TEORA DE LOS RIESGOS- Natalia Vlez Martnez

Se tiene un contrato bilateral en el que A, criador de caballos de

raza pura, se obliga a dar a B un caballo de raza Akhal-Tek, marrn
oscuro, entrenado para competencias de salto de alto nivel, y B
correlativamente se obliga a dar un precio a A por dicho bien. Pactan
que B pagar el precio el da 1 de septiembre y A entregar el caballo el
da 4 de septiembre, por lo que hasta la ltima fecha el caballo en
cuestin permanecer en los establos dispuestos por A.
El da 3 de septiembre tiene lugar una tormenta elctrica en la que
un rayo cae directamente en el establo en que permaneca el caballo y
le produce la muerte; ante la situacin anterior de debe comprender qu
consecuencias tendrn lugar en tanto la obligacin de entregar el
caballo es imposible de cumplir.
Comprendiendo la situacin anterior, la teora de los riesgos se
ocupa de determinar qu suerte corre la contraprestacin de una
obligacin incumplida por una causa extraa, es decir, qu suceder con
la obligacin correlativa a una prestacin incumplida por un hecho que
no es imputable al sujeto.
En primer lugar se deben precisar los elementos que han de
coincidir para que se considere que hubo causa extraa:
1. Se requiere identificar que realmente fue la causa.
Es decir, como se ve en el ejemplo presentado inicialmente, el
rayo fue la causa efectiva de la muerte del caballo y
posteriormente, el motivo para el incumplimiento contractual.
2. Se debe probar que el hecho identificado como la causa cumple
con los siguientes requisitos:
2.1. Es un hecho exterior al deudor y a su actividad
econmica.
2.2. Es imprevisible, es decir, que en el caso concreto en
cuanto a lugar, tiempo y modo era muy difcil suponer
que sucedera.
2.3. Es irresistible, es decir, an teniendo las medidas
preventivas y correctivas no se puede evitar el siniestro.
Si no concurren dichos elementos, entonces no podr probar el
deudor que su incumplimiento fue debido a una causa extraa y se
determinar que tal falta es imputable al sujeto, por lo cual ser
responsable.
Fernando Hinestrosa en su libro Tratado de las obligaciones
determin que existen tres modalidades bajo las que se puede presentar
la causa extraa:
1. En caso de fuerza mayor o caso fortuito: hechos de la
naturaleza que son causa exclusiva del incumplimiento,
2. Por un hecho de terceros que es causa exclusiva del
incumplimiento; y

3. Por un hecho del mismo acreedor cuando es causa exclusiva del

incumplimiento.
Ya habiendo determinado qu es la teora del los riesgos y qu se
entiende por causa
extraa, se debe explicar qu suceder con la contraprestacin de la
obligacin incumplida.
En el ejemplo presentado, se debe verificar si el dinero ya pagado
debera ser devuelto a B, es decir, que A asuma el riesgo, o si no debera
ser devuelto y B asume el riesgo.
Si se comienza a analizar segn los principios utilizados en el
comercio, se entiende que en tanto una obligacin no es cumplida, su
contraprestacin ha de extinguirse para evitar un enriquecimiento sin
causa. Esto debera entenderse de esta manera: si A no entreg el
caballo a B y es imposible fctica o jurdicamente hacerlo, entonces B no
debera pagar el dinero por un bien que finalmente no recibi, porque en
caso de que lo hiciera, A estara recibiendo un beneficio a pesar de su
incumplimiento.
De esto puede derivar el principio del res perit domino o de res
perit venditoris, es decir, que la cosa perece para el dueo o que perece
para el vendedor; por dueo debe comprenderse deudor, ya que es l
quien es titular del derecho de propiedad sobre el bien y es l quien lo
traditar, y responde por la custodia hasta el momento de la tradicin;
en el ejemplo, se observa que el dominio del caballo lo tiene A y en
tanto no lo entregue a B, lo seguir teniendo, hasta que no lo d. Por
tanto el riesgo de la muerte del bien recae en cabeza del deudor; esta
regulacin la acept el Cdigo de Comercio colombiano, en su artculo
929 en el que indica que
En la venta de un "cuerpo cierto", el riesgo de la prdida por
fuerza mayor o caso fortuito ocurrido antes de su entrega,
corresponder al vendedor, salvo que el comprador se constituya en
mora de recibirlo y que la fuerza mayor o el caso fortuito no lo hubiera
destruido sin la mora del comprador. En este ltimo caso, deber el
comprador el precio ntegro de la cosa.
A pesar de lo anteriormente mencionado, la legislacin civil
colombiana, en el artculo 1607 del Cdigo Civil no se atiene a dichas
regulaciones, sino que aplica el principio del res perit creditoris, es decir,
que la cosa perece para el acreedor de la misma (HINESTROSA, 2002). El
artculo 1607 c.c. indica que
El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre
a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de
efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a
dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos
casos ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa hasta su entrega.

Y adems de la salvedad realizada en dicho numeral, se reconoce

como una excepcin ms el artculo 1732 c.c. que dicta: Si el deudor se
ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de alguno en
particular, se observara lo pactado.
Con todo esto, comprendemos que la legislacin colombiana
difiere mucho en tanto sus regulaciones comerciales y civiles en lo que
corresponde al tema de la teora de los riesgos, a pesar de esto, hay
aspectos en esta institucin que se mantienen constantes sin importar
en quin recaiga el riesgo; entre ellos podemos encontrar que:
Siempre se va a tratar de un hecho externo, imprevisible e
irresistible. Puede suceder en tanto a obligaciones de cuerpo cierto o de
gnero; a pesar de que la legislacin solo tenga en cuenta las
obligaciones de cuerpo cierto, y la doctrina en su gran mayora est de
acuerdo en que en obligaciones de gnero no aplica la teora de los
riesgos, se pueden encontrar hechos como regulacin nueva en la que
se prohba la venta de cierto bien, haciendo que sea imposible
jurdicamente el cumplimiento de la obligacin en cuestin.
Para entender mejor esto, se supone una situacin en que el
congreso determine la prohibicin de vender caballos. Incluso si la
obligacin inicial era de dar un caballo, es decir, un gnero, se
encontrar una imposibilidad por causa extraa dada por un hecho de
tercero que es el motivo exclusivo del incumplimiento; y, por ltimo, el
problema que trata se refiere siempre a la consecuencia en relacin con
la contraprestacin de la obligacin incumplida.