LA SOCIEDAD COLECTIVA

CAPITULO VII

237

LA SOCIEDAD COLECTIVA

153. Antecedentes generales. 154. Plan de desarrollo. 155. Concepto de sociedad

colectiva. 156. Clases. La sociedad colectiva civil y la comercial. A. La sociedad
colectiva civil. 157. Normativa aplicable. 158. Carcter consensual. 159. Responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. 160. La capacidad. 161. La
razn social en la sociedad colectiva civil. 162. Cesibilidad de los derechos sociales. 163. La disolucin de la sociedad frente a terceros. 164. Particin. B. La
sociedad colectiva comercial. 165. Normativa aplicable. 166. Carcter solemne de
esta sociedad. 167. Responsabilidad solidaria de los socios por las obligaciones
sociales. 168. Capacidad para celebrar el contrato de sociedad colectiva comercial. 169. Sociedad celebrada por instrumento privado. 170. Razn social. 171.
Prescripcin de acciones contra la sociedad y los socios y entre estos entre s.
172. Prescripcin de acciones de terceros contra los socios.

153. Antecedentes generales

La sociedad colectiva, concebida como una sociedad de personas
que cuenta con personalidad jurdica, reconoce su origen en las
primeras sociedades mercantiles segn ya lo que hemos expresado en el Captulo Primero.
En nuestro pas la sociedad colectiva civil est reglada especialmente en los artculos 2071 y 2115 del Cdigo Civil y la mercantil
en los arts. 349 a 423 del Cdigo del ramo. Desde sus respectivas
vigencias dichas normas han sufrido escasas modificaciones.
El campo de aplicacin natural de este tipo social es el de
compaas dedicadas a pequeos y medianos negocios, pues es
muy usual en tales casos que la persona de cada socio sea determinante para la celebracin del contrato. Sin embargo, en nuestro
pas a raz de la dictacin de la ley 3.918 del ao 1923 sobre
Sociedades de Responsabilidad Limitada, cayeron en franco desuso las sociedades colectivas y tambin las en comanditas. Ello se
237

238

SOCIEDADES

explica por el hecho de que en los pequeos y medianos negocios, la sociedad de responsabilidad limitada satisface en forma
ms plena los intereses de los asociados que la colectiva o la en
comandita. En efecto, la limitada es una sociedad de personas y,
como tal, cumple con la exigencia de operar en negocios a travs
de un tipo social en la cual si bien existen fuertes vnculos entre
sus socios, no se origina el grave inconveniente que para los socios
se presenta en las sociedades colectivas y en comanditas, en cuanto les impone a stos la responsabilidad personal e ilimitada de los
socios colectivos por las obligaciones sociales.
154. Plan de desarrollo
Hemos credo ms adecuado estudiar la mayor parte de las normas que rigen a ambas clases de sociedades colectivas al tratar lo
concerniente a las de responsabilidad limitada, oportunidad en
que necesariamente deberemos referirnos al tema, habida consideracin a que sta supletoriamente se rige por las disposiciones
propias de las colectivas y mercantiles, y, adems, por la circunstancia de que en la prctica son escasas las sociedades de este
ltimo tipo que se constituyen en nuestro medio, lo que no ocurre con las de responsabilidad limitada, que son de mucha aplicacin. Creemos no pecar de omisin en el desarrollo de estas
materias al utilizar el procedimiento anotado. Por consiguiente,
en este captulo slo nos abocaremos al anlisis de las caractersticas especficas y propias de las sociedades colectivas que, por ser
peculiares de ellas, no se tratarn en el captulo dedicado a las
limitadas.
155. Concepto de sociedad colectiva
El artculo 2061, inciso 2 del Cdigo Civil, seala que es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o
por un mandatario elegido de comn acuerdo.
Estimamos errnea la definicin transcrita, toda vez que la
sociedad colectiva no solo admite los dos sistemas de administracin que anota la definicin, esto es, administracin conjunta o
por un mandatario. En efecto, los estatutos de la sociedad colectiva pueden establecer otros sistemas de administracin, adems de

LA SOCIEDAD COLECTIVA

239

los referidos, como por ejemplo representantes estatutarios, un

rgano colegiado, consejo o directorio nombrado por los socios y,
en general, cualquier otro sistema vlido de administracin.
Consideramos que el concepto de sociedad colectiva de nuestro Cdigo Civil, adems de errneo, no contempla los elementos
caracterizantes y propios de este tipo social que lo diferencian de
los otros permitidos por el legislador.
En el derecho comparado y en la doctrina se ha caracterizado
o definido la sociedad colectiva, tambin llamada de nombre
colectivo, sealando sus aspectos propios ms relevantes que la
distinguen de otros tipos sociales. El Cdigo de Comercio francs
en su artculo 20 pretendi cumplir tal propsito haciendo referencia a la razn social de estas compaas, sealando que debe
formarse con el nombre de todos o algunos de los socios. El
artculo 11 de la actual Ley francesa de Sociedades del ao 1966
expresa que la sociedad con nombre colectivo est designada por
una razn social a la cual puede incorporarse el nombre de uno o
varios de los socios, y que debe ser precedido o seguido inmediatamente con las palabras sociedad en nombre colectivo. Lyon,
Caen et Renault167 hacen hincapi, en la responsabilidad solidaria
de todos los socios por las obligaciones sociales como caracterstica de esta clase de sociedad. Garrigues, por su parte, adems de
anotar como factor caracterizante la responsabilidad de los socios,
insiste en la calidad de sociedad de personas que tiene este tipo
social que denomina personalista, que impide la cesin de los
derechos sociales sin el consentimiento de los dems socios.168
Gabriel Palma, por su lado, destaca como caractersticas de la
colectiva la natural administracin comn de ella por todos los
socios, y la responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales, agregando que Las sociedades colectivas son sociedades de
personas porque se forman intuito personae, y se comprende
que as sea, porque, de un lado, cada socio tiene la facultad de
obligar a la sociedad y a todos sus consocios y, por otro, porque
cada socio est expuesto a ver comprometida toda su fortuna en el
negocio que se haga; por eso los socios no pueden ceder libremente sus derechos en la sociedad, y de hacerlo sin el consentimiento unnime de sus consocios, ello sera causal suficiente de
disolucin de la sociedad.169
Para nosotros la sociedad colectiva chilena es una sociedad de
personas, con personalidad jurdica, en que los socios tienen libertad de establecer su sistema de administracin y en que adems,

240

SOCIEDADES

responden cada uno de ellos del pago de las obligaciones sociales.

Puede verdaderamente considerarse este tipo de compaa
como una sociedad de personas, pues por regla general no pueden cederse los derechos sociales, sino con el consentimiento de
los dems socios y tambin, porque hechos que afectan a la persona del socio, tales como su muerte o quiebra, pueden acarrear la
disolucin de la compaa.
El hecho que la ley, a falta de pacto establezca un sistema de
administracin en que participan todos los socios, no nos parece
algo verdaderamente caracterizante de la colectiva. Pensamos que
lo relevante y distintivo de este tipo social con respecto de otros,
radica en la posibilidad, que permite la ley, en orden a que el
estatuto social pueda establecer un sistema de administracin, lo
que la diferencia de la sociedad en comandita, annima, cooperativa y de la asociacin o cuentas en participacin, en las cuales la
ley, mediante normas de orden pblico de carcter rgido impone
el sistema de administracin.
156. Clases. La sociedad colectiva civil y la comercial
Existen en nuestra legislacin dos sub tipos de sociedad colectiva,
la civil y la comercial, regidas cada una de ellas por los respectivos
cdigos.
Para distinguir entre los dos sub tipos, se aplica la regla establecida en el art. 2059 del Cdigo Civil, que dispone que son
comerciales las sociedades que se forman para realizar actos de
comercio. Las otras son civiles. Las sociedades de giro mixto son
mercantiles; ya que si uno cualquiera de los negocios que constituyen su giro es comercial, ello mercantiliza la compaa, acorde
con lo expresado en el precepto citado.
Las normativas del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio
sobre sociedad colectiva, son similares en muchos aspectos. Las
diferencias fundamentales entre las de uno y otro Cdigo las sealaremos en su mayor parte en esta obra, al estudiar las sociedades
de responsabilidad limitada. Desde ya podemos sealar algunas
de esas diferencias. Entre ellas destacamos que la sociedad colectiva civil es consensual; sus socios responden de las obligaciones
sociales en forma simplemente conjunta y adems que a la poca
de su disolucin ella se liquida con sujecin a las normas de la
particin de comunidades. La sociedad colectiva comercial, por su

LA SOCIEDAD COLECTIVA

241

parte, es solemne; sus socios responden solidariamente de las obligaciones sociales, y a la poca de su disolucin, se liquidan de
acuerdo a normas especiales que hacen subsistir su personalidad
jurdica durante el perodo de liquidacin.
A. LA SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL
157. Normativa aplicable
Se aplican preferentemente a esta sociedad las normas especiales
que referidas a ella contiene el Ttulo XXVIII del Libro IV del
Cdigo Civil y luego las reglas aplicables a toda sociedad y tambin aquellas relativas a sociedades con personalidad jurdica, que
hemos desarrollado en los Captulos II y IV de esta obra. Subsidiariamente le son aplicables las normas civiles correspondientes. No
cabe aplicar normas mercantiles por la especialidad que caracteriza a dicha legislacin.
158. Carcter consensual
El carcter consensual de la sociedad colectiva civil deriva de la
circunstancia de que la ley no exigi solemnidades especiales para
su constitucin y reforma, debiendo aplicrsele por tanto la regla
general civil de la consensualidad de los contratos.
La sociedad colectiva con personalidad jurdica naci en el
Derecho Comparado como sociedad solemne, pues la circunstancia de contratar con terceros exige, como garanta para stos cierta estabilidad del estatuto social de la compaa. Histricamente
este fin pretendi conseguirse dndoseles carcter solemne a las
sociedades con personalidad jurdica. Don Andrs Bello en el
art. 2053 del Cdigo Civil separndose del modelo francs les reconoci en general la personalidad jurdica a todas las sociedades,
pero omiti exigirles solemnidades para su constitucin. Esta falta
de exigencia de solemnidades para constituir o modificar la sociedad origina respecto de terceros, incertidumbre en cuanto al contenido de sus estatutos especialmente respecto a la representacin
de la sociedad, duracin y socios que la componen. Tal falta de
certeza es el principal inconveniente que presenta la sociedad
colectiva civil en su operacin con terceros que puede paliarse

242

SOCIEDADES

aplicndosele las reglas mercantiles segn lo autoriza el art. 2060

del Cdigo Civil.
Debe acotarse en todo caso, que se aplica a la sociedad colectiva civil la regla del art. 1709 del Cdigo Civil, que exige constancia
escrita de los actos y contratos que contengan la entrega o promesa de entrega de cosa que valga ms de dos unidades tributarias y
que deber extenderse por escritura pblica si se estipula un aporte en la constitucin de sociedad del dominio o usufructo de un
bien raz, que requieren de tal solemnidad las enajenaciones o
gravmenes que afectan tal clase de bienes.
159. Responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales
El art. 2095 del Cdigo Civil establece con respecto a las obligaciones vlidamente contradas por la sociedad, que de ellas responden los socios a prorrata de su inters en la sociedad. Dicha norma
agrega, adems que la cuota del insolvente grava a los otros. Solo
habr solidaridad entre los socios y la sociedad o entre stos entre
s, si ello hubiere sido expresamente pactado cada vez por los
socios o por mandatario especial de stos.
Si el capital de la sociedad se encontrare repartido entre los
socios en proporciones distintas de aquellas establecidas para el
reparto de las utilidades y prdidas, cabe preguntarse si en la
prorrata para quedar obligado frente a terceros al pago de las
deudas, que segn la ley depende del inters del socio en la sociedad, debe estarse a las proporciones para la reparticin del capital
a aquellas que rigen para repartir las utilidades o se aplican las
determinadas para soportar las prdidas que pueden ser tambin
diversas. La situacin se complica ms, cuando forma parte de la
sociedad un socio industrial, si no se le fij estatutariamente una
cuota en las ganancias, la que entonces debe determinar el juez,
de conformidad a lo dispuesto en el art. 2069 del Cdigo Civil.
Tambin constituye un factor adicional de complicacin en la
determinacin de la cuota de la deuda de la compaa que el
acreedor social pueda cobrar a cada socio, el carcter consensual
de esta compaa, que no hace posible un conocimiento cierto
por terceros de los derechos en el capital, utilidades y prdidas de
cada socio.
Creemos que la determinacin de la cuota de la deuda por la
cual responde cada socio y que depende del inters del socio en la
sociedad, si existen las diferencias anotadas, constituye una cues-

LA SOCIEDAD COLECTIVA

243

tin de hecho que debe resolverse en cada caso, considerando

como factor primordial para resolver el asunto el inters o derecho real y efectivo que tenga el socio en la sociedad, el cual puede
depender de mltiples factores, adems de la parte del capital que
le corresponde. Sin embargo, en general si no hubiera otros factores que considerar nos inclinamos a sostener que el inters social
de que trata la ley se refiere al derecho sobre la utilidad, de cada
socio pues nos parece ms justo que pueda cobrrsele al socio, las
deudas sociales en la misma proporcin de sus derechos a la utilidad, que los otros criterios para la reparticin o prorrata de sus
deudas.
En cuanto a que la cuota del socio insolvente grava a los otros,
de conformidad al art. 2095 del Cdigo Civil, que constituye una
excepcin a la regla general opuesta contenida en el art. 1526
inciso 1 del mismo cdigo, debemos expresar que en general
dicha cuota deber repartirse entre los socios a prorrata de su
inters social. En general, por insolvente deber entenderse el
socio fallido o declarado en quiebra. Para que pudiera considerarse insolvente una persona no declarada en quiebra, se requerir
declaracin judicial al efecto.
En la materia que estamos tratando don Andrs Bello se separ del modelo del Cdigo Civil francs, que en su artculo 1863, al
establecer la obligacin de los socios de pagar las deudas sociales
en las sociedades colectivas no comerciales, prescribi que de ellas
respondan los socios frente a terceros por partes iguales. Ya Pothier, antes del Cdigo Francs y frente a una disposicin similar
de la Ordenanza francesa de 1673, justificaba la reglamentacin
igualitaria sosteniendo que el acreedor con el cual ellos han contratado, no est obligado a saber qu parte de ellos tienen en su
sociedad.170 Consideramos que las razones esgrimidas por Pothier constituyen una crtica vlida al sistema adoptado por el
Cdigo Civil chileno.
No obstante lo expuesto, creemos que si el acreedor no tiene
certidumbre, acerca del monto de las cuotas en que se encuentra
repartido el inters social entre los socios, no le queda otro camino que demandarlo del pago de la deuda social por partes iguales
o viriles, aplicando el principio del concursu partes fecent, que
la doctrina considera establecida como regla general en nuestro
derecho en el art. 1511 del Cdigo Civil.171
Si la responsabilidad del socio en la sociedad colectiva civil es
subsidiaria de aquella de la sociedad, cabe preguntarse si en tal caso

244

SOCIEDADES

gozara o no el socio de un beneficio de excusin que le permitiera

excepcionarse de pagar por mientras no se hubiere perseguido la
deuda en contra del deudor principal o en las garantas reales que
la caucionan. El beneficio de excusin est contemplado en nuestra
legislacin como un derecho del fiador simple, no solidario. El
Cdigo Civil tanto al tratar de la sociedad colectiva, como al referirse a las obligaciones con sujeto mltiple, no ha otorgado a los
deudores conjuntos o mancomunados el beneficio de excusin que
solo est reservado para una clase de ellos, como lo son los fiadores.
Pese a lo expuesto, parte de la doctrina francesa afirma que la
obligacin de responder de las obligaciones sociales por el socio
en la sociedad colectiva civil es subsidiaria de aquella de la sociedad. Ello por cuanto la aceptacin de la doctrina contraria en el
fondo estara creando un caso especial de solidaridad fuera de los
casos que la ley establece.172 Por nuestra parte pensamos que no
es as. La obligacin del socio que establece la ley, en cuanto a su
ejercicio, no est condicionada a que previamente se persiga al
deudor principal. La falta del beneficio de excusin no significa
que estemos en presencia de un deudor solidario, pues ste responde del total de la obligacin, lo que no ocurre con el deudor
simplemente conjunto, respecto del cual la deuda es divisible, no
obstante carecer del beneficio de excusin.
160. La capacidad
Sobre capacidad, en materia de sociedad colectiva civil rigen las
normas generales civiles que tratamos en el prrafo I del N 58.
161. La razn social en la sociedad colectiva civil
Como ya se vio en el N 113, el nombre o razn social de las
compaas viene a ser un atributo indispensable para que la sociedad pueda contratar con terceros.
En relacin con las sociedades colectivas y en comanditas, sean
civiles o comerciales, algunos han sostenido que no siendo la razn social un requisito esencial de las mismas, en tales tipos sociales aunque la sociedad careciera de nombre o razn social tendran
existencia legal no obstante las dificultades de operacin de todo
orden que tendran en su actuar con terceros. Sealan estos autores que si pueden existir personas naturales sin nombre tambin
dicho fenmeno podra ocurrir con las personas jurdicas.173

LA SOCIEDAD COLECTIVA

245

A diferencia del sistema francs, en nuestro ordenamiento jurdico el problema que estamos tratando, solo puede presentarse
en las sociedades colectivas y en comanditas civiles, pues nuestra
legislacin mercantil, siguiendo el ejemplo espaol solemniz la
constitucin de las compaas comerciales y exigi, como requisito formal, estampar en la escritura de constitucin de la sociedad,
el nombre o razn social. De modo que si falta la razn social en
una sociedad mercantil parece claro que la sociedad es nula por
faltar en ella un requisito formal. En Francia, al menos en las
sociedades mercantiles de nombre colectivo, las menciones formales solo se exigen en los trmites de publicacin y por la va reglamentaria.174
Nosotros pensamos que el nombre o razn social es indispensable en toda persona moral que pretenda contratar con
terceros. Como dice Garrigues es el exponente de su personalidad jurdica (signum societas).175 Creemos que el Cdigo Civil
exige que la sociedad colectiva civil tenga nombre para contratar
con terceros como aparece de su art. 2077 que establece, que a
falta de pacto, se prohbe al administrador de esta clase de sociedades contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones ni hacer
adquisiciones o enajenaciones fuera de las comprendidas en el
giro social.
Nuestra conclusin sobre el punto que nos ocupa es si una
pretendida sociedad colectiva civil, carece de nombre, podramos
estar frente a una simple sociedad general, sin personalidad jurdica, de aquellas que tratamos en el Captulo V, letra A de esta
obra.
Como un antecedente de la real importancia que siempre se
reconoci a la existencia de la razn social, en las compaas
con personalidad jurdica, puede sealarse que las Ordenanzas
de Bilbao exigan perentoriamente que Todas las personas que
actualmente estn en la compaa y en adelante la formen en
esta villa sern obligadas a poner en manos del Prior y Cnsules
de esta Universidad y Casa de Contratacin un testimonio acerca
de las escrituras que acerca de ellas se otorgaron y al pie de ella
hayan de poner los compaeros las firmas que han de usar durante el
trmino de dicha compaa, a fin de que conste por este medio al pblico
todo lo que sea conveniente a su seguridad y tal testimonio se ha de poner
en el archivo del Consulado para manifestarle siempre que convenga.176
Pues bien, las mismas Ordenanzas exigen el registro especial de
las firmas que usarn los socios para representar a la sociedad.

246

SOCIEDADES

Los usos de esa poca establecan que en tales firmas apareca el

nombre o razn social escrito de puo y letra del socio, lo que
constitua el verdadero uso de la razn social, sin que fuere
necesario acreditar actuacin por poder de la sociedad. Por ejemplo, en una sociedad llamada Palma, Prez y Compaa, el
socio firmaba Palma, Prez y Compaa de su propio puo y
letra. As disponan las Ordenanzas de Bilbao que deba aparecer la razn social.
162. Cesibilidad de los derechos sociales
El Cdigo Civil no establece norma expresa al respecto. Por ello
estimamos, aplicando las normas generales, que por un lado no
permiten la modificacin de un contrato pendiente sin el consentimiento unnime de todas las partes, que es aceptable la tesis que
sostiene la no cesibilidad de las cuotas sociales en la sociedad
colectiva civil por mientras ella est vigente sin el consentimiento
de todos los socios. Aunque en este tipo social, estn pagados los
aportes, el socio siempre tiene obligaciones, entre ellas, las de
responder de las deudas sociales.
163. La disolucin de la sociedad frente a terceros
Como reiteradamente ya lo hemos sealado, la generalidad de las
normas de este tipo social las estudiaremos al tratar de la sociedad
de responsabilidad limitada. Sin embargo, y en cuanto a la oponibilidad de la disolucin de la sociedad colectiva civil, debemos
manifestar que la norma del art. 2114 del Cdigo Civil, slo es
aplicable a la colectiva civil, como quiera que las sociedades de
responsabilidad limitada, de cualesquier clase que ellas sean, son
solemnes y en cuanto a la forma de oponer su disolucin frente a
terceros se aplican las reglas mercantiles.
El artculo 2114 del Cdigo Civil expresa: La disolucin de la
sociedad no podr alegarse contra terceros sino en los siguientes
casos:
l. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto
prefijado para su terminacin en el contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de
tres avisos publicados en un peridico del departamento o de la
capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere;

LA SOCIEDAD COLECTIVA

247

3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente

noticia de ella por cualesquiera medios.
Atendido a que la colectiva civil es consensual, es difcil aplicar
por falta de certeza la regla del N 1 del precepto transcrito, salvo
que se haya convenido en la constitucin de la compaa que ella
se regir por las normas mercantiles. Por ello, creemos que son de
ms general aplicacin las reglas de los Nos 2 y 3 del comentado
precepto.
164. Particin
El artculo 2115 del Cdigo Civil dispone: Disuelta la sociedad se
proceder a la divisin de los objetos que componen su haber.
Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a
las obligaciones entre los coherederos, se aplican a la divisin del
caudal social y a las obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de
este ttulo.
Por su parte, el N 1 del artculo 277 del Cdigo Orgnico de
Tribunales seala como uno de los casos de arbitraje forzoso la
liquidacin de una sociedad colectiva civil.
De los preceptos citados y de lo dispuesto en el art. 235, inc. 1
del Cdigo Orgnico de Tribunales se infiere que a falta de norma estatutaria diversa y de la particin de comn acuerdo, la
liquidacin de una sociedad civil que es una verdadera particin
debe llevarse a efecto ante un rbitro de derecho, quien deber
aplicar las reglas de la particin de los bienes hereditarios.
La sociedad colectiva civil, segn los textos legales ya examinados, no conserva la personalidad jurdica para los efectos de su
liquidacin.177
B. LA SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL
165. Normativa aplicable
La sociedad colectiva comercial est normada especialmente en
los artculos 349 a 423 del Cdigo de Comercio.
No obstante, el llamamiento expreso que realizan ciertas disposiciones del Cdigo de Comercio, en orden a aplicar a estas

248

SOCIEDADES

sociedades ciertas reglas de la sociedad colectiva civil, estimamos

que ellas se aplican a la sociedad colectiva comercial en subsidio
de sus normas propias. Fundamentamos este aserto en lo prescrito
en el art. 2 del Cdigo de Comercio, en cuanto dicho precepto
dispone que en los casos que no estn resueltos por este Cdigo
se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.
En subsidio, tocar aplicar las normas de toda sociedad con
personalidad jurdica que hemos estudiado en esta obra.
166. Carcter solemne de esta sociedad
El Cdigo de Comercio chileno, siguiendo los principios del Cdigo espaol, exigi solemnidades para la constitucin, reforma y
disolucin de estas sociedades. As lo establecen, entre otros, lo
prescrito en sus arts. 350 a 358.
Las solemnidades de esta clase de sociedades, son las mismas
establecidas para las de responsabilidad limitada, con muy pequeas variantes. En efecto, aquellas propias de este ltimo tipo de
sociedad difieren de las aplicables a la colectiva comercial, en
cuanto a que, adems, su extracto debe publicarse en el Diario
Oficial y debe contener expresamente en la escritura de constitucin de la sociedad la clusula limitativa de la responsabilidad de
los socios.
167. Responsabilidad solidaria de los socios por las obligaciones sociales
El artculo 370 del Cdigo de Comercio establece, como norma
de orden pblico, no derogable por las partes, la responsabilidad
solidaria de los socios de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
Para que esta responsabilidad exista, de acuerdo con la norma
citada se requiere el cumplimiento copulativo de los siguientes
dos requisitos:
a) Que al momento de contraer la obligacin social, la o las
personas sean socias de una sociedad colectiva comercial. Ello ocurrir desde el momento en que se cumplan los requisitos de su ingreso
como socio hasta el momento en que se inscriba en el Registro de
Comercio la reforma en que conste el retiro del socio o la disolucin
de la compaa o la transformacin con cambio de tipo en su caso.

LA SOCIEDAD COLECTIVA

249

Al momento de efectuarse la completa legalizacin de la disolucin de una sociedad termina la responsabilidad de sus socios
por las obligaciones sociales, pues la solidaridad de los socios es
un efecto legal de la existencia de una sociedad colectiva comercial y, por ende, termina al disolverse sta. Consideramos que la
persistencia de la personalidad jurdica de estas sociedades en el
perodo de liquidacin, slo rige para el efecto de las operaciones
que requiera la liquidacin, conclusin que se refuerza con lo
previsto en el art. 367 del Cdigo de Comercio, que pena como
delito el uso de la razn social despus de disuelta, sancin que se
justificara en la circunstancia que el uso de la razn social, despus de disuelta la sociedad podra inducir a engao a terceros,
en cuanto a la existencia de solidaridad por los socios.
En cuanto a la transformacin de sociedades de un tipo u
otro, el fenmeno puede ser apreciado en un doble aspecto
con relacin al punto en estudio. Si se transforma una colectiva
comercial en otro tipo social en que no existe responsabilidad
legal de los socios por las obligaciones sociales, cesarn los
socios de tener responsabilidad al momento de la legalizacin
de la reforma con cambio de tipo. Por el contrario, si la transformacin es de una sociedad en que no responden los socios,
de las obligaciones sociales, a colectiva comercial, la responsabilidad personal de los socios abarcar las operaciones sociales
que se realicen desde el momento que la reforma quede legalizada.
En caso de fallecimiento de un socio, cabe preguntarse si persiste la responsabilidad solidaria por las obligaciones sociales y si
ella se transmite a los herederos.
Sobre el particular hay que distinguir diversas situaciones:
Si la muerte ocurre despus de contrada la obligacin, se
trata de una deuda hereditaria que pesa sobre los causahabientes
del fallecido en forma simplemente conjunta, pues la solidaridad
no se transmite, sin perjuicio del derecho de repeticin del heredero que pag contra la sociedad, los dems socios y los otros
herederos. Si el fallecimiento del socio es causal de disolucin de
la compaa, persistir en la forma sealada la responsabilidad de
todos los socios, incluida la sucesin del fallecido, por mientras no
se hayan cumplido las formalidades que para hacer valer la disolucin frente a terceros, establece el artculo 350, inciso 2, del
Cdigo de Comercio, en relacin con lo dispuesto en el art. 364
del mismo Cdigo.

250

SOCIEDADES

En caso que de acuerdo a la ley o al pacto la sociedad contina con los herederos del fallecido, al adquirir la calidad de socio
cada uno de ellos responde solidariamente de las obligaciones
sociales. Ahora bien, si conforme a la ley o el pacto la sociedad
contina con exclusin de todos o algunos de los herederos, no
existira responsabilidad de los herederos excluidos, al cumplirse
con las formalidades indicadas, pues si bien la exclusin opera de
pleno derecho con respecto de obligaciones contradas por la
sociedad con posterioridad al fallecimiento del socio causante,
para hacer oponible la muerte respecto de terceros, se requerir
el cumplimiento de las formalidades sealadas.
b) Que la obligacin vincule a la sociedad; esto es, que sea
vlida de acuerdo a las reglas generales y haya sido contrada bajo
la razn social, por quien corresponda y dentro de sus facultades.
Lo anterior es sin perjuicio de lo que se dir en el N 170, para
el caso de que se mantenga o tolere la inclusin en la razn social
del nombre de un socio fallecido.
168. Capacidad para celebrar el contrato de sociedad colectiva comercial
El art. 349 del Cdigo de Comercio dispone:
Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que
tenga capacidad para obligarse.
El menor adulto y la mujer casada que no est totalmente
separada de bienes necesitan autorizacin especial para celebrar
una sociedad colectiva.
La autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria, y la de la mujer casada por su marido.
Acerca del sentido y alcance de este precepto existe notable
controversia en la doctrina. Algunos sostienen que la norma del
inciso 1, del art. 349, del Cdigo de Comercio, recin transcrita
no hace otra cosa que repetir la regla del art. 1446 del Cdigo
Civil. O sea, entienden que los incapaces, en general, pueden
celebrar el contrato de sociedad actuando de conformidad con su
estatuto propio. Otros estiman que la disposicin en estudio contempla, como una exigencia para este tipo social, que sus socios
cuenten con capacidad de ejercicio, la misma capacidad que el
art. 7 del Cdigo de Comercio exige para ser considerado comerciante; o sea, que los incapaces, por regla general, no podran
celebrar el contrato de sociedad colectiva comercial.178

LA SOCIEDAD COLECTIVA

251

Sobre el punto en discusin hemos modificado nuestra opinin en relacin a lo que antes sustentramos en nuestra obra
sobre sociedades de responsabilidad limitada. En la actualidad nos
inclinamos a pensar que el precepto en examen se limita a repetir
la norma del artculo 1446 del Cdigo Civil, sin alterarla. Ha sido
determinante para este cambio de opinin, el considerar que en
el proyecto del Cdigo de Comercio presentado al Congreso, su
antiguo artculo 480, hoy 349, expresaba: Toda persona capaz de
comerciar lo es tambin para celebrar el contrato de sociedad.
Esta redaccin se cambi posteriormente en el Congreso por la
actual, que expresa que Puede celebrar el contrato de sociedad
toda persona que tenga capacidad para obligarse. Como los incapaces tienen capacidad para obligarse, tal cambio de redaccin es
sumamente indicativo de la verdadera intencin del legislador,
aparte que el texto es claro.179
En cuanto a las normas de los incisos 2 y 3 del precepto en
comento, se mantiene aquella que permite al menor adulto participar en una sociedad colectiva comercial con la sola autorizacin
del juez, sin que sea necesaria autorizacin alguna de su representante legal. En relacin a la autorizacin del marido, que exige la
norma en estudio respecto de la mujer casada no separada totalmente de bienes para la celebracin de este contrato, creemos
que ella est derogada tcitamente por lo prescrito en el art. 2 de
la ley 18.802 del ao 1989, como ya hemos comentado.180
169. Sociedad celebrada por instrumento privado
El art. 3512 del Cdigo de Comercio prescribe que el contrato de
sociedad colectiva comercial consignado en instrumento privado
no produce otro efecto entre los socios que el de obligarlos a
otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d principio a
sus operaciones.
Nos parece que la norma contenida en ese artculo es meramente terica. Afirmamos esto porque si bien opinamos que la
affectio societatis no es un elemento de la esencia de la sociedad,
ella, de hecho, es indispensable para el normal funcionamiento
de la compaa. De modo que si un socio se negare a celebrar el
contrato de sociedad por escritura pblica ello denotara una clara disposicin muy ajena a la affectio societatis. Consideramos,
por ende, que compeler al socio a celebrar por escritura pblica

252

SOCIEDADES

una sociedad convenida en documento privado sera, en la mayora de los casos, una tarea intil y sin sentido prctico.
170. Razn social
El art. 365 del Cdigo de Comercio expresa que la razn social en
la sociedad colectiva comercial es la frmula enunciativa de los
nombres de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de las palabras y compaa. Por su parte, el art. 352, N 2,
del mismo Cdigo exige la indicacin de la razn social en la
escritura de constitucin de la sociedad, y el art. 354, inc. 2 del
Cdigo prescribe que dentro de las menciones del extracto, que
debe inscribirse en el Registro de Comercio, debe figurar la razn
social. Segn lo estudiamos al tratar las sociedades limitadas, consideramos a la razn social como uno de los requisitos formales de
la sociedad, que no puede faltar y cuya ausencia no se encuentra
suplida por la ley.
Se ha interpretado el precepto en sus diversos aspectos. Se ha
considerado que no es necesario que figure el nombre completo
de los socios, bastando el apellido. Tambin, y no obstante los
trminos de la ley, se ha estimado que la frase y compaa no es
sacramental, y por ende puede reemplazarse por sociedad o
sociedad colectiva y que no necesariamente debe figurar al final
de la razn social. Aun se ha considerado que puede omitirse, la
referencia a compaa en el caso de sociedades formadas por
dos socios en que los nombres o apellidos de ambos aparecen en
la razn social. Por ejemplo, Prez y Campos. Al respecto se dice
que agregar en tal caso las palabras y compaa (en el ejemplo
Prez Campos y Compaa) se estara dando la impresin que la
sociedad contara con ms de dos socios, lo que en el caso sealado no es efectivo. Tambin se admite por muchos la posibilidad
de usar la abreviatura Ca. en vez de compaa. Estos usos se
han confirmado por lo prescrito en el art. 9 de la ley 19.499, que
solo les da el carcter de vicios a aquellos que tienen trascendencia, permitindose el uso de contracciones.
El inciso segundo del artculo 366 del Cdigo de Comercio
ordena que el nombre del socio que ha muerto o se ha separado
de la sociedad debe ser suprimido de la firma social y el art. 368
del mismo Cdigo dispone que el que tolera la insercin de su
nombre en la razn social de comercio de una sociedad extraa
queda responsable a favor de las personas que hubieren contrata-

LA SOCIEDAD COLECTIVA

253

do con ella. La obligacin establecida en el inciso primero del

art. 366, citada, debe cumplirse mediante una reforma de estatutos y por tanto, de su cumplimiento son responsables todos los
socios, pues el cambio de razn social requiere de ese trmite. Los
problemas que persisten pueden derivar de lo que debe entenderse por tolerar la insercin de un nombre de un no socio en una
razn social, a que se refiere el art. 368 del Cdigo de Comercio.
Creemos exagerado el exigir la interposicin de una demanda en
contra de los socios renuentes a reformar el pacto social para
estimarse que no hubo tal tolerancia. Pensamos que para el efecto
indicado, bastara extender una escritura pblica de declaracin
en que d testimonio de la oposicin del socio o sus herederos y
su anotacin al margen de la inscripcin social. Estimamos que
estos trmites seran suficientes, pues la indicada es la forma legal
para hacer oponibles a terceros las variaciones del rgimen interno de la sociedad como aparece entre otras disposiciones en el
art. 350 del Cdigo de Comercio.
Por su parte, el artculo 367 del Cdigo de Comercio intent
penalizar el uso de la razn social despus de disuelta la sociedad,
considerando este uso como una especie de estafa, que debe ser
castigado con arreglo al Cdigo Penal. Se ha estimado, sin embargo, que este artculo no configura un delito, al no sealar la pena.
No obstante, pareciera que el uso de la razn social despus de
disuelta la sociedad, por persona distinta de su representante, del
liquidador o de todos los socios, causando perjuicio, podra configurar el delito tipificado en el artculo 468 del Cdigo Penal,
como quiera que ello importara el uso de un poder supuesto
para defraudar. En todo caso, no cabe duda alguna que el art. 367
del Cdigo de Comercio configura un ilcito civil.
La costumbre ha establecido que constituye una forma lcita
de actuacin de una sociedad disuelta, y que por tanto no infringe
lo prescrito en el art. 367 citado, el agregar a la razn social la
frase en liquidacin, la que generalmente se coloca entre parntesis.
171. Prescripcin de acciones contra la sociedad y los socios
y entre estos entre s
Las acciones que emanan del contrato de sociedad, entre la sociedad y los socios y entre stos entre s, prescriben en cuatro aos

254

SOCIEDADES

desde que pudieran entablarse. As se infiere de lo establecido en

el art. 822 del Cdigo de Comercio.
La prescripcin de las acciones de terceros contra la sociedad
se rigen por las reglas propias de la accin de que se trate. Puede
haber entonces responsabilidad contractual, civil o penal, proveniente de acciones de nulidad, rescisin, revocacin, etc., las cuales tienen diversas reglas de prescripcin.
172. Prescripcin de acciones de terceros contra los socios
Los arts. 419 a 423 del Cdigo de Comercio reglamentan un rgimen
especial de prescripcin aplicable a las acciones de terceros en que se
hace valer la responsabilidad solidaria de los socios por las obligaciones sociales. Distinguen estas normas entre acciones que se ejercen
contra los socios liquidadores de aquellas que se deducen contra los
no liquidadores. Respecto de las primeras, dispone el art. 423 la aplicacin de las reglas generales de prescripcin del Cdigo Civil, las
que contemplan diversos plazos para que opere la prescripcin, segn sea la naturaleza de la accin deducida, contndose siempre el
plazo de prescripcin desde que la obligacin se hizo exigible. Con
respecto de las acciones contra los socios no liquidadores el plazo de
prescripcin es de 4 aos contados desde la disolucin, como lo
seala el art. 419. Habida consideracin a que normalmente el vencimiento de la obligacin es anterior a la disolucin social, en el hecho
podra darse el absurdo de que las acciones contra los socios no
liquidadores tuvieren un plazo de prescripcin mayor que aquellas
que puedan intentarse contra los liquidadores, que debe suponerse
tienen una mayor responsabilidad en el pago del pasivo social, toda
vez que constituye una obligacin propia de todo liquidador solventar el pasivo antes de proceder al reparto de haberes entre los socios.
La explicacin de esta anomala se encuentra en que a la
poca de dictacin del Cdigo de Comercio el plazo de prescripcin de 5 aos, que dicha norma primitivamente estableca, era
inferior a los plazos del Cdigo Civil, generalmente de 20 aos
para las acciones ordinarias. Posteriormente, al reducir diversas
leyes los plazos de prescripcin, no consideraron la situacin particular del art. 419 del Cdigo de Comercio. Menos mal que el
plazo de la prescripcin de 4 aos del art. 419 corre tambin
respecto de los acreedores menores de edad, como lo seala el
art. 420 del Cdigo de Comercio.

LA SOCIEDAD COLECTIVA

255

La distincin que el art. 420 hace respecto de las personas

jurdicas en la actualidad no tiene aplicacin.
La norma contenida en el art. 422 del Cdigo, en cuanto expresa que la prescripcin no tiene lugar cuando los socios verifican por s mismos la liquidacin o la sociedad se encuentra en
quiebra, slo se traduce que en los casos por ella mencionados no
operan las normas especiales de prescripcin que tratan los artculos precedentes, sino que rigen las reglas generales de la prescripcin que, como se ha dicho, son ms favorables para los socios.

NOTAS CAPITULO VII

167.
168.
169.
170.
171.
172.
173.
174.
175.
176.
177.

178.

179.
180.

Lyon, Caen et Renault, ob. cit., tomo 2, N 151, pg. 110.

Joaqun Garrigues, ob. cit., tomo II, pg. 50.
Gabriel Palma, ob. cit., tomo II, pgs. 92 y 93.
Pothier, Trait de Socit, N 104, pg. 490.
Luis Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, tomo X,
Nos 372 y siguientes.
Toro, ob. cit., N 200, pg. 217.
Ver Ral Varela, ob. cit., tomo I, N 159, pg. 199.
Ver Ripert, ob. cit., tomo II, Nos 648 y 655, pgs. 68 y 71.
Garrigues, ob. cit., tomo II, pg. 52.
Prrafo V del Captulo X de las Ordenanzas de Bilbao, segn publicacin
de ellas de don Vicente Salv, Pars, 1846.
Ver Hernn Toro, ob. cit., N 256, pg. 251, y Arturo Davis, Sociedades Civiles
y Comerciales, Nos 100 y 101, pgs. 283 y siguientes. No obstante don Manuel
Somarriva en su obra Indivisin y Particin, tomo I, N 57, pg. 94, sostiene
que en todas las sociedades persiste la personalidad jurdica para los efectos
de la liquidacin, opinin que no compartimos, pues nos parecen muy
decidores los textos legales que hemos citado en este nmero, que hacen
inaplicable en Chile la tesis jurisprudencial y doctrinaria francesa que pretende aplicar Somarriva.
Arturo Guzmn Reyes y Pedro Lira Urquieta, El contrato de sociedad y los
incapaces, Revista de Derecho y Jurisprudencia, ao 1961, tomo 58, inc. 1, pg.
57, y Ral Varela Morgan, ob. cit., tomo I N 149, pg. 193. Sergio Baeza
Pinto, De la capacidad para celebrar ciertos contratos de sociedad, artculo publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, ao 1961, sec. 1, pg.
160; Julio Olavarra Bravo, ob. cit., N 262, pg. 252, y Alvaro Puelma Accorsi, Curso Prctico sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada, N 13, pg. 10.
Ver Proyecto de Cdigo de Comercio, Imprenta del Ferrocarril, 1859.
Ver N 61.