuelven al estado anterior en que se hallaban a la fecha de celebracin del acto
jurdico condicional, y las partes deben en consecuencia, ser colocadas en la misma
situacin en que se encontraban antes de celebrar el negocio jurdico condicional. En el
ejemplo dado significar que quien recibi la casa deber devolverla .
Como seala nuestro Cdigo Civil en su Artculo 1487, cumplida la condicin
resolutoria deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin.
3.-) Efectos de la condicin resolutoria fallida: Cuando la condicin resolutoria
falla, el derecho del deudor condicional resolutorio (acreedor puro y simple), se consolida
definitivamente y el acto se considera puro y simple desde el momento de su celebracin.
En el ejemplo dado, la condicin fallara si el deudor condicional resolutorio no se casa con
Mara.
**Existen tres clases o formas de condicin resolutoria:
I.-La condicin resolutoria ordinaria.
II.-La condicin resolutoria tcita.
III.-El pacto comisorio.
I.-La Condicin Resolutoria Ordinaria : Es la que consiste en cualquier hecho futuro
e incierto del cual depende la extincin de un derecho, que no consiste en el incumplimiento
de una obligacin. El ejemplo anterior, corresponde a una condicin resolutoria ordinaria.
II.-La Condicin Resolutoria Tcita: es aquella que va envuelta en todo contrato
bilateral o sinalagmtico, y consiste en el hecho futuro e incierto de que alguno de los
contratantes no cumpla con lo pactado. Esta especie de condicin la encontramos en nuestro
Cdigo Civil, en el Artculo 1489. En esta clase de condicin resolutoria, el hecho futuro e
incierto es el incumplimiento de la obligacin de uno de los contratantes. Segn Raveau esta
condicin fue extraa al Derecho Romano. A su vez el tratadista chileno Luis Claro Solar
seala que la condicin resolutoria tcita no es de origen romano, sino que naci del
Derecho Cannico, a partir de Edad Media.
III.-El Pacto Comisorio: Era una clusula que se inclua en el contrato de
compraventa, en virtud de la cual se convena que quedara sin efecto el contrato si el
comprador no pagaba el precio dentro de un plazo determinado. En tal situacin, transcurrido
el plazo, el vendedor poda exigir a su eleccin el pago del precio o la resolucin del
contrato.
En nuestro derecho civil actual, el pacto comisorio consiste en la condicin
resolutoria tcita, que se expresa en el contrato. Las partes expresan, que si una de ellas
no se cumple con su obligacin, se resolver el contrato. Si bien es aplicable en general a
todos los contratos, en nuestro Cdigo Civil, su reglamentacin la tratan los Artculos 1877 a
1880 como un pacto accesorio del contrato de compraventa, lo que obedece a una razn
histrica, ya que fue respecto de dicho contrato que tuvo su origen en el Derecho Romano.
La Indivisibilidad de Las Condiciones
El principio de la indivisibilidad de las condiciones en el Derecho Romano se
desprende de varios textos. Uno de ellos dice: Si le impusieren al heredero muchas
condiciones copulativamente, las ha de cumplir todas, porque se tienen por una, y si se le
20

impusieren distintas condiciones disyuntivamente basta que se cumpla cualquiera, Por

ejemplo: Te regalo el fundo Los Copihues si te recibes de abogado y te casas con Mara .
Estas condiciones estn impuestas copulativamente, y por lo tanto deben cumplirse las dos
para que nazca el derecho. Sera disyuntiva si colocamos la expresin o, por ejemplo: Te
regalo el fundo Los Copihues si te recibes de abogado o te casas con Mara.
El aspecto ms importante de la indivisibilidad de las condiciones, dice relacin con las
condiciones copulativas, en que si se cumple una sola condicin no puede pretenderse la
entrega de una parte de la cosa, debido a que es indispensable el cumplimiento de todas,
para que exista la obligacin de entregar la cosa.

2.-)EL PLAZO (Elemento accidental del acto jurdico).

Se define como el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o extincin de un
derecho.
Los elementos del plazo son:
1) Que se trate de un hecho futuro, o sea, que debe realizarse en el tiempo que est
por venir. Se trata de un hecho que debe verificarse con posterioridad a la celebracin del
acto jurdico a plazo. En este elemento, el plazo se asemeja a la condicin.
2) Que se trate de un hecho cierto, o sea, un hecho que fatalmente tiene que ocurrir y
es en este aspecto que el plazo se diferencia de la condicin que es un hecho futuro pero
incierto, o sea, que puede o no llegar a suceder.
De lo dicho, se desprende que entre plazo y condicin hay semejanzas y diferencias:
Se asemejan en que ambas son hechos futuros, ambas son modalidades (son
elementos accidentales del acto jurdico) y ambos permiten la adopcin de medidas
conservatorias respecto de la cosa que se debe.
Difieren en que el plazo es un hecho cierto, inevitable, que sin lugar a dudas tiene
que realizarse y la condicin es un hecho incierto que no se sabe si se va a realizar o no.
Por esta misma razn slo podemos hablar de plazo pendiente y de plazo cumplido,
nunca de plazo fallido.
Difieren tambin, en cuanto a los efectos de una y otra modalidad. As, la condicin
suspensiva y resolutoria afectan la existencia misma del derecho, ya sea para suspender su
nacimiento (suspensiva) o para extinguirlo (resolutoria).En cambio en el plazo, no se afecta la
existencia del derecho sino, que su ejercicio o exigibilidad.
Una ltima diferencia radica en que todo lo que su hubiera pagado antes de cumplirse
la condicin suspensiva podr repetirse, mientras la condicin no se cumpla, en cambio, lo
que se paga antes de cumplirse el plazo suspensivo no est sujeto a restitucin, porque en el
plazo, el derecho naci desde que se celebr el negocio, en cambio, en la condicin
suspensiva, no sabemos si el derecho va a nacer o no.
Clasificacin Del Plazo.
Segn sea el punto de vista al cual se atienda el plazo, admite diversas
clasificaciones:
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1) Plazo expreso o tcito.

2) Plazo determinado e indeterminado.
3) Plazo convencional, legal y judicial, y
4) Plazo suspensivo y extintivo.
1)Plazo Expreso o Tcito:
-Plazo Expreso: Es el que las partes estipulan en el negocio jurdico, ie: Te pagar el precio
el 3 de Diciembre.
-Plazo Tcito: Es aquel que resulta necesariamente de la naturaleza del negocio celebrado,
ie: la obligacin de dar o hacer una cosa en un lugar determinado, necesariamente implica el
plazo indispensable para hacer esa obra o para trasladar la cosa al lugar en que la
prestacin debe cumplirse. No constituye propiamente una modalidad, sino que es slo el
tiempo racionalmente necesario para cumplir la obligacin. ie: la obligacin de dar una cosa
en un lugar determinado, importa el plazo indispensable para trasladarse con la cosa al
lugar en que la prestacin ha de cumplirse.

2) Plazo Determinado e Indeterminado:

-Plazo Determinado: Es aquel en que se conoce el da en que debe verificarse el hecho
futuro y cierto. ie: Te entregar el predio el 1 de Septiembre de 2013.
-Plazo Indeterminado: Es aquel en que se ignora el da en que debe verificarse en hecho
futuro y cierto, ie: Te entregar el predio cuando se muera Mara.
En el plazo determinado hay dos cosas que sabemos de partida: que el hecho futuro y
cierto se va a verificar y el da en que ocurrir. En cambio en el plazo indeterminado
solamente sabemos la verificacin del hecho futuro y cierto pero no sabemos cuando.
Los romanos llamaban al plazo determinado dies certus an certus quando. Se sabe
que con certeza suceder y cuando.
Al plazo indeterminado lo llamaban dies certus an incertus quando, se sabe que con
certeza suceder pero no se sabe cuando.
3) Plazo Convencional, Legal y Judicial:
Esta clasificacin se realiza en atencin a si el plazo es establecido por las partes, la
ley o el juez, denominndose plazo convencional, legal o judicial respectivamente.
La regla general es que el plazo sea fijado por las partes, excepcionalmente ser el
juez o la ley quienes lo fijen.
4)Plazo Suspensivo y Extintivo :
-Plazo Suspensivo o Inicial: es el que suspende el ejercicio de un derecho, o bien, es aquel
acontecimiento futuro y cierto a partir del cual el negocio jurdico empieza a producir sus
efectos. ie: En un contrato de compraventa se establece que el precio se va a pagar en seis
meses despus de celebrado el contrato. Eso significa que slo una vez transcurrido el plazo
se puede exigir el pago del precio.
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-Plazo Extintivo o Final: es el que por su cumplimiento extingue un derecho, o sea, es el

acontecimiento futuro y cierto hasta el cual duran los efectos del acto jurdico, ie: Si doy en
arriendo un fundo hasta el 31 de Diciembre de 2013, hasta esa fecha duran los efectos del
arrendamiento.
Efectos Del Plazo
Para estudiar los efectos del plazo debemos distinguir entre plazo
extintivo.

suspensivo y

-Efectos del Plazo Suspensivo:

En el plazo suspensivo el derecho existe desde un comienzo, o sea, desde la
celebracin del negocio jurdico a plazo. Ello es as porque el plazo suspensivo no
suspende el nacimiento del derecho sino su ejercicio. El plazo posterga la exigibilidad
del derecho. A este respecto difiere de la condicin suspensiva, en la que el derecho nace
slo una vez que se verifica el hecho en que consiste la condicin. De lo dicho se siguen las
siguientes consecuencias:
- Si el plazo se miraba en el solo inters del deudor, ste poda pagar antes del vencimiento
del plazo, o sea, se poda renunciar al plazo.
- El pago anticipado, hecho por error, de lo que se debe sujeto a plazo, no autoriza al
deudor a repetir lo pagado. Esto es a consecuencia lgica, de que el plazo lo nico que ha
hecho es suspender la exigibilidad de una obligacin, pero el derecho y la obligacin ya han
nacido
- No se poda exigir el pago sino una vez transcurrido el ltimo da del plazo.
-Efectos del Plazo Extintivo:
En esta materia en el Derecho Romano haba que distinguir entre negocios jurdicos
de estricto derecho y de buena fe.
En los actos jurdicos de estricto derecho, y especficamente en la stipulatio no se
admita la limitacin en el tiempo de las obligaciones contradas. Las obligaciones una vez
nacidas slo se podan extinguir por modos establecidos por el derecho civil romano (ie: el
pago). Como no poda constituirse una obligacin supeditada a extinguirse por el mero
transcurso del tiempo, si de hecho se pactaba, una vez expirado ese lapso de tiempo
pactado, el acreedor o sus herederos podan seguir exigiendo el cumplimiento de la
obligacin al deudor o a sus herederos.
Si en una stipulatio de una renta vitalicia, el estipulante interrogaba al promitente:
prometes darme 10.000 ases al ao mientras yo viva?, los herederos del acreedor podan
continuar exigiendo la deuda al deudor o a sus herederos, porque la obligacin una vez
nacida era perpetua, lo que daba origen a una situacin de injusticia para el deudor y sus
herederos. El pretor corrigi esta situacin concediendo al deudor las excepciones de
pacto y dolo; para sustraerse de esa obligacin contrada o nacida de esa forma.
Esta solucin tan rigurosa del derecho civil, violaba la voluntad de las partes. En el
ejemplo propuesto, la voluntad de las partes fue que terminara la obligacin de pagar la
renta tan pronto muriera el estipulante o acreedor. Por esta razn intervino el pretor, teniendo
justamente en cuenta esa intencin de las partes y permiti al promitente o deudor, rechazar

23

la accin de los herederos del acreedor o estipulante, despus del vencimiento de dicho
plazo (muerte del acreedor), mediante las excepciones de pacto y de dolo.
En los negocios jurdicos de buena fe, que se encontraban regidos por la equidad,
el deudor no necesitaba incluir en la frmula procesal, las excepciones de pacto o de dolo al
contestar la demanda, ya que se subentenda que la llegada del plazo, extingua la
obligacin. A este respecto segn el jurisconsulto, Paulo poda constituirse sociedad hasta
un cierto tiempo.
En el Corpus Iuris Civilis, Justiniano admiti la eficacia del plazo extintivo como regla
general.
Cmputo del Plazo.
La influencia del tiempo en los actos jurdicos, obliga a computarlo de acuerdo a un
criterio, que respeta en trminos generales las reglas astronmicas y se concreta en el
calendario. Esta materia dice relacin con la forma de contar los plazos y antes del
establecimiento del calendario de Julio Csar (Calendario Juliano), el computo del plazo era
muy complicado, pero a partir su entrada en vigencia el ao 709 A.U.C. (44 A. de C.) el ao
lleg a tener 365 das y se generaliz el cmputo de los plazos de acuerdo a dicho
calendario.
La fraccin de tiempo ms pequea a la que se le acord efectos civiles en Roma fue
al da o dies civilis, que segn nos seala el jurisconsulto Paulo, comienza en la
medianoche y termina en la mitad de la noche siguiente. As todo lo que se hizo en estas
veinticuatro horas, o sea entre estas dos medias noches y el da (natural) intermedio es como
si estuviere hecho en cualquier hora del da.
Para usos sociales se distingua el da (lux o dies naturalis), espacio de tiempo
opuesto a la noche (nox). El da se divida en doce horas al igual que la noche, de tal suerte
que el medioda ocurra a la sexta hora diurna (diei) y la media noche a la sexta hora
nocturna (noctis).
El primer calendario romano conocido fue el de Rmulo. Su punto de partida era la
fundacin de Roma o Ab Urbe Condita (A.U.C.) La expresin Kalendarium aluda
originalmente a la tabla de intereses debidos al comienzo de cada mes. De ah que el primer
da del mes recibiera el nombre de Kalendae. Este primer calendario tena 304 das dividido
en 10 meses.
Numa Pompilio aadi dos meses al calendario Januario en honor al Dis Jano, y
Februario, ltimo mes del ao en que tena lugar una fiesta purificacin denominada februa.
Cada dos aos Numa Pompilio agreg un mes llamado Marcedonius.
Julio Csar estableci el calendario de 365 das para el ao comn y 366 das para el
ao bisiesto que intercal cada tres aos; Augusto intercal el ao bisiesto cada cuatro ao

Los meses del ao eran Martius, Aprilis, Maius, Iunius, Quintilis, Sextilis, September, October, November y
December. Los das del mes no tenan numeracin. Slo tres tenan nombre: Kalendae (1); Nonas (7 en Marzo, Mayo,
Julio y Octubre y 5 en los dems) e Idus (15 en Marzo, Mayo, Julio y Octubre y 13 en los dems). Los dems das se
indicaban sealando el nmero de das que faltaban para la siguiente fecha nominada.

Tena 22 o 23 das, se intercalaba entre el 23 y 24 de Febrero y cada 24 aos se supriman 24 das. Todo esto se haca para
respetar la revolucin lunar y solar (ao astronmico) calculado en 365 das o 6 horas.

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y en honor a ellos el quinto y sexto mes se rebautizaron con el nombre de Julio y Agosto, hoy
el sptimo y octavo mes.
Al contabilizar los plazos los das deben entenderse completos, o sea, comienzan a
las 0:00 horas y termina a las 0:00 horas del da siguiente. Este cmputo o medicin del
plazo puede hacerse de varias maneras: puede ser natural, civil, continuado y til.
1) Cmputo Natural del Plazo: es aquel plazo que se cuenta de momento a
momento, por ejemplo: un plazo de cinco das a contar de hoy, se inicia desde la hora del
da en que se estipula y expira a la misma hora del quinto da.
2) Cmputo Civil del Plazo: este plazo considera el da como unidad indivisible, por
lo que se cuenta desde medianoche a medianoche; por ejemplo: un plazo de cinco das a
contar de hoy, de carcter civil, se inicia a las 24:00 hrs de hoy o 00:00 horas del siguiente, y
expira a las 24:00 horas del quinto da. Las horas que restan del da en que se pacta el
plazo, no se cuentan. .
3) Cmputo Continuado del Plazo: es aquel plazo en que no se descuenta ningn
da. Este plazo es designado en nuestra legislacin como de das corridos. En el se
computan todos los das incluyendo domingos y festivos.
4) Cmputo Util del Plazo: es aquel en que se descuentan todos aquellos das en
que no se ha podido ejercer un derecho por cualquier causa. Pietro Bonfante seala que til
es aquel tiempo en que se cuentan slo los das tiles para realizar un acto determinado, por
ende se descuentan de l aquellos das en que un impedimento justo,(como la ausencia) han
hecho imposible la realizacin del acto. El plazo de das tiles es equivalente a nuestro plazo
de das hbiles, pero el concepto romano (das tiles), es ms amplio que el moderno (das
hbiles).
Las normas bsicas relativas a cmputos de plazos en nuestro derecho civil, aparecen
consignadas en los artculos 48, 49 y 50 del Cdigo Civil.
3.-) EL MODO. (Elemento accidental del acto jurdico).
El modo puede definirse como un gravamen impuesto al beneficiario de una
liberalidad. El modo es un elemento accidental que suele agregarse a los actos de liberalidad
o beneficencia, o sea a ttulo gratuito, como legados, donaciones o la institucin de

En el calendario Juliano el ao astronmico tena 365 das (6 horas) pero en realidad tena 365 das, 5 horas, 48
minutos, 48 segundos. De esta manera cada ao tena un promedio de 12 minutos adicionales, que con el correr de los siglos
produjo distorsiones pues los solsticios y equinoccios no coincidan con las fechas previstas en el calendario. Por ello en
1582 por bula papal fechada el 24 de Febrero, SS Gregorio XIII suprimi 10 das del calendario y cada 400 aos suprimi
tres intercalaciones del ao bisiesto. Por este motivo no fueron bisiestos 1700, 1800 y 1900 y si lo fue el 2000 y lo ser el
2400.

El Artculo 48 Cdigo Civil seala que los plazos que se mencionan en leyes, decretos o resoluciones judiciales se
entiende que son completos y corren hasta la medianoche del ltimo da del plazo. De esta regla se desprende la regla del
Artculo 49 que seala que si un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entiende que vale si se ejecuta antes de
la medianoche en que termina el ltimo da del plazo. A su vez seala que si se exige que haya transcurrido un cierto lapso
de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entiende que estos derechos no nacen o expiran sino despus de la
medianoche en que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo.
La regla general en cuanto cmputo de plazos legales o judiciales es que estos sean de das continuados o de das
corridos, o sea no se interrumpen los das feriados, a menos que se exprese que dicho plazo es de das tiles o hbiles, caso
en el cual no se cuentan los feriados. Esta regla la establece el Artculo 50 de nuestro Cdigo Civil.

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herederos. En virtud del modo se impone al beneficiario del acto gratuito un comportamiento
determinado, por ejemplo: Que sea Ticio mi heredero, pero en el fundo que recibir levante
un monumento funerario en mi memoria.
Como caracterstica del modo debemos sealar que este gravamen no hace perder al
negocio su carcter de gratuito, convirtindole en oneroso, pues el gravamen impuesto no
reviste el carcter de contraprestacin que el beneficiario deba realizar como compensacin
por el beneficio recibido.
Tampoco debe confundirse el modo con la condicin. En el ejemplo sealado
pareciera que se trata de una condicin potestativa, sin embargo la eficacia en los actos
jurdicos condicionales de carcter suspensivo, se suspende hasta que se verifique el hecho
en que consiste la condicin. En cambio, la institucin de heredero sujeta a modo, es de
efecto inmediato. Dicho de otro modo, la eficacia del acto jurdico, no depende en nada de
que el gravamen se cumpla o no, ya que la liberalidad produce sus efectos en forma plena
desde el primer momento.
Los efectos del modo en el Derecho Romano fueron distintos en el Perodo Clsico
y en tiempos de Justiniano. En el Derecho Clsico, si el gravamen que se impona
persegua un fin imposible o ilcito, se estimaba como no impuesto. Cuando no haba ningn
obstculo para que el gravamen fuese cumplido, el problema que haba que resolver era el
relativo a si el cumplimiento del modo poda ser exigido, y en caso de serlo, por que medios.
Existieron vas indirectas para exigir el cumplimiento del modo, por ejemplo, que el
beneficiario de la liberalidad otorgase una caucin.
En tiempos de Justiniano, se otorg a quien haca la liberalidad o a sus herederos,
un derecho especial para obtener la devolucin de la cosa, de manos del beneficiario que no
haba cumplido con el modo. El mecanismo procesal otorgado para obtener la devolucin de
la cosa fue la condictio causae data causae non secuta . Si se pretenda exigir el
cumplimiento del encargo o modo, se concedi la actio civilis prescriptis verbis.
EFECTOS DEL ACTO JURIDICO
La regla general a este respecto es que los actos jurdicos slo producen sus efectos,
vale decir, el nacimiento, modificacin o extincin de derechos y obligaciones, entre las
partes. No aprovechan ni perjudican a terceros, o sea, las personas que no contribuyen a
su formacin, y ello es as, porque siendo los terceros extraos a la formacin del acto
jurdico, mal podran quedar ligados por sus efectos, puesto que estos efectos son relativos.
Las partes son las personas que personalmente o representadas concurren con su
voluntad a la formacin del acto. Respecto de estas personas el acto produce todos sus
efectos.
La expresin partes se emplea ms propiamente respecto de aquellas personas que
concurren a la formacin de actos jurdicos bilaterales. Aquella persona que con su voluntad
concurre a la formacin de un acto jurdico unilateral, recibe el nombre de autor.
Se entiende por terceros, a toda persona que no ha participado ni ha sido
vlidamente representada en el nacimiento o generacin de un acto jurdico.

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Respecto de los terceros, hay que distinguir entre terceros absolutos y terceros
relativos.
Los Terceros Absolutos: son las personas completamente extraas a la formacin
del acto jurdico, y que no estn ni estarn en relacin jurdica con las partes. El acto jurdico
no produce efecto alguno respecto de ellos. Excepcionalmente existen actos jurdicos que
por su naturaleza producen efectos absolutos. Estos son los actos de familia, as por
ejemplo, el matrimonio produce efecto entre las partes (cnyuges) pero tambin ante los
terceros, el hijo (legtimo o natural) tiene tal carcter respecto de sus padres y ante todo el
mundo.
Los Terceros Relativos o Interesados: son las personas que estn o estarn en
relacin jurdica con las partes (alguna de ellas), ya sea por su propia voluntad o por
disposicin de la ley. Entre los terceros relativos o interesados se encuentran los
causahabientes o sucesores. La expresin causahabiente es una palabra genrica que se
usa para designar a cualquier persona que deriva el todo o parte de sus derechos de otra
persona que se llama autor. Desde el punto de vista de estos derechos, el causahabiente se
encuentra en el lugar de su autor, o sea, en su misma condicin jurdica.
El concepto de tercero relativo, supone por lo menos que se celebren dos actos, o
que acontezcan dos hechos jurdicos, que son por un lado el acto jurdico con respecto al
cual el tercero es un extrao en el momento de su formacin; y un nuevo hecho jurdico o
acto jurdico, en el cual el tercero ahora es parte con respecto de uno de los dos sujetos o
partes del primer acto. Como consecuencia del nuevo hecho o acto Jurdico, la persona que
era tercero en el primer acto jurdico, llega a encontrarse en relacin jurdica con alguna de
las partes del primer acto. El ejemplo ms tpico queda la doctrina es la promesa por otro o
promesa de un hecho ajeno o la estipulacin a favor de otro.
Los causahabientes o sucesores pueden serlo a ttulo universal o a ttulo singular.
Son sucesores a ttulo universal aquellos que suceden a su autor en todo su
patrimonio o en una cuota de l, como por ejemplo: los herederos.
Son sucesores a ttulo singular aquellos que suceden a su autor en una o ms
especies o cuerpos ciertos, por ejemplo un caballo, o en una o ms especies de cierto
gnero, por ejemplo 100 sacos de trigo.
La sucesin puede operar por acto entre vivos, caso en el cual toma el nombre de
transferencia y tambin puede operar por causa de muerte, caso en el cual recibe el
nombre de transmisin.
Los sucesores reciben el derecho de su causantes en las mismas condiciones que su
antecesor, es decir, el derecho pasa con todas las cargas y ventajas que tiene.
Los sucesores a ttulo universal, representan a su autor o antecesor, en el sentido de
que todos los actos jurdicos de dicho autor le favorecen o perjudican en su caso. Por
ejemplo en la herencia, el heredero la recibe con sus deudas y sus crditos.
Los sucesores a ttulo singular, solamente soportan los actos jurdicos celebrados por
su autor o antecesor relativos al derecho en que le han sucedido y deben respetar la
situacin jurdica creada por l. Por ejemplo el que transfiere su casa lo hace en las mismas
condiciones en que la tena. Si la tena hipotecada, la transfiere con dicho gravamen.

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LA REPRESENTACIN.
La representacin es una ficcin jurdica en virtud de la cual los efectos de los actos
jurdicos celebrados por una persona se radican en otra.
En el derecho moderno se acepta el principio de la representacin inmediata, vale
decir, que un tercero puede actuar con efectos favorables o desfavorables para la parte a
quien representa cuando esa parte le ha conferido mandato. A este respecto el Cdigo Civil
Chileno expresa que lo que una persona ejecuta a nombre de otra estando facultada por la
ley o por ella para representarla produce respecto del representado los mismos efectos que
si hubiera contratado el mismo. (Artculo 1448)
Representante es aquel que obra por cuenta de otro, y representado es aquel por
cuya cuenta otra persona celebra con un tercero un acto jurdico.
Utilidad de la Representacin.
La utilidad de la representacin es muy variada e importante:
1) Permite celebrar un acto jurdico a una persona que est imposibilitada de estar en el lugar
en que se va a celebrar dicho acto.
2) Hay personas que no tienen la capacidad de ejercer por si mismas sus derechos, pues
carecen del discernimiento necesario. En tales casos, la ley les provee de un representante
legal que acta por estas personas.
Se utiliza esta institucin, por una razn prctica. Si por ejemplo necesitamos celebrar
un contrato en Roma, no es indispensable trasladarse a dicha ciudad para su celebracin
puesto que se puede otorgar mandato a alguien conocido y de confianza en dicha ciudad que
celebre el contrato en nuestro nombre.
El concepto moderno de la representacin, o sea, que una persona a travs de un
representante (mandatario) pueda tratar con terceros, producindose los efectos del acto
directamente en su persona, fue desconocido por el Derecho Romano. Los romanos no
admitan que un acto jurdico pudiese crear derechos y obligaciones para otras personas que
no fueran aquellas que haban contribuido con su voluntad a formarlo. El fundamento de
esta idea es consecuencia de la regla romana de que una persona sui iuris no puede
adquirir ms que por s misma y no puede obligar ms que a s misma. Dicho de otro
modo, quienes no han sido partes en un acto jurdico, no podan por virtud de dicho acto
llegar a ser propietarios, ni acreedores o deudores.
La representacin tal como se concibe en el derecho moderno, era para
los
jurisconsultos romanos una imposibilidad jurdica. Sin embargo, el Derecho Romano
evolucion, y en lo que respecta a la representacin romana, debemos distinguir entre
negocios solemnes y negocios no solemnes.
-Si se trataba de un negocio solemne por ejemplo la stipulatio, la manifestacin de voluntad
deba hacerse necesariamente por el interesado en el negocio jurdico. En este tipo de actos
no haba representacin.
-Si el negocio era no solemne, el interesado en ese negocio poda valerse de otra persona
para que manifestara por l su voluntad para llevar a cabo el negocio, pero los efectos de
este acto jurdico, no se radicaban en el representado. En Roma, este intermediario no
sustitua ni tampoco haca las veces de la persona en cuyo beneficio actuaba. Los efectos
del negocio se producan directamente en el representante y no en el representado. El
28

representante se haca propietario, acreedor o deudor, l apareca como enajenante o

adquirente. El representante quedaba como sujeto activo o pasivo de las obligaciones que
generaba el acto jurdico.
Para que el representado recibiera los efectos del acto jurdico, el representante,
tambin llamado mediador deba traspasarle los efectos del negocio a la persona de
quien haba recibido el encargo, el cual deba liberar al mediador de toda obligacin,
conforme a la relacin jurdica existente entre ellos (normalmente un mandato o tambin
poda darse el caso de una agencia oficiosa o sea, una actuacin por cuenta de otro sin
mandato).
Si en Roma se celebraba un contrato de compraventa, en el cual Cayo actuaba como
representante de Julio, los efectos del contrato recaan en Cayo, por ello ste deba
traspasarle con posterioridad, los efectos del negocio, o sea, los derechos y obligaciones a
Julio. Este sistema tan complejo, expona al representante y al representado a sufrir las
consecuencias de su recproca insolvencia. Esto constituye el principio de la no
representacin. Este principio, en virtud del cual el representado no soportaba los efectos
del acto jurdico celebrado por el representante bast para la actividad comercial, mientras el
podero de Roma no sali de las fronteras de la Pennsula Itlica, poca en la cual el
paterfamilias adquira para s no slo en virtud de los negocios que celebraba l, sino
tambin como consecuencia de los actos jurdicos que celebraban las personas que se
hallaban sometidas a su potestad o alieni iuris, ya sea por medio de la patriae potestas,
domnica potestas, manus o mancipium, pero como sabemos , los alieni iuris no obligan al
patefamilias.
Cuando el comercio cobr importancia en Roma por las conquistas territoriales, se
produjeron ciertas reformas en relacin con el principio de la no representacin, reformas
que en el hecho, si bien no consagraron el principio moderno de la representacin inmediata
y directa, llegaron a ella por va de excepcin. En el hecho significaba que los terceros
podan cobrarle al paterfamilias las obligaciones que hubiese contrado su hijo o su esclavo.
La primera reforma, tuvo su origen en el edicto del pretor, respecto de aquellos casos
en que el paterfamilias haba otorgado mandato a su hijo o a un esclavo, o cuando los haba
colocado a cargo de un establecimiento de comercio terrestre (ejemplo: una taberna, un
almacn de provisiones), o a cargo de una nave (negocio martimo). En estos casos el Pretor
le otorg a aquellos terceros que haban contratado con el esclavo o con el hijo de familia,
acciones para dirigirse contra el paterfamilias, a fin de cobrarle las deudas que ese hijo o
esclavo hubiesen contrado en tales circunstancias. Estas acciones se conocen con el
nombre de acciones adjectitiae qualitatis, y eran:
a) La Actio Quod Iussu.
b) La Actio Excercitoria.
c) La Actio Institoria,
d) La Actio Tributoria.
e) La Actio de Peculio.
f) La Actio de In Rem Verso.
Nos referiremos en nuestro estudio a las tres primeras.

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a) La Actio Quod Iussu operaba cuando el paterfamilias haba otorgado un mandato

al hijo o al esclavo.
b) La Actio Excercitoria, operaba cuando el paterfamilias pona a su hijo o al esclavo
a la cabeza de un negocio martimo. A cargo de una nave.
c) La Actio Institoria, operaba cuando el paterfamilias o pona a su hijo o al esclavo,
a la cabeza de un negocio terrestre.
En una segunda etapa la accin Institoria fue ampliada por Papiniano a todos
aquellos casos en que una persona le encargaba a otra la gestin de algunos negocios, an
en el caso de que el encargado no estuviese sometido a la potestad de quien le haba hecho
el encargo, como ocurra en las situaciones antes mencionadas. Este jurisconsulto le
concedi a los terceros contratantes una accin en contra del mandante llamada Actio
Adjectitiae Ad Exemplium Institoria .
Con estas dos reformas la pretoriana y la de Papiniano, si bien no lleg a consagrarse
en el Derecho Civil Romano, recopilado en el Corpus Iuris Civilis, el principio de la
representacin obligatoria e inmediata o inmediata y directa, se obtuvo el mismo resultado
prctico.
LA NULIDAD.
Segn si se han cumplido o no en el acto jurdico los requisitos de existencia y validez
estos actos pueden ser perfectos o imperfectos.
La nulidad es la sancin por la omisin de los requisitos establecidos para el valor de
un acto jurdico segn su naturaleza o, el estado, o calidad de las partes.
En el derecho moderno se pueden distinguir tres tipos de nulidades: absoluta,
relativa e inexistencia.
a) Nulidad Absoluta: Es aquella que se produce si se omite un requisito de validez
del acto jurdico que se exige en consideracin a la naturaleza del mismo y no en relacin
con la calidad o estado de las personas que los ejecutan o celebran. Habr entonces nulidad
absoluta, cuando hay voluntad viciada, causa ilcita y objeto ilcito en el acto jurdico.
b) Nulidad Relativa: Es aquella que se produce si se omite en el acto jurdico algn
requisito que la ley exige en consideracin a las personas que lo ejecutan o celebran.
c) Inexistencia: Es aquella consecuencia que se produce si se omite algn requisito
de existencia del acto. En este caso ms que de un acto jurdico, habra que hablar de una
tentativa de acto.
En el Derecho Romano no se conoci una teora acerca de la nulidad, ni tampoco se
hizo una distincin entre nulidad absoluta y nulidad relativa. Sin embargo se observa una
similitud entre el Derecho Romano y el derecho moderno, en dos aspectos:
1) El saneamiento por el transcurso del tiempo: en esta materia existe un texto de
Paulo, que dice que lo que al principio tuvo algn vicio no puede validarse por el
transcurso del tiempo. Este texto de Paulo se acomodara o ajustara a la moderna
nulidad absoluta. Pero hay textos del Corpus Iuris Civilis que aceptan este saneamiento,
casos que se acomodaran a la moderna nulidad relativa; y en esta materia la legislacin
romana presenta los siguientes ejemplos:
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-Si un menor ha resultado afectado en sus intereses al celebrar un acto jurdico y no peda la
rescisin, del mismo mediante la in integrum restitutio a ms tardar dentro de los cuatro aos
siguientes a la fecha en que haba llegado a la mayora de edad, ese acto jurdico se
consolidaba, o sea, se saneaba.
-Si un testamento era nulo, porque en l se haba excludo a los legitimarios, la nulidad se
saneaba si dichos los legitimarios excludos no deducan la querella de inoficioso
testamento dentro de los cinco aos siguientes, contados desde la fecha en que el heredero
hubiese aceptado las herencia.
2) La ratificacin de un acto nulo: a este respecto, en Roma el Senadoconsulto
Macedoniano declaraba nulo el prstamo de dinero hecho al hijo de familia. Dicho prstamo,
que en un principio era nulo, se validaba si el paterfamilias reconoca la deuda, o bien, la
reconoca el mismo hijo de familia una vez emancipado.
Otra situacin se planteaba cuando un negocio realizado por un menor de edad que
poda ejercer la in integrum restitutio por haber sido afectado en sus intereses al celebrarlo,
se poda validar si este menor lo ratificaba una vez llegado a la mayora de edad, y en ese
caso no haba que esperar los cuatro aos para que se saneara por el transcurso del tiempo.

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HISTORIA INTERNA
TEORIA DEL ACTO O NEGOCIO JURIDICO.
El Derecho Subjetivo, o el derecho entendido como atribucin, suscita necesariamente
el problema relativo al nacimiento y existencia de los derechos.
Para que un derecho en sentido subjetivo exista, es preciso que exista una regla en
que aquel, tenga su base y fundamento (una regla de derecho objetivo) y tambin un sujeto
o ser a quien la regla atribuye esa facultad de que se trate (sujeto activo) y otro en quien
radica la obligacin (sujeto pasivo), y finalmente, la concurrencia de un hecho jurdico, o
sea, un acontecimiento que tenga consecuencias de derecho.
El hecho es la causa del derecho, es su fuente originaria. El nacimiento, la
transformacin o modificacin y el fin o extincin de los derechos, son consecuencia de
hechos a los cuales el derecho (objetivo) les ha atribuido tales efectos.
Los romanos no elaboraron una teora del acto o negocio jurdico, pero ha sido posible
su construccin sobre la base de los datos casusticos de las fuentes del derecho. El
concepto de hecho jurdico o de negocio jurdico, no fue desconocido para los romanos, pero
presenta imprecisiones terminolgicas, lo que se debe a que los romanos no le dieron el
sentido de base y fundamento del pensamiento jurdico romano, como lo es actualmente.
En general, el derecho romano, carece de una teora general de los principios del
sistema de derecho privado, y ello se explica, porque para los romanos, la materia
fundamental de estudio, no fueron los principios, sino los hechos y casos concretos de la vida
jurdica.
El paso definitivo hacia la formacin de un sistema de derecho privado, es obra de los
estudiosos del derecho romano de poca posterior.
Los acontecimientos de la vida diaria, pueden producirse por una causa enteramente
ajenas al hombre o con participacin directa o indirecta de l, como un efecto inmediato de
su voluntad. En este sentido, podemos decir entonces que los acontecimientos de la vida
diaria, pueden tener un doble origen:
- Pueden ser hechos de la naturaleza.
- Pueden ser hechos del hombre o acciones humanas. (actos)
Tanto unos como otros pueden tener o no consecuencias jurdicas consistentes en el
nacimiento, modificacin o extincin de un derecho.
De lo anterior y atendida la relevancia o vinculacin que los acontecimientos tengan
para el derecho podemos distinguir:
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A) Hechos de la naturaleza que no producen consecuencias jurdicas. Estos se

conocen como hechos simples y no tienen ninguna vinculacin con el derecho. ie: la
rotacin de la tierra, que determina la aparente salida del sol o de la luna, una lluvia, la cada
de las hojas de los rboles. El hombre puede dar relevancia jurdica a estos hechos, los
cuales normalmente no tienen tal trascendencia, as por ejemplo, una persona puede
comprometerse a entregar a otra una cosa, cuando caiga la prxima lluvia.
B) Hechos de la naturaleza que producen consecuencias jurdicas. Estos hechos se
conocen como hechos jurdicos. Podemos sealar como ejemplos, el nacimiento o muerte
natural de una persona, el aluvin, la avulcin, el cambio de cauce de un ro, etc.
C) Hechos del hombre que no producen consecuencias jurdicas. Se les conoce como
actos simples. Por ser hechos del hombre, constituyen manifestaciones de su voluntad, que
no producen efectos jurdicos y que realizan precisamente sin esa intencin. Podemos
sealar a modo de ejemplo: caminar, respirar, dormir, sentarse, rer, etc.
D) Hechos del hombre que producen consecuencias jurdicas. Dentro de estos hay que
subdistinguir:
D 1- Los actos o hechos del hombre que producen consecuencias jurdicas realizados
sin la intencin que se produzcan estos efectos. ie: Los actos ilcitos, la responsabilidad
nacida de la culpa o negligencia. El efecto jurdico que producirn ser la obligacin de
indemnizar a la vctima por parte del hechor. Los efectos jurdicos de estos hechos o actos,
se producen o son consecuencia indirecta de la voluntad de la persona. Estos efectos
jurdicos, no son la intencin directa del agente. Otro ejemplo de este tipo de actos o hechos
sera, la edificacin en un terreno ajeno.
D 2- Los actos o hechos del hombre, que producen efectos jurdicos y que
intencionalmente o voluntariamente han sido realizados con el fin de producir efectos
jurdicos. Estos se denominan propiamente Actos jurdicos.
Hay autores que califican a los hechos jurdicos del hombre, realizados sin la intencin
de producir consecuencias jurdicas actos jurdicos no intencionales y a los que se
realizan con esa intencin actos jurdicos intencionales. Nosotros
limitaremos la
calificacin de acto jurdico a estos ltimos.
De lo anterior podemos definir al ACTO JURDICO como la manifestacin de
voluntad realizada con la intencin de crear, modificar o de extinguir un derecho.
Algunos autores hacen sinnimas las expresiones acto jurdico y negocio jurdico;
otros en cambio distinguen ambos conceptos, sealando que en el acto jurdico la voluntad
acta como elemento necesario para la formacin del acto, pero los presupuestos, modos y
consecuencias del acto estn regulados por el derecho positivo. Por ejemplo, en el pago,
quien paga, manifiesta tal voluntad, pero el derecho objetivo ha establecido previamente, que
se debe pagar, quien debe hacerlo, cuando y como, etc. O sea, la voluntad est limitada por
reglas objetivas.
En el negocio jurdico la voluntad juega un papel ms amplio, pues no slo determina
33

la formacin del acto, sino que tambin regula las relaciones econmico - personales de las
partes. Ejemplo de ellos sera el testamento, ya que si bien el legislador seala que deben
cumplirse ciertas solemnidades obligatorias para su otorgamiento, el testador puede
libremente instituir a los herederos que quiera, desheredar a sus hijos, obligar a los hijos a
pagar ciertos legados, etc. Se aprecia en este caso, un papel ms libre de la voluntad.
Para efectos de nuestro estudio, consideraremos a las expresiones acto jurdico y
negocio jurdico como sinnimas.
Del concepto que hemos proporcionado de acto jurdico, podemos desprender los
siguientes elementos:
a) Debe existir una manifestacin de voluntad. Ms adelante se vern las formas que
puede adoptar esta manifestacin, pero es indispensable que la voluntad se exteriorice.
Mientras la voluntad no se exteriorice, el deseo permanece en el fuero interno de la persona,
en su conciencia, no produce ningn efecto.
b) La persona debe tener la intencin de producir un efecto jurdico, esto es, crear,
modificar, o extinguir un derecho. Si se ha cometido un cuasidelito, por ejemplo, ese acto
producir obligaciones, deber indemnizar perjuicios, pero no ser un acto jurdico, porque
en su realizacin, falt la intencin de crear efectos de derecho. Las consecuencias jurdicas
que el acto tendr, no fueron buscadas por que lo ejecut sino que se produjeron a pesar
suyo.
c) El objetivo del acto debe ser: crear, modificar o extinguir un derecho. Por ejemplo el
pago (1568) es un acto jurdico porque es una manifestacin de voluntad realizada con la
intencin de extinguir un derecho y una obligacin. Se extingue la obligacin del deudor y
se destruye el vnculo jurdico existente entre acreedor y deudor.
El acto jurdico puede perseguir tambin la modificacin de un derecho, por ejemplo,
el acreedor y el deudor acuerdan ampliar el plazo que ste ltimo tiene para cumplir una
obligacin existente entre ambos.
Por ltimo el acto jurdico puede tener por finalidad la creacin de derechos y
obligaciones. En este caso estamos en presencia de un contrato.
De esta forma CONTRATO puede definirse como la convencin que crea derechos.
Tambin puede definirse como la manifestacin de la voluntad de dos o ms partes, con
la intencin de crear derechos y obligaciones. Tambin, como el acto jurdico que crea
obligaciones.2
Es importante no confundir el acto jurdico con el contrato. Entre ambos existe una
relacin de gnero a especie. As todo contrato es acto jurdico, pero no todo acto jurdico es
contrato. Un acto jurdico ser contrato, slo cuando crea derechos y obligaciones.
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contrato es la convencin que crea obligaciones, que est protegida por una accin y que tiene un
nombre propio.

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CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS.

I- ACTOS JURDICOS UNILATERALES Y BILATERALES.
Esta clasificacin se formula en atencin al nmero de personas que interviene en su
formacin.
- Actos jurdicos unilaterales: Son aquellos que para su perfeccionamiento o formacin
requieren de la manifestacin de voluntad de una sola persona.
- Actos jurdicos bilaterales: Son aquellos que para su perfeccionamiento o formacin,
requieren de la manifestacin de voluntad de dos o ms personas.
Cabe hacer notar que para conceptualizar a ambas clases de actos, los romanos
aludan al nmero de personas que concurren a su formacin. En nuestro derecho civil actual
se alude al nmero de partes que concurren a su formacin, expresin que es ms exacta,
puesto que dentro de cada parte se comprende a la voluntad de una o varias personas con
un propsito jurdico inmediato comn. Se trata de una o ms voluntades con un mismo
inters jurdico. Nuestro Cdigo Civil, precisamente en el Artculo 1438 seala que cada
parte puede ser una o muchas personas.
- EJEMPLOS DE ACTOS JURDICOS UNILATERALES: El testamento (la nica voluntad que
interviene en su formacin es la del testador. El hecho de que concurran testigos a su
otorgamiento no le quita su carcter unilateral al acto), la manumisin, la renuncia de un
derecho.
- EJEMPLOS DE ACTOS JURDICOS BILATERALES: Los contratos: la stipulatio, el mutuo
(2196), el comodato (2174), la compraventa (1793), el arrendamiento (1915), la sociedad
(2053), el mandato (2116), etc.
Los actos jurdicos bilaterales, se denominan tambin convenciones, de tal suerte
que convencin es el acuerdo de voluntades de dos o ms personas (partes), destinada a
producir efectos jurdicos.
Cuando el acto jurdico bilateral tiene por objeto la creacin de un derecho, se llama
contrato. Cuando tiene por objeto la modificacin o extincin de un derecho, se llama
simplemente convencin.
As como existen actos jurdicos unilaterales y bilaterales, en atencin al nmero de
personas que intervienen en su formacin, tambin existen contratos unilaterales y
bilaterales. Esta clasificacin se efecta en atencin al nmero de personas (o partes) que
resultan obligadas.
- Contrato unilateral es aquel en que una de las personas (o partes) resulta obligada. Ej: la
donacin, el mutuo. (1386-2196)
- Contrato bilateral es aquel en que ambas personas (o partes) resultan obligados. Ej: la
compraventa, el arrendamiento y el mandato. (1793-1915-2116)
Todo contrato, sea unilateral o bilateral, es siempre un acto jurdico bilateral.
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Lo que diferencia a un acto jurdico unilateral de un contrato unilateral, radica en que

en el acto jurdico unilateral, interviene en su formacin una sola persona (o parte). En los
contratos unilaterales intervienen en su formacin dos o ms personas (o partes), pero solo
una de ellas resulta obligada. La diferencia entre un acto jurdico bilateral y un contrato
bilateral consiste en que en el acto jurdico bilateral intervienen en su formacin dos o ms
personas o partes, sin atender a si se obliga una de ellas o ambas; En un contrato bilateral,
ambas personas ( o partes) se obligan.
(Art. 1439: El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra
que no contrae obligacin alguna; y bilateral cuando las partes contratantes se obligan
recprocamente.)

II.- ACTOS JURDICOS INTER VIVOS Y MORTIS CAUSA.

Esta clasificacin se efecta en atencin a si el acto produce sus efectos en vida de quienes
los celebran o, por el contrario una vez que haya fallecido alguno de los otorgantes.
- Actos entre vivos o intervivos son aquellos cuya eficacia no est sometida al hecho de la
muerte de una persona, no siendo este un elemento fundamental en l.
- Actos mortis causa son aquellos en que la muerte es un supuesto de eficacia, y elemento
fundamental del acto..
Son ejemplos de estos actos entre vivos, el pago (1568), una compraventa (1793), una
sociedad (2053)
Son ejemplos de actos mortis causa, el testamento (999), el cual adquiere toda su
fuerza una vez que ha fallecido el otorgante. El seguro de vida es otro caso; produce sus
efectos para la compaa cuando fallezca el asegurado. (512 (C.Com)
Conviene sealar, que los negocios mortis causa, son por regla general actos
unilaterales, y, adems, que el negocio subsiste si no se modifica la declaracin de la
voluntad con posterioridad a que fuera declarada, aunque siempre, claro est antes de la
muerte de la persona que hizo la declaracin, siendo por tanto, su caracterstica, la
revocabilidad. Por el contrario, los actos intervivos son de naturaleza irrevocable.
III.- ACTOS SOLEMNES Y NO SOLEMNES.
Esta clasificacin se efecta en atencin a si los actos precisan o no de formalidades
especiales para nacer a la vida del derecho.
- Actos solemnes son aquellos que necesitan del cumplimiento de ciertas formalidades
externas para que el acto nazca o se forme.
Estos deben llevarse a cabo del modo que previamente tiene sealado el legislador,
de no ser as el acto no tiene efecto alguno. Por ejemplo, en los contratos per aes et libram
(que ms adelante sern objeto de nuestro estudio) no basta el acuerdo de voluntades para
su formacin. Es indispensable que se celebre una ceremonia ante una balanza con cinco
testigos, y un libripens que pesa en la balanza, el metal, el cobre. En nuestros das, un acto
jurdico tpicamente solemne es la compraventa de un bien raz, la ley exige que el contrato
se otorgue por escritura pblica y que esta se inscriba a nombre del nuevo propietario en el
conservador de bienes races. Mientras no se efecte la inscripcin, la propiedad contina
36

perteneciendo a su antiguo dueo.

En los actos solemnes, la forma en que debe hacerse la manifestacin de la voluntad,
es exigida ad solemnitatem, o sea, como solemnidad.
En cambio en los actos no solemnes la forma del acto es adoptada libremente por los
que declaran la voluntad, la ley los deja en libertad para determinar la forma de exteriorizar
dicha voluntad, de tal suerte que la forma que adopte la exteriorizacin de dicha voluntad en
esos negocios, tiene el mrito de probar o acreditar la declaracin de voluntad que se emiti.
En este caso, la forma tiene el valor de probar la declaracin de voluntad que se emiti, o
sea, la forma slo tendr un valor ad probationem.
- Actos no solemnes Son aquellos que no requieren de ninguna formalidad. Por ejemplo,
la venta de una cosa mueble. Habiendo acuerdo entre comprador y vendedor en la cosa y en
el precio, el contrato nace de inmediato. Cualquiera de los contratantes puede obligar al otro
a cumplir su obligacin.
IV.- ACTOS GRATUITOS Y ONEROSOS.
Esta clasificacin se efecta en atencin a si lo que una parte da se mira o no como
equivalente de lo que recibe.
- Actos a ttulo oneroso son aquellos en que una de las partes procura a la otra una
utilidad, y obtiene de sta una contraprestacin que se mira como equivalente.
En ellos la ventaja econmica que obtiene una de las partes es la contrapartida de la
ventaja econmica que ha otorgado a la otra. Nuestro cdigo, en su articulo 1440, define a
los actos onerosos como aquellos que tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes.
Por ejemplo, en la compraventa el vendedor obtiene el precio a cambio de la cosa que
obtendr el comprador; en el arrendamiento de cosas, el arrendador obtiene la renta, a
cambio del goce de la cosa que obtendr el arrendatario; en la sociedad, los socios
obtendrn los beneficios a cambio de lo que han puesto en comn.
- Actos a ttulo gratuito, lucrativos o de beneficencia, son aquellos que tienen por objeto
la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen. En estos actos, una de las
partes obtiene una ventaja, sin tener que efectuar una contraprestacin. Por ejemplo: la
donacin, en que una de las partes transfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus
bienes a la otra, que la acepta. (Art.. 1386 Cdigo Civil: La donacin entre vivos es un acto
por el cual una persona transfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus bienes a otra
persona, que la acepta.)
Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la
utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
V.- ACTOS CAUSADOS O CAUSALES Y ABSTRACTOS.
Para efectuar esta clasificacin se atiende a s en al acto existe o no causa, o ms
bien en atencin a la influencia que tiene la causa en la eficacia del acto.
Uno de los requisitos de existencia del acto jurdico es la causa que podemos definir
37

como el "motivo jurdico del consentimiento del que se obliga

acepciones).

(segn una de sus

Este motivo jurdico es el primer y elemental motivo que determina la razn por la cual
las partes van a consentir en el acto. Esta causa, entendida como motivo principal del acto,
ser la misma, en los negocios de una misma clase, independientemente de los otros
motivos que puedan determinar la celebracin del acto, que sern distintos en cada caso.
En los actos jurdicos causados o causales, la causa es ineludiblemente un
requisito de existencia del acto, junto a otros requisitos, de tal suerte que si esta no existe, no
existe el negocio jurdico. Por ejemplo: en la compraventa, la causa que mueve al vendedor
a entregar la cosa es el precio que percibir, y para el comprador, la causa por la cual paga
el precio, es la cosa que se oblig a entregarle el vendedor.
Estas causas estn presentes en toda compraventa, todos los vendedores desean y
quieren el precio de la venta, pero unos vendern por apuros econmicos, otros por
amplificacin de su negocio, o por medio de vida, o para trasladarse a otro lugar, o para
transformar su capital en dinero o en otros valores de ms fcil circulacin. Del mismo
modo, todos los compradores desean y quieren la cosa comprada, pero unos compran por
necesidad de profesin u oficio, otros por afeccin a la cosa que se adquiere, otros por razn
de lujo, de ostentacin. Sin embargo, en todos los vendedores el motivo primero, elemental,
inmediato es el precio y en todos los compradores es la adquisicin de la cosa.
Los actos abstractos son aquellos que valen con prescindencia de la demostracin
de su causa. En este tipo de negocios la ley no exige otra cosa que la manifestacin de
voluntad. Basta para su eficacia, lo puramente externo o formal, sin que la norma objetiva
requiera de las intenciones de las partes.
Los actos abstractos es posible que tengan una causa, pero lo que obliga no es la
causa, sino le realizacin de ciertas solemnidades.
Por ejemplo el contrato stipulatio requera el pronunciamiento de ciertas palabras
solemnes, en las cuales quin pretenda hacerse acreedor interrogaba con el objeto de
obligar, seguido de una respuesta afirmativa y conforme a la pregunta por quien consenta en
hacerse deudor (prometes darme 5 pesos?, s prometo). Este es un contrato abstracto
porque lo que obliga no es la razn o motivo jurdico que se tuvo en vista al celebrarlo, sino la
sola circunstancia de que se hayan pronunciado las palabras solemnes y formales.
La importancia de esta clasificacin est en que si el acto jurdico es causal o
causado, y la causa es ilcita (Ej: una persona se obliga apagar a otra para que cometa un
delito), ello acarrear la nulidad de la obligacin. Aunque el delito haya sido cometido, el
deudor no est obligado a pagar, porque la causa de la obligacin es ilcita.
En cambio, si el acto jurdico es abstracto, la regla general es que el acto producir
todos sus efectos. As, en el mismo caso anterior, si mediante un stipulato una persona se
oblig a pagar a otra para mate a alguien, por ejemplo, el deudor deber pagar si se
cumplieron las formalidades de la stipulatio, es decir, si se pronunciaron las palabras
solemnes de la stipulatio. Con posterioridad, el pretor fue adoptando medidas para indagar
ms en el acto jurdico, no limitndose a mirar slo su formalidad.
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VI.- ACTOS PUROS Y SIMPLES Y ACTOS SUJETOS A MODALIDADES.

Esta clasificacin se efecta atendiendo a s los actos producen sus efectos inmediatamente
despus de celebrados o con posterioridad a su celebracin. Es decir, se atiende a s en sus
efectos, los actos estn o no sometidos a alguna modificacin especial.
- Actos puros y simples: Son aquellos que producen sus efectos desde que se celebran.
En sus efectos no estn afectos a modificacin especial. Obligan desde el momento en que
se celebran Ej: la compraventa, el arrendamiento, la permuta (cambio. especie o cuerpo
cierto por otro).
- Actos sujetos a modalidades: Son aquellos cuyos efectos naturales han sido modificados
por las partes, mediante la introduccin de clusulas especiales, denominadas modalidades.
Las modalidades ms conocidas son la condicin, plazo, modo, representacin (1448).
VII.- ACTOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS.
Esta es una subclasificacin de los actos onerosos, que se efecta en atencin a s la
ventaja que una de las partes recibe es equivalente a lo que recibe la otra.
- Acto conmutativo: Es aquel en que hay proporcionalidad entre lo que una parte da y lo
que recibe de la otra. (Art. 1441 C.C. cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer
una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez.)
- Acto aleatorio: es aquel en que lo que una parte da a la otra es equivalente a una
contingencia incierta de ganancia o prdida. Por ejemplo: la persona que adquiere un
nmero de lotera, puede ganar o perder, y en ambos casos no hay proporcin entre el costo
y lo que recibe. (Art. 1441 Si la equivalencia consiste en la contingencia incierta de ganancia
o prdida, se llama aleatorio)
El Cdigo Civil en el artculo 1813 da un ejemplo de acto aleatorio cuando se refiere a
la compraventa de cosa futura. Segn esta disposicin sta puede revestir dos formas:
- con la condicin de que la cosa exista.
- compra de la suerte, del alea o la posibilidad.
(Art. 1813: La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se
entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la
naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte.)
VIII.- ACTOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS.
Esta clasificacin se efecta atendiendo a si el acto puede o no subsistir por si mismo.
- Acto principal: es aquel que subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin.
(Artculo 1442 del Cdigo Civil)
- Acto accesorio: es aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, de manera que no puede subsistir sin ella. (Artculo 1442 del Cdigo Civil).
Son actos accesorios, las llamadas cauciones que el Artculo 46 del Cdigo Civil
define como toda obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o
ajena. Son especie de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
Es importante calificar a un acto como principal o accesorio, pues si se suscitan
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dificultades acerca del sentido y alcance de los efectos de los actos, estas pueden
solucionarse a la luz del principio de la accesoriedad, que se enuncia diciendo que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
IX.- ACTOS PATRIMONIALES Y DE FAMILIA.
Esta clasificacin se efecta en atencin al contenido sustancial del acto.
- Acto patrimonial: es aquel destinado a regular intereses pecuniarios.
- Acto de la familia: es aquel destinado a regular intereses de la persona o de la familia. Por
ejemplo los esponsales (promesa de matrimonio mutuamente aceptada), la coemptio (forma
de adquirir la manus) , el matrimonio, la adopcin.
Es posible que de un acto familiar se deriven consecuencia econmicas, pero ello no
cambia su carcter de acto de familia.
X.- ACTOS DE ESTRICTO DERECHO O STRICTI IURIS y DE BUENA FE O BONA FIDES.
Esta clasificacin se hace en atencin a la forma como obligan.
- Actos jurdicos de estricto derecho: son aquellos que obligan al tenor de lo pactado. Se
interpretan respectivamente. Por ejemplo: si en virtud de un contrato de estricto derecho,
Marcelo se obliga a entregar a Paulo un esclavo, cumplir su obligacin entregando un
esclavo, no importa las condiciones fsicas en que est. No importa que se encuentre
enfermo o est viejo e incapacitado para trabajar. La obligacin est cumplida con la entrega
de un esclavo, pues el acto es de estricto derecho. (Ej: la sipulatio. la mancipatio, la in iure
cessio).
- Actos jurdicos de buena fe: son aquellos que no slo obligan al tenor de lo pactado, sino
a lo que una persona, actuando de buena fe hara, en un caso semejante. En el ejemplo
anterior, si el contrato era de buena fe, deber entregarse un esclavo sano y de regular
calidad, apto para el trabajo. Ni excelente ni enfermo.
Esa es la diferencia entre un acto jurdico de estricto derecho y uno de buena fe. En
los primeros tiempos de Roma, casi todos los actos jurdicos fueron de estricto derecho. Esto
se debi a que eran muy solemnes y formales. Lo que obligaba era la solemnidad, el
pronunciamiento de las palabras solemnes, la realizacin de ciertos ritos. Eso era ms
importante que la voluntad o intencin de las partes.

ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO

En la estructura interna o contenido fundamental de todo acto jurdico podemos distinguir tres
clases de elementos:

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A) Elementos Esenciales.
B) Elementos de la Naturaleza.
C) Elementos Accidentales.
Art. 1444 Se distinguen en cada contrato las cosas que son de la esencia, las que son
de la naturaleza, y las puramente accidentales.
A) Elementos Esenciales.
Son aquellos sin los cuales, el acto jurdico no nace a la vida del derecho o degenera
en otro distinto. (Artculo 1444 Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las
cuales o no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente.)
Por ejemplo, no puede faltar en el acto jurdico la voluntad. Si no hay voluntad no hay
acto jurdico. Por otra parte si en una compraventa falta el precio, la compraventa degenera
en otro contrato como es el de donacin.
La doctrina distingue entre elementos esenciales comunes y elementos esenciales
especiales
- Elementos Esenciales Comunes: Son aquellos que deben estar presentes en todo acto
jurdico. Son la voluntad, objeto, causa y solemnidades en el caso de los actos solemnes.
Algunos autores consideran que las solemnidades no son un elemento ms del acto, sino
una forma nica que la ley establece de manifestar la voluntad en ciertos casos.
- Elementos Esenciales Especiales: Son aquellos que son exigidos en determinados actos
jurdicos. Se sealan como ejemplo: el precio en la compraventa y la renta en el
arrendamiento. Sin embargo, es discutible dar este calificativo a estos elementos, puesto
que se dice que el precio sera el nombre que toma el objeto de la obligacin del comprador y
la renta, el objeto de la obligacin del arrendatario.
Adems de estos elementos, podemos sealar el plazo en el usufructo, la condicin en el
fideicomiso.
B) Elementos de la Naturaleza.
Son aquellos que sin ser esenciales, se entienden incorporados a un acto jurdico sin necesidad
de clusulas especiales. (Art. 1444 Son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en
l, se entienden pertenecerles sin necesidad de clusula especial.)
Por ejemplo, la obligacin de saneamiento que tiene el vendedor en la compraventa, que
comprende tanto el saneamiento de la eviccin como de los vicios redhibitorios. Hay eviccin cuando
el comprador es privado de la cosa comprada por sentencia judicial. El vendedor debe defender al
comprador, a quien se demanda la cosa vendida. Vicios redhibitorios son los vicios ocultos de la cosa
comprada, de los que debe responder el vendedor al comprador.

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Otro ejemplo es la remuneracin que tiene el mandatario en el mandato, llamada tambin

honorario. Que sea elemento de la naturaleza, significa que si nada se dice, al celebrar el contrato, el
mandatario tiene derecho a exigir honorario. Sin embargo, las partes pueden acordar que el mandato
ser gratuito.
Las partes pueden eliminar del acto jurdico los elementos de la naturaleza mediante clusulas
especiales.
C) Elementos Accidentales.
Los elementos accidentales son aquellos que las partes introducen a un acto jurdico
mediante clusulas especiales y estn destinados a modificar sus efectos naturales en
cuanto a su nacimiento, ejercicio o extincin. (Art. 1444 Y son accidentales a un contrato
aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen y que se le agregan por medio de
clusulas especiales.)
Los elementos accidentales se llaman tambin modalidades de los actos jurdicos.
Los romanos distinguieron las siguientes modalidades: la condicin, el trmino o plazo, el
modo, la causa, el juramento, la clusula penal y las arras. (lugar-accesio-alternativa).

Se debe tener presente que para los romanos la causa era una modalidad del acto y
no un requisito de existencia del mismo, como se la entiende actualmente. El juramento ha
desaparecido como modalidad, sin embargo, se consideran actualmente como modalidades
a la solidaridad y la representacin.
Sern objeto de nuestro estudio, la condicin, el plazo y el modo.

ELEMENTOS ESENCIALES

Siendo los elementos esenciales, aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente, podemos distinguir dentro de estos elementos:
I.- Los Requisitos de Existencia del Acto Jurdico: que son aquellos que permiten el nacimiento del
acto a la vida del derecho. Son los que contribuyen a configurarlo como tal.
II.-Los Requisitos de Validez del Acto Jurdico: que son los que le permiten una configuracin del
acto completamente de acuerdo a la ley. Sin ellos, el acto nace y existe, pero con vicios que lo hacen
anulable.
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Son requisitos de existencia del acto jurdico:

- La Voluntad.
- El Objeto.
- La Causa.
- Las Solemnidades (en los actos solemnes).
Son requisitos de validez del acto jurdico:
- La Voluntad No Viciada.
. La Capacidad de las Partes.
- Objeto Lcito.
- Causa Lcita.
LA VOLUNTAD
Es la actitud o disposicin espiritual de querer algo. En los actos bilaterales se llama
consentimiento, expresin que deriva del latn cum sentire, tener un mismo sentimiento. Se entiende
por consentimiento, la coincidencia o concordancia de dos voluntades.
Para que la voluntad tenga relevancia jurdica es necesario que rena dos requisitos:
- Que sea seria.
- Que se manifieste.
- Que sea seria: quiere decir que sea manifestada con la intencin de producir efecto
jurdico. No es seria la voluntad manifestada en broma y las representaciones ficticias.
- Que se manifieste: quiere decir que se exteriorice.
La exteriorizacin o manifestacin de la voluntad puede ser:
- Expresa.
- Tcita
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- Presunta.
- Expresa: la manifestacin de la voluntad es expresa, cuando se hace en trminos explcitos y
directos. La voluntad expresa incluye aquella que es manifestada por medio de palabras o por escrito.
Hay manifestacin expresa de la voluntad en el contrato de la stipulatio, ya que en l una de las
partes interrogaba a otra con palabras sacramentales con la intencin de convertirse en acreedora y la
otra manifestaba con palabras sacramentales su intencin de convertirse en deudora. Una de ellas
consultaba: Prometes...... tal cosa? Y la otra contestaba prometo.
- Tcita: manifestacin tcita de la voluntad es la que se deduce del comportamiento de la persona. En
ella no hay signos expresos, pero de la actitud asumida por la parte, no cabe duda de la existencia de la
voluntad.
Por ejemplo, si una persona es instituida heredera, y nada dice acerca de si acepta o no la
herencia, pero interviene en el arreglo de los negocios de la sucesin, o sea, realiza actos de heredero
(pro herede gestio), se entiende que ha aceptado tcitamente la herencia. Tambin hay expresin
tcita de la voluntad en el acreedor que durante cierto tiempo recibe los intereses de un mutuo
(prstamo de consumo de dinero), se entiende que, por eso mismo, se compromete a no reclamar el
capital antes que venza el plazo.
Ejemplos de voluntad manifestada en forma tcita en actos jurdicos que se celebran en nuestros
tiempos, los encontramos en el acto de subirse a un medio de locomocin colectiva (contrato de
transporte), o el hecho de sentarse en el silln de una peluquera (contrato innominado).
Como puede apreciarse, la interpretacin de la actitud de la parte, debe hacerse en correlacin
con el contexto de las circunstancias que lo rodean.
Es preciso tener presente, que toda declaracin tcita de voluntad, se invalida ante una
declaracin expresa contraria, formulada en una protesta o una reserva.
- Presunta: esta tiene lugar cuando la ley supone una voluntad cuando la persona adopta una
conducta determinada.
A este respecto, se debe tener presente, que el silencio por regla general, no constituye
manifestacin de voluntad. El que calla no otorga, sino que nada dice, salvo que este obligado a
hablar.

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Si una persona propone un negocio a otra y sta no contesta, no puede decirse que haya
aceptado. Sin embargo, como se expres, este principio reconoce excepciones, cuando por las
circunstancias concretas, la parte tiene la obligacin de expresarse y no lo hace.
As, en el caso de que una hija de familia o filia, desee contraer matrimonio y se lo dice a su
padre y este guarda silencio, se entiende que acepta el matrimonio. En otro caso, si una mujer casada
que no vive con su marido, anuncia a este su embarazo y el marido guarda silencio, se entiende que
acepta al hijo como suyo. La misma situacin se produce en la iniure cessio, ante la afirmacin de
una de las partes que vindica la cosa, afirmando ante el magistrado que es suya, el silencio de la otra,
debe tomarse como conformidad en el acto.
Por su parte, si en un contrato se dice que este se entiende prorrogado si ninguna de las partes lo
denuncia antes de su terminacin, el silencio implicar la prrroga.
En suma, para que el silencio pueda ser considerado como manifestacin de voluntad, es preciso
que cualquier fuente de derecho (la ley) o la voluntad de las partes le atribuyan tal efecto, de lo
contrario el silencio no puede ser considerado como una manifestacin de la voluntad.
Expresiones del silencio como manifestacin de voluntad en nuestro derecho civil los
encontramos en el Artculo 1244 C.C. (La enajenacin de cualquier efecto hereditario, an para
efectos de administracin urgente, es acto de heredero, si no ha sido autorizada por el juez a peticin
del heredero, protestando ste que no es su nimo obligarse en calidad de tal); 1233 C.C. (El
asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que repudia).
Hemos dicho que la voluntad en los actos bilaterales, toma el nombre de consentimiento. El
consentimiento se forma por la concurrencia de dos actos jurdicos, denominados, oferta y aceptacin.
El consentimiento queda formado cuando se acepta la oferta.
- Oferta: Es el acto jurdico por el cual una persona propone a otra la celebracin de un acto
jurdico, en trminos tales, que aceptada por la otra, el negocio jurdico queda perfecto. Al ser un acto
jurdico, tambin se trata de una declaracin de voluntad.
La oferta puede ser:
- Verbal o escrita.
- Expresa o tcita.
- A persona determinada o indeterminada.
Verbal: es la oferta que se hace de palabra o a viva voz.
Escrita: es la oferta que se hace por escrito.
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Expresa: la que se formula en trminos explcitos y directos.

Tcita: la que se deduce del comportamiento de la persona. Ej. : la exhibicin de mercadera en una
vitrina por un comerciante est indicando la oferta de celebrar el contrato de compraventa respecto de
la misma.
A persona determinada: cuando se dirige a uno o ms sujetos debidamente individualizados.
A persona indeterminada: cuando se dirige al pblico en general.
- Aceptacin: es el acto jurdico, por el cual el destinatario de la oferta, manifiesta su
conformidad con ella.
La aceptacin puede hacerse en forma verbal o escrita, expresa o tcita y adems puede ser
pura y simple o sujeta a modalidades. En este ltimo caso la aceptacin es mirada como una nueva
oferta. Por ejemplo: si el oferente dice te vendo mi caballo en 4 ases y el aceptante dice si pero en 2
ases.
La voluntad, independientemente considerada, es requisito de existencia del acto jurdico, pero,
adems, para que el acto jurdico sea valido, es decir, para que tenga una existencia sana, es necesario
que ese consentimiento o voluntad no este afectado por ningn vicio.
Se entiende por vicios del consentimiento, ciertos defectos que padece la voluntad de una
persona al emitirse.
Para que produzca efectos jurdicos, para que el acto jurdico tenga plena eficacia, no solo se
precisa que exista voluntad, sino que adems esta voluntad debe estar exenta o libre de vicios.
Los vicios de que puede adolecer la voluntad son EL ERROR, LA FUERZA y EL DOLO.
Antes de examinar cada uno de estos vicios debemos sealar que mientras los actos jurdicos
fueron solemnes, bast que hubiera voluntad para que el deudor resultara obligado.
No importaba
como se obtuvo esa voluntad. Si una persona por equivocacin o porque era apremiada con un arma o
una amenaza cualquiera o era engaada, se comprometa a dar o hacer algo a favor de otra, deba
cumplir.
La circunstancia de que el acto jurdico fuera formal, lo obligaba. La causa de su obligacin
estaba en el pronunciamiento de las palabras solemnes o en la escritura; no se examinaba si la voluntad

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se manifest por error, fuerza o dolo. El derecho se limitaba a verificar que se hubieran cumplido las
formalidades.
En cambio, ms adelante, a medida que los actos jurdicos fueron menos solemnes, se comenz
a atender ms a la voluntad real, que a la voluntad declarada. Comenz a importar si esa voluntad
expresada corresponda fielmente a la verdadera intencin del declarante o no. Si haba discrepancia, el
derecho se fue pronunciando cada vez de manera ms categrica por la voluntad real.

EL ERROR
El error puede ser definido como la ignorancia o falso concepto que se tiene de la ley, de una
persona, de una cosa o de un hecho. Ms sucintamente, la ignorancia o falso concepto de la realidad o
de una norma de derecho.
En un sentido estricto, la ignorancia, no es sinnima de error. La ignorancia es la falta de
instruccin o conocimiento acerca de algo (la realidad o el derecho), mientras que el error es el
concepto equivocado que se tiene de algo (la realidad o el derecho). Quien ignora una cosa o un
hecho, lo desconoce, o sea, no lo conoce. El que incurre en error acerca de una cosa o un hecho, lo
conoce mal o esta equivocado.
Aun cuando en un sentido estricto ignorancia y error no son expresiones sinnimas, para efectos
de nuestro estudio las haremos sinnimas, debido a que sus efectos jurdicos son los mismos.
Siendo el error, la ignorancia o falso concepto de la realidad o de una norma de derecho, el
error puede ser de dos clases: el que recae en la realidad (acerca de una persona, cosa o hecho) y
aquel que consiste en el desconocimiento de una norma de derecho. El primero se llama error de
hecho y el segundo error de derecho.
Haba error de hecho, si una persona en Roma, celebraba un contrato con otra, suponiendo que
tena mas de 25 aos y que, por lo tanto, era mayor de edad y no necesitaba de un tutor para obligarse,
cuando en realidad tena 23 aos. En este caso, el error de hecho, viciaba el consentimiento y el acto es
nulo.
En cambio, haba error de derecho si una persona botaba escombros en la calle sin saber que
estaba prohibido. En ese caso cometa un delito, sin que se pudiese alegar ignorancia de la ley para
excusarse de cumplirla, pues se presuma conocida por todos
En lo que respecta al error de derecho, nuestro Cdigo Civil sigue el mismo principio romano,
vale decir, que el error de derecho no vicia el consentimiento.

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Esto es consecuencia de lo que precepta el Artculo 8 del Cdigo Civil que seala que nadie
podr alegar ignorancia de la ley, despus que esta haya entrado en vigencia.
En concordancia con esta disposicin, el Artculo 1452 del mismo cdigo establece el error
sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento. Otra manifestacin de este mismo principio
se encuentra en el inciso 4 del Artculo 706 que expresa que el error en materia de derecho
constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario.
Nuestro derecho establece una notable excepcin a este principio en materia del pago de lo no
debido.
En su Artculo 2297 del Cdigo Civil establece que: se podr repetir ( o sea pedir la
devolucin) an lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tenia por fundamento ni
aun la obligacin puramente natural . A su vez el Artculo 2299 establece que el que da lo que no
debe, no se presume que lo dona a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca,
tanto en el hecho, como en el derecho.
El Derecho Romano, reconoci un numero mayor de casos de excepcin en virtud de los cuales
el error de derecho s viciaba el consentimiento. En estos casos la persona poda alegar la ignorancia de
la ley, sin ser sancionadas por su infraccin, siempre que se dieran ciertas condiciones.
Estas personas eran:
Los menores de 25 aos.
Las mujeres.
Los soldados.
Los rsticos (los que vivan en el campo).
Se estimaba que todas estas personas, por diversas razones, tenan una menor aptitud para
conocer el derecho. En el caso de los menores de 25 aos, se entenda que sus facultades intelectuales
tardaban mas en desarrollarse que sus facultades fsicas, adems que debido a corta edad tenan an
poca experiencia. Respecto de las mujeres se atenda a su poca experiencia en los negocios y la
ligereza de su carcter para entender, como tampoco tenan la misma capacidad para comprender el
derecho igual que los hombres.
Finalmente respecto a los soldados y rsticos, su constante
alejamiento de los centros urbanos era un factor que determinaba que tuviesen menos posibilidades de
conocer el derecho en condiciones similares a lo que vivan en las ciudades.
(*La Ley Falcidia dispona que el hijo heredero, poda retener de la herencia aunque el testador hubiese dispuesto por
legado de toda la masa hereditaria.)

EL ERROR DE HECHO poda recaer en diversos aspectos del negocio jurdico. As, su
denominacin varia segn el aspecto del negocio en que recaiga, y segn sea la clase de error, este
viciar o no el consentimiento.
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De lo anterior se distinguen dentro del error de hecho, un error esencial y un error accidental.
Dentro del error esencial se comprendan distintos casos referentes al error: el que recaa sobre
la naturaleza del acto, sobre el objeto principal de la declaracin de voluntad o sobre algunas de sus
cualidades esenciales, o sobre la identidad de la persona, o tambin sobre la cantidad, o los motivos.
Dentro del error accidental, se comprenda todo el que recaa sobre las cualidades secundarias
del objeto o sobre los motivos del acto, cuando estos no son causa determinante de la declaracin de
voluntad.
Conforme a estas ideas los romanos consideraban esencial al error en los siguientes casos:
1 ERROR IN NEGOTIO: Es aquel que recae sobre la naturaleza misma del acto jurdico del que se
trata. Este error afectaba la esencia misma del negocio, lo que ocurra por ejemplo, si una parte
entregaba a otra una cosa en deposito, y se crea por la otra recibirla en prstamo. En tal caso existe un
desencuentro total en lo que las partes han querido celebrar y lo que han manifestado.
En este caso no existe ninguno de los dos contratos, no existe acuerdo ni para uno ni para el
otro. Este error impide la formacin del consentimiento. Como cada parte ha entendido aqu que
efectuaba un negocio jurdico distinto, no existe un vicio del consentimiento, sino que sencillamente,
no hay consentimiento, no hay voluntad. Este es un caso de ausencia de voluntad. Sin embargo nuestro
Cdigo civil en su artculo 1453 dice que esta clase de error es vicio del consentimiento, an cuando
hay sectores de la doctrina que estiman que en este caso faltara el consentimiento y el acto sera
inexistente, o al menos nulo absolutamente.
Otro ejemplo de error esencial se presenta en el caso de que una persona entregue una cosa a
otra, suponiendo que lo hace en virtud de un comodato, y quien recibe la cosa, piensa que ha habido
donacin. En este caso, no hay comodato ni donacin, pues ha habido un error esencial (in negotio) que
impide la formacin del consentimiento.
Art. 1453: El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o
contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin.
2 ERROR IN CORPORE: Es aquel que recae sobre la cosa misma de que se trata, o sea sobre el
objeto del acto.
Por ejemplo: una persona venda a otra el esclavo Stico, y la otra crea comprar al esclavo
Pnfilo. En este caso el acto no poda existir, por falta de identidad real de la cosa o la individualidad
concreta del objeto. Ms evidente es el caso en que una persona entiende que est vendiendo una casa
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y el comprador supone que est adquiriendo un predio agrcola. Aqu el error incorpore es ms
evidente que en el caso anterior, pero en ambos, no hay acto jurdico.
Se debe dejar constancia que habr error incorpore, siempre y cuando este recaiga
efectivamente sobre la identidad de la cosa.
No existir esta clase de error si el comprador y el vendedor se han puesto de acuerdo en la
compraventa de un determinado esclavo pero uno cree que el esclavo se llama Stico y el otro Pnfilo.
En cambio, existe esta clase de error, si el esclavo Pnfilo es msico (toca la lira), y quien lo pretende
comprar lo hace en atencin a dicha cualidad, que fue conocida del vendedor, y este entiende que
vende a Stico.
El error de hecho vicia el consentimiento (incorpore), Art. 1453: cuando recae sobre la
identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese
vender cierta cosa determinada y el comprador entendiese comprar otra.
3.- ERROR IN SUBSTANCIA: Es aquel que recae sobre la sustancia de la cosa, sobre la materia de
que est hecho el objeto del acto.
Este error recae sobre las cualidades esenciales que constituyen la naturaleza propia de una
cosa y la distinguen de las cosas pertenecientes a especies diferentes. Es un error sobre una cualidad
principal de la cosa, y, por tanto, se supone que las partes no hubieran hecho la declaracin de
voluntad, si no hubiese existido error sobre ella.
Incurre en esta especie de error quien compra un lingote de oro que en realidad es de cobre, o en
quien compra una botella de vino que en realidad es de vinagre. El error recae sobre la materia de que
est hecha la cosa, sobre la sustancia de la cosa. No existe esta especie de error si el lingote de oro
comprado se crea puro y en realidad era una aleacin, o si el vino se crea puro y era de calidad
inferior.
Para los romanos no fue fcil determinar si esta especie de error viciaba o no el consentimiento.
En el caso del vino, Juliano consideraba que el acto jurdico era nulo. Marcelo se inclinaba por la
validez del acto. Ulpiano sostena que el acto jurdico era vlido, pero haba que hacer una distincin:
si se compr vino y el vino luego se avinagr, la compraventa es vlida; en cambio, si se entreg
directamente vinagre, el acto es nulo.
Para determinar los efectos de la incidencia de esta clase de error en el negocio jurdico, algunos
pretores y jurisconsultos sealaban haba que distinguir entre negocios de buena fe y de estricto
derecho. En los negocios de buena fe (en que el cumplimiento de las obligaciones debe hacerse de la
forma en que una persona de buena fe lo hara), sera un vicio del consentimiento. En cambio, en los
negocios de estricto derecho (que obligan al tenor de lo pactado) no constituira un vicio del
consentimiento.
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Los pretores Juliano y Ulpiano estimaron que el error in substancia viciaba el consentimiento
en los actos jurdicos de buena fe.
Marcelo y Paulo crean que esta clase de error no viciaba el
consentimiento en ninguna clase de acto jurdico, fueren estos de buena fe o de estricto derecho.
4 ERROR IN PERSONA: es aquel que recae sobre la identidad del otro contratante, o de aquel en
cuyo favor se realiza el negocio. Esta clase de error tiene lugar cuando el acto jurdico se realiza con
una persona distinta de aquella con la cual se quera celebrarlo.
Por lo general, y por ello este error no era siempre esencial, no es causa de nulidad del acto
jurdico celebrado, a no ser que la consideracin hacia la persona sea la causa principal de la
declaracin de voluntad, ya que en este supuesto, el acto tiene el vicio de nulidad; y no es
indispensable que el error recaiga sobre la persona fsica, pues basta que afecte a una cualidad de ella
que es el motivo determinante de la celebracin del acto jurdico.
En una compraventa por ejemplo, el error en la persona del otro contratante, no producir
ningn efecto.
Al comprador le da lo mismo quien sea el vendedor, en la medida que la cosa
comprada sea la misma, respecto de la cual ha dado su consentimiento.
En cambio hay actos
jurdicos en que la persona es esencial, por ejemplo: el matrimonio.
En negocios puramente gratuitos, la consideracin de la persona es, generalmente, principal y
determinante (donacin, mandato, depsito), pero en los onerosos regularmente es indiferente al acto,
aunque en algunos motiva la declaracin (crdito, reputacin, talento), en los que el error no puede ser
indiferente. Si una persona celebra un contrato de mutuo con otra, sabiendo que es solvente, y ocurre
que a quien le prest el dinero es una persona distinta de la que crea, hay error in persona y el
consentimiento se vicia.
En materia de error in persona hay que distinguir el error en el nombre de los errores sobre la
identidad y sobre las cualidades de la persona.
En el primer caso, el acto jurdico ser valido pues la sola equivocacin sobre el nombre no
resulta esencial. En cambio, en los otros dos, el error puede acarrear la nulidad, si dicha consideracin
ha sido esencial en la celebracin del acto.
Los actos jurdicos que se celebran en consideracin a la identidad o las cualidades de la
persona con quien se celebran, se denominan actos jurdicos intuito personae. Son por ejemplo: el
arrendamiento de obra, la sociedad, la donacin, etc. Es decir, aquellos que se han celebrado
teniendo como presupuesto esencial, que la parte beneficiada o la otra parte, es esa determinada
persona y no una distinta. Fuera de este supuesto, el error ser intrascendente.

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5 ERROR IN QUANTITATE: es aquel que dice relacin con todo lo que es susceptible de medida,
de aumento y disminucin.
En esta materia se aplican las reglas del error in substantia. El negocio ser nulo si uno cree
vender por $1.000, y el comprador est en la idea de que el precio es de $500. En cambio, el negocio
ser valido, si el vendedor cree que el precio es $500 y el comprador acepta, creyendo que el precio es
$1.000, validez que se estima por la menor cantidad.
En esta materia existe un ejemplo que proporcionan las fuentes romanas que da cuenta de que si
Ticio crea arrendar su casa en 100 ases a Cayo, y Cayo crea que la renta eran 80 ases, el negocio se
consideraba nulo. Si Ticio crea arrendar su casa en 80 ases, y Cayo crea que la renta eran 100 ases,
Ulpiano y Pomponio decan que el acto era vlido, en tanto que Juliano y Gayo lo consideraban nulo.
6 ERROR SOBRE LOS MOTIVOS DEL ACTO: llamado por algunos falsa causa o falsa
demostratio. Por regla general, se estima que esta clase de error no vicia el consentimiento y por ende
no anula el acto. Se sostiene que el motivo no es ordinariamente conocido por la otra parte. Adems,
los motivos pueden variar hasta lo infinito. Quien compra un caballo, creyendo equivocadamente que
ha muerto el suyo, no est afectado de un error que pueda anular el contrato.
La regla de que el error en los motivos no viciaba el consentimiento, tena una esfera de
aplicacin general respecto de los actos a ttulo gratuito. Sin embargo si en ellos, el motivo era una
condicin esencial para el favorecido con el negocio, entonces la falsedad del motivo afectaba la
validez del acto. As suceda en los actos de donacin o de testamento, por ejemplo. Si el testador o
donante haban hecho del motivo, una condicin de la liberalidad, o si de los trminos en que se haca
la declaracin de voluntad, apareca claramente, que la eficacia del negocio estaba subordinada a la
existencia del motivo, en tal caso el error en el motivo, ser vicio del consentimiento y causa de nulidad
del negocio.
As, si el testador nombraba heredero a una persona por creerla su nieto, siendo que en realidad
no lo era, el testador haba sufrido de error en la causa determinante que motiv su declaracin de
voluntad, lo que traa como consecuencia la nulidad de ese acto.
Un ejemplo que proviene de las fuentes romanas en esta materia, da cuenta de una madre que
haba tenido noticias de que su hijo militar haba muerto, en campaa, instituy otros herederos por este
motivo. Cuando el hijo apareci vivo despus de fallecer la madre, impugn el testamento basado en
este error, y Adriano dispuso que fuese nulo el testamento, y la herencia fuese del hijo.
Para nuestro Cdigo Civil, slo revisten el carcter de error esencial el error in negotio y el error
in corpore, segn lo que puede desprenderse de lo dispuesto por el artculo 1453 del Cdigo Civil.
Art. 1453: El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o
contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o
52

sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor
entendiese vender cierta cosa determinada y el comprador entendiese comprar otra.
- EL ERROR ACCIDENTAL: es aquel que recae sobre las cualidades accidentales de la cosa u
objeto del contrato.
Por ejemplo, una persona compra un caballo. Su color, en principio, es
irrelevante de tal suerte que no podra pretender la nulidad del acto porque le vendieron un caballo de
color distinto del que quera.
Sin embargo existir vicio del conocimiento por error accidental si se cumplen dos requisitos:
a) que la caracterstica accidental de la cosa sea el principal motivo de una de las partes para contratar.
b) que ese motivo haya sido conocido de la otra parte.
Si compro en una librera el Quijote de la Mancha y me entregan una versin en papel roneo,
siendo que yo, en mi fuero interno hubiese querido una versin en papel Biblia, no puedo despus
alegar la nulidad del contrato invocando error accidental. Sin embargo si yo pido la versin en papel
Biblia y me venden una en papel roneo, podr invocar ese error para pedir la nulidad del negocio. Sin
embargo, deber probar que yo quera la versin en papel Biblia y que este hecho fue puesto
oportunamente en conocimiento del vendedor.
En principio, el error accidental no vicia el consentimiento, pues por regla general no ha tenido
una influencia determinante en la voluntad.

LA FUERZA
La fuerza puede definirse como la presin fsica o moral que se ejerce sobre una persona para
que celebre un acto o ejecute un hecho. Tambin puede definirse como el conjunto de apremios fsicos
o morales que se ejercen sobre la voluntad de una persona para que esta de su consentimiento a un
determinado acto o contrato.
Del concepto dado se desprende que puede haber dos clases de fuerza:
-Fuerza fsica: es la violencia o coaccin absoluta, de carcter material, que ejercida sobre una
persona, la priva por completo de su libertad, y la reduce a un estado puramente pasivo. Esta clase de
violencia o coaccin es la que corresponde propiamente a la fuerza (en sentido estricto) y es llamada
tambin fuerza vis absoluta, pues se trata de una coaccin llevada metida dentro del cuerpo mismo, e
inferida a otro cuerpo, o sea illata corpori. Cuando estamos en presencia de esta clase de fuerza, el
consentimiento no padece de vicio alguno, pues en este caso, no hay voluntad. Por ende no existiendo
voluntad o consentimiento, mal puede estar este viciado. Si a una persona, por ejemplo, le toman la
mano y la hacen firmar, hay un aparente consentimiento, pero en verdad no lo hay.
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-Fuerza moral: son amenazas dirigidas a una persona, haciendo nacer en esta, la creencia de que ha de
sobrevenirle un mal grave. Esta clase de fuerza es el miedo, que equivale a una instigacin, consejo o
estmulo que induce a hacer. Se le llama tambin, fuerza vis compulsiva o vis impulsiva y va inferida
al nimo de la persona, o sea, illata animo.
Una declaracin de voluntad prestada bajo amenazas o presin sobre el espritu, debe anular el
negocio jurdico nacido de esta manera. El fundamento de esta nulidad es que la voluntad, si bien
existe, ha sido alterada o viciada. El miedo, a diferencia de la fuerza fsica, no destruye la voluntad de
querer, pero esa libertad, influida por el miedo, se encuentra alterada, y la persona no tiene la
independencia debida y necesaria en sus determinaciones. Debido a lo anterior, el antiguo derecho civil
romano, consider vlidos los negocios en que la voluntad de una de las partes, haba sido obtenida por
medio de amenazas o fuerza moral, ya que esta no destrua la libertad de querer. Sin embargo, el
derecho honorario o pretoriano, modific esta situacin creando algunos mecanismos para remediarla.
Para que la fuerza moral o miedo viciara el consentimiento y permitiese anular el acto jurdico,
deba reunir los siguientes requisitos:
a)Debe ser grave: esto es, debe ser capaz de producir un justo temor en una persona sana, fuerte y
normal. Si a una persona, para que preste su consentimiento en un acto jurdico, se le amenaza con el
secuestro de un ser querido, y en esas condiciones firma, no cabe duda de que el requisito de ser grave
se verifica, y podr alegarse la existencia de este vicio del consentimiento, para negarse a cumplir, la o
las obligaciones que ha contrado en virtud del acto jurdico celebrado en esas condiciones. En cambio,
si se le amenaza con darle un empujn, no podr exonerarse de cumplir la obligacin, pretendiendo
ampararse en que hubo fuerza.
b) Debe ser actual o inminente: es decir, la amenaza debe consistir en un dao inmediato a la persona.
Si se le amenaza para que firme con incendiarle su casa en veinte aos ms, por ejemplo, no podr
alegar que se comprometi apremiado por fuerza, pues si bien esta es grave, no es actual ni inminente.
c)Debe ser injusta e ilegtima: esto es, no se puede amenazar a una persona con demandarla ante los
tribunales si no consiente. La amenaza de aplicacin de la ley no es amenaza, o bien, si lo es, es una
amenaza legtima. Si a una persona, para que pague una obligacin que tiene y que es vlida, se le dice
que si no paga se iniciar un juicio en su contra y se le van a embargar todos sus bienes, esa amenaza es
perfectamente lcita. Si la persona paga, no podr despus pedir la devolucin de lo pagado,
escudndose en que hubo fuerza, pues si bien esta fue grave y actual o inminente, no fue ilegtima ni
injusta.
Los mecanismos que cre el pretor para que la persona que hubiese celebrado un acto jurdico,
movido por la fuerza moral o amenazas, pudiese evitar ser obligado a cumplir fueron:
-La exceptio quod metus causa.
-La actio quod metus causa.
-La actio in rem scripta.
-La restitutio in integrum.
Debemos recordar que la parte que haba sido vctima de la violencia o fuerza moral en los
contratos de buena fe estaba protegida suficientemente, por las acciones que emanaban de la propia
54

naturaleza del contrato. La situacin desproteccin se presentaba en los contratos de estricto derecho.
Para las vctimas de la fuerza moral en este tipo de negocios, fue que el pretor cre estos recursos:
a)La Exceptio Quod Metus Causa: Este fue un mecanismo de defensa que el pretor concedi a quien
haba consentido en un negocio jurdico, vctima de la fuerza moral o miedo, para oponerla al acreedor,
cuando este le demandara el cumplimiento de las obligaciones que hubiese contrado en virtud de ese
negocio. De esta forma evitaba ser obligado a cumplir.
b)La Actio Quod Metus Causa: fue un mecanismo de carcter procesal, en virtud del cual, la vctima
de la fuerza moral en un negocio, poda demandar al autor del miedo o fuerza moral, evitando esperar
que lo demandaran para defenderse.
c)La Actio in Rem Scripta: en virtud de este mecanismo procesal, la vctima de la fuerza moral, poda
dirigirse contra cualquier tercero que se hubiese aprovechado de la fuerza moral. La vctima tena en
su contra la facultad de exigir, la devolucin de lo que ese tercero hubiese recibido o el cudruplo de su
valor.
d)La In Integrum Restitutio: era una va o remedio legal de origen pretorio. Por medio de ella el
pretor restableca las cosas a un estado de derecho anterior, motivado en consideraciones de equidad. El
magistrado tena por no ocurridos determinados hechos o actos jurdicos, a los cuales el derecho
estricto atribua ciertas consecuencias, y pona a las partes en la misma situacin en que se hubieran
encontrado, de no haber ocurrido aquellos hechos o actos.
Operaba del siguiente modo: si una persona era lesionada por la realizacin de un negocio
jurdico o la aplicacin de un principio de derecho civil, y este resultado era contrario a la equidad,
poda dirigirse al pretor solicitndole la restitutio in integrum o sea, que se restituyera las cosas al
estado anterior a la realizacin del negocio o aplicacin de ese principio. La resolucin del pretor en
virtud de la cual tena por no sucedida la causa del perjuicio, y que destrua en consecuencia sus efectos
y devolva las cosas a su estado anterior, tomaba el nombre de in integrum restitutio. Esta restitucin
poda obtenerse por va de accin o excepcin. En el primer caso, era preciso que se pidiese en un
plazo, que se extendi a 4 aos por Justiniano. Para obtenerla por va de excepcin, el plazo era
ilimitado.
La restitutio in integrum, volviendo a colocar a las partes en el estado en que estaban antes del
acto que haba producido la lesin, destrua todas las consecuencias de ese acto, Si por ejemplo, la cosa
vendida, haba sido entregada, deba ser restituida con los frutos que hubiese producido y el precio
pagado, deba ser devuelto con los intereses.

EL DOLO.
El dolo es otro vicio o defecto de la voluntad en el negocio jurdico. Esencialmente consiste en
el engao, puesto que origina voluntariamente un error, mediante artificios o maquinaciones dirigidas a
inducir la declaracin de voluntad, constitutiva de un acto jurdico.

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Considerado como vicio del consentimiento, el dolo puede definirse como aquella maquinacin
fraudulenta que se ejerce sobre la voluntad de una persona, para que preste su consentimiento en la
celebracin de un determinado acto o contrato.

Nuestro Cdigo Civil en el Artculo 44 inciso final lo define como la intencin positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
El error que causa el dolo es producto de una deliberacin reflexiva e intencional, utilizando una
especie de artificio para engaar a otro. A raz de esto, la voluntad declarada, ser el fruto de las
maquinaciones fraudulentas, sin que exista una voluntad real. Por ejemplo, una persona convence a otra
que le compre un predio agrcola, inducindola a comprarlo con el pretexto de que tiene informacin
fidedigna de que est por dictarse una ley que aprueba la construccin de un camino, que valorizar
considerablemente la propiedad. El sujeto, que no tena ningn inters en el predio, decide adquirirlo a
un alto precio por esa razn, y despus descubre que todo era falso.
En Derecho Romano se distingua el dolo bueno del dolo malo, distincin que analizaremos
ms adelante. El concepto de dolo como vicio del consentimiento, corresponde al dolo malo. En l
existe el despliegue de actividades positivas tendientes a engaar a la vctima convencindola de una
situacin distinta de la real, con lo cual se le va a causar un dao.
Dado este concepto, parece lgico que el acto jurdico en el que incide el dolo sea nulo, pues ha
habido falta de libertad en la voluntad, ya que una declaracin de voluntad no puede ser vlida si no ha
sido libre. Sin embargo, como la causa que podra determinar la nulidad del acto donde existe dolo, es
una causa psicolgica, el negocio as concluido, igual que en el caso en que incida la fuerza moral, era
vlido de acuerdo al derecho civil. Sin embargo, y como veremos ms adelante, el pretor concedi a la
vctima del dolo ciertos mecanismos de defensa, en virtud de los cuales pudo eximirse de cumplir
obligaciones contradas en virtud de un negocio, en que haba consentido vctima del engao.
Clases de Dolo.
I.-Dolo Bueno y Dolo Malo.
Antistius Laben, fundador de la escuela proculeyana, deca que dolo bueno eran los artificios
de que uno se puede servir para llegar a un resultado lcito. Otros definen al dolo bueno como toda
astuta maquinacin que emplea el comerciante para vender sus productos, o toda astuta precaucin con
que una persona defiende sus intereses en un negocio.
La nocin de dolo malo, corresponde a aquella que se ha dado de dolo como vicio del
consentimiento, vale decir, aquella maquinacin fraudulenta ejercida sobre la voluntad de una persona
para que consienta en celebrar un determinado acto o contrato.

II.-Dolo Positivo y Dolo Negativo.

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Uno de los elementos del dolo es el desarrollo de actividades o maniobras dolosas, por ello es
que parece un contrasentido que exista un dolo negativo.
-Dolo positivo es aquel que se manifiesta por actividades o maniobras efectivas tendientes a engaar.
-Dolo negativo es una abstencin mal intencionada, que en determinadas circunstancias puede causar
dao a otro. Por ejemplo: se vende una casa a sabiendas de que dentro de unos meses ser expropiada,
porque por ese lugar pasar un camino.
III.-Dolo Principal, Determinante o Inductivo y Dolo Incidental.
-Dolo principal, determinante o inductivo es aquel que ha influido decisivamente en la celebracin
del acto, sea que esa influencia decisiva recay en la decisin de consentir, o en las condiciones o
trminos fundamentales del acto consentido. Esta especie de dolo es determinante porque de no mediar
el dolo, el acto jurdico no se hubiere celebrado, o como seala nuestro Cdigo Civil en su Artculo
1458, cuando aparezca que sin l no hubieran contratado. Por ejemplo: el comprador de un predio no
tena inters en comprar dicha propiedad, sino que deseaba colocar su dinero a inters, y compr slo
con la informacin que le proporcion el vendedor en el sentido de que en ese lugar haba petrleo, lo
que result ser falso. En ese caso estamos en presencia de un dolo principal, determinante o inductivo.
-Dolo incidental es aquel que induce a obligarse en una forma ms onerosa. En este caso, de no mediar
el dolo la vctima igual hubiese contratado pero en condiciones ms favorables. En el ejemplo anterior,
si el comprador estaba decidido a comprar el predio y como consecuencia del dolo, pag mas, ese dolo
tendr el carcter de incidental.
El efecto de uno y otro dolo es distinto como se ver ms adelante.
IV.-Dolo Obra de una de las Partes y Dolo Obra de un Tercero.
La maquinacin fraudulenta en que consiste el dolo puede ser ejecutada por uno de los
contratantes por un tercero que pretende aprovecharse del acto en su propio beneficio.
Efectos del Dolo.
Los efectos del dolo son distintos segn si la persona se oblig exclusivamente en razn del
dolo de que fue vctima (dolo principal) o si por el contrario, sin el dolo se hubiese obligado de todos
modos, pero de manera menos gravosa o menos onerosa (dolo incidental).
Para que el dolo vicie el consentimiento debe ser:
a)Principal.
b)Obra de una de las partes.
Cuando se acordaba un negocio jurdico siendo una de las partes vctima del dolo, el derecho
civil romano lo consideraba vlido. Se estimaba que si la vctima del dolo hubiese sido ms diligente,
hubiese discernido fcilmente el dolo. Su consentimiento estaba viciado pero existe, por consiguiente
se hallaba ligado por el contrato. Al igual que en el caso de fuerza moral, los romanos decan en este
caso: Quisiste violentado o engaado pero al fin quisiste. Sin embargo, sera injusto que si la
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vctima del dolo se hallaba ligada por contrato, fuese lesionada por fraude. En los contratos de buena
fe, en que todo debe regularse segn la equidad, la accin misma del contrato, proporcionaba el medio
de escapar de las consecuencias del dolo del adversario.
En los contratos de estricto derecho (strictii iuris) el derecho civil no ofreca ningn recurso
para escapar de inconvenientes del dolo. Si se cumplan las formalidades exigidas por la ley, la
obligacin era vlida, sin que el juez pudiese tomar en consideracin el dolo que hubiese sufrido el
deudor al obligarse.
En la estipulacin el acreedor poda ponerse en guardia frente al dolo del deudor, habindole
prometer por las palabras mismas del contrato que se abstendra de todo dolo presente o futuro. Esta
clusula, denominada clusula doli, modificaba el carcter de la obligacin nacida de la estipulacin y
permita al litigante hacerse indemnizar en caso de dolo por parte del que promete. Este procedimiento
fue de uso frecuente, pero slo beneficiaba al acreedor. El pretor, organiz en favor de las dos partes,
un sistema de proteccin ms completa, dirigido a defender a la vctima del dolo, fuese esta acreedor o
deudor. Los mecanismos creados por el pretor fueron:
-La Actio Doli o Accin de Dolo.
-La Exceptio Doli o Excepcin de Dolo.
-La restitutio in Integrum (propter dolum) o Restitucin por Entero.
A)La Actio Doli: esta accin tena por objeto permitir a la vctima del dolo, recuperar lo que haba
dado en virtud del acto jurdico anulable por dolo. Naturalmente que esta accin poda deducirse
nicamente cuando la vctima haya contrado y cumplido o ejecutado la obligacin, para obtener la
reparacin. Esta accin slo tena lugar respecto de las obligaciones de dar cumplidas. Si se haba
cumplido una obligacin de hacer, no serva este medio para reparar los efectos del dolo. Esta era una
accin rigurosa, subsidiaria y de carcter penal, la cual llevaba consigo la nota de infamia para el
demandado condenado. (Infamia era una disminucin del honor civil, que jurdicamente era la plena
consideracin de que goza una persona en sociedad y ante la ley. Las consecuencias que traa el incurrir
en infamia a una persona eran graves: se le restringa ius connubio y carecan de dignidad y honor). La
actio doli era subsidiaria en el sentido de que era procedente a falta de cualquier otro recurso.
B)La Exceptio Doli: era un medio de defensa que el deudor vctima del dolo del acreedor poda
oponer a este, siempre que no hubiera cumplido la obligacin contrada. Este medio de defensa lo
opona el deudor vctima del dolo, cuando era demandado por el acreedor para obligarlo a cumplir, y
as excusarse de ese cumplimiento.
C)La Restitutio in Integrum: esta serva para perseguir que las cosas volviesen al estado anterior al
momento de celebracin del acto con dolo. La restitutio in integrum proceda slo cuando la vctima no
tena ninguna otra accin, ningn otro recurso para hacer frente al dolo que se cometi en su contra.
Cuando el dolo emanaba de un tercero, la parte que haba sido engaada, no poda prevalerse de
ello contra la otra parte, an cuando el contrato fuere de buena fe. Slo poda ejercitar la actio doli
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contra el autor del dolo, para obtener la reparacin de los daos y perjuicios. Tambin poda pedir el
resarcimiento de daos y perjuicios contra la otra parte, en cuanto esta se enriqueciera por efecto del
dolo.

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