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Gua de discusin
2.
Introduccin
3.
Antecedentes
4.
5.
6.
7.
Conclusiones
8.
Fuentes
Resumen
El establecimiento de tributos, encaminados a coadyuvar en el preservacin del medio,
constituye una opcin estratgica para la gestin ambiental, a travs de la actuacin del
deber de contribuir y del principio contaminador pagador, ambos comprendidos dentro
del principio de solidaridad. Nuestro objetivo es mostrar que el tributo ambiental tiene
una naturaleza claramente tributaria. De este modo, la articulacin tcnica del tributo
ambiental debe responder a los principios de justicia que informan el deber de
contribuir, ya que estos constituyen su cauce. El diseo del tributo ambiental, dentro de
los mrgenes marcados por dichos principios, garantiza su desembocadura en el mar
sereno de la justicia constitucional. Asimismo, el desbordamiento de dicho cause supone
para la norma jurdica tributaria una catstrofe jurdica: su inconstitucionalidad. Es por
ello que cumplimos con nuestra responsabilidad social al proponer la urgente
implementacin de tributos ambientales para la preservacin del medio ambiente en el
Per.
Por otro lado, al momento de disear y poner en prctica los tributos ambientales, es
necesaria una previa informacin dirigida a los sujetos pasivos, personas naturales
y sociedades mercantiles, a fin de que conozcan este nuevo tributo y lo puedan valorar
en su justa medida. Sin informacin no habr colaboracin. Este es un hecho cierto que
conoce la Administracin Tributaria, que alcanza su mximo significado conseguir el
xito de una determinada imposicin tributaria. No hay que olvidar que de la bondad de
la participacin del sujeto pasivo con las sugerencias realizadas y la aceptacin de dicho
tributo, en los trminos que se pretenden en su configuracin, se desprende siempre,
entre otros fines, la prevencin.
En esa lnea, las reflexiones que haremos a lo largo de este trabajo, nos permitirn saber
a qu atenernos con relacin a la contaminacin ambiental, as como enfrentarlas desde
la perspectiva del instrumental tributario.
Antecedentes
En nuestro pas existe recientemente una tendencia a proteger el medio ambiente, a raz
de los desastres que est originando el calentamiento global.
Sin embargo, resultar difcil la aceptacin de la creacin de tributos ambientales,
debido a que an no se tiene muy claro cules son sus funciones y estructura, y, muchas
veces,
se
confunden
con
los
tributos
tradicionales,
en
especial
con
llamar el "marco de vida", donde tambin tendra cabida adems de la proteccin del
paisaje y la naturaleza en sus especies vegetales y animales, la del patrimonio histricoartstico de un pas.
1.3 Concusin de las teoras doctrinarias
En definitiva, podemos advertir que el concepto de medio ambiente tiene una
naturaleza dinmica. Segn la doctrina tiene dos vertientes claramente definidas. La
primera est vinculada con una concepcin estricta y la segunda con una con
concepcin amplia ambas tendencias resultan de importancia para la evolucin del
concepto como fundamento indispensable para lograr la proteccin ambiental.
Concepto jurdico de medio ambiente en el Per
Sobre el particular, cabe precisar que en nuestro marco normativo el concepto de medio
ambiente
resulta
ser
constitucionalmente
un
concepto
Segn se puede deducir del concepto vertido, cuando se refiere a elementos fsicos,
qumicos y biolgicos, sin explicar su contenido, otra vez se generan la incertidumbre
jurdica a nivel legal. Es decir, existiendo doctrinas claras en las cuales se mencin al
elementos fciles de deducir su contenido, se opta por buscar un concepto nuevo y
carente de explicacin en un lenguaje ciudadano, puesto que la defensa del medio
ambiente debe ser entendido mediante un concepto claro y general.
Tambin, se puede observar que las normas citadas se refieren a los dems elementos
ambientales como meros instrumentos de poltica ambiental. Por ejemplo, con relacin
al ordenamiento territorial ambiental, se sostiene que es solo un instrumento que forma
parte de la poltica de ordenamiento territorial, mas no se identifica como un elemento
ms del concepto de ambiente, como s lo hace la teora amplia de medio ambiente.
Por ltimo, se seala como concepto de recursos naturales a todos los componentes de
la naturaleza, susceptibles de ser aprovechados por el ser humano para la satisfaccin de
sus necesidades y que tengan un valor actual o potencial en el mercado, conforme lo
dispone la ley. Con esto se da una apertura de concesiones de los recursos
naturales. Sin embargo habr que esperar a las normas reglamentarias sectoriales,
puesto que se puede ampliar para otro tipo de contratos, esperemos que se diseen sin
menoscabo para el medio ambiente.
2.3 Concepto de medio ambiente segn el Tribunal Constitucional
Sobre el particular, se debe tener en consideracin que las resoluciones emitidos por el
Tribunal Constitucional se emitieron de acuerdo con el Cdigo del Ambiente ya
derogado, lo cual parece de mucha sospecha.
Trataremos de comentar solamente una "perlita" del Tribunal por el hecho de que uno de
sus miembros dignos como el magistrado Conzles Ojeda tuvo la valenta de no
compartir lo resuelto por la mayora:
Sentencia publicada el 5 de setiembre de 2007, Caso: Nextel (Expediente N 42232006-PA/TC)
La Resolucin 04223-2006-AA para su lectura completa, esta adjunta como anexo al
final del trabajo en formato PDF.
Ahora comentaremos el voto singular del magistrado Gonzles Ojeda en la misma
sentencia:
"Con el debido respeto del criterio de mis colegas, suscribo este voto singular porque no
comparto lo resuelto por la mayora, ni los fundamentos en que apoyan su decisin, por
los siguientes motivos:
1. Los hechos del presente caso son bastante simples: los pobladores de una
urbanizacin reclaman que una antena de telecomunicaciones construidas por Nextel
exactamente al costado de sus hogares, podra causar daos a su salud y afecta su
derecho a un medio ambiente equilibrado. Est acreditado en el expediente que Nextel
construy la antena en dicho sector, pese a no contar con la autorizacin municipal
requerida. Pese a eso, la mayora basndose en unos informes tcnicos que demuestran
que las ondas emitidas no son dainas para la salud de los pobladores, concluye que
la demanda dese ser desestimada, sin perjuicio delas sanciones administrativas a las que
d lugar la falta cometida por Nextel (esto es, construir una antena en un lugar urbano
sin autorizacin para hacerlo).
5. En el presente caso, en la medida que est acreditado que (i) la antena est
dentro de un rea residencial y relativamente cerca de centros de salud y educativos (ii)
la antena est construida de manera muy prxima a viviendas, (iii) Nextel ha construido
una antena en una zona que no es apropiada de acuerdo con las normas de urbanizacin;
y, (iv) la empresa, de acuerdo al punto anterior, no contaba con la debida autorizacin
para la construccin de la antena, la aplicacin del principio de precaucin debi
terminar con la expedicin de una sentencia estimatoria y no como finalmente se ha
decidido por mayora.
Por ello, mi voto es porque se declare Fundada la demanda"
2.4 Normativa de derecho ambiental tributario
de
bienes
y servicios,
la
a. Fundamentos econmicos
La aplicacin de instrumentos econmicos, especialmente los de naturaleza y contenido
tributario en las polticas de control ambiental, han evolucionado notablemente, desde
mediados de los aos setenta hasta los noventa, en los pases de la OCDE.
Su introduccin en el sistema tributario puede producirse:
Cabe resaltar que este tipo de tributos se distinguen de los dems, porque grava aspectos
negativos de comportamiento productor o consumidor, es decir, la contaminacin,
haciendo abstraccin de la renta o beneficio.
Por ello, entre las medidas disuasorias tpicas se encuentran las tasas sobre los
combustibles en funcin de su incidencia contaminadora o sobre determinadas
actividades extractivas; as, un ejemplo clsico son los tributos y recargos fiscales de
carcter finalista, cuyo destino tiene por objeto financiar instalaciones que eliminen o
atenen la contaminacin.
Por ende, si no existiera la susodicha intervencin estatal, la polucin ambiental
afectara tanto a los sujetos que las producen como a quienes la deben soportar en forma
pasiva. Un ejemplo digno de considerar es el impuesto "CO2/ENERGIA" , que fue
concebido como un impuesto sobre los combustibles fsiles a ser abonados por los
productores e importadores de dicho combustible, as como tambin un impuesto de
salida que grava a los consumidores.
Este gravamen fue ideado por la Comisin Europea, a fin de incentivar inversiones para
tratar de reducir las emisiones o el logro de una mayor eficiencia energtica. Dicha
iniciativa encontr escollos en los pases de la Unin Europea menos industrializados,
que necesitaban crecer sobre la base de energa derivada de recursos fsiles.
Por las razones expuestas, en nuestro pas ser muy difcil incorporar los tributos
medioambientales, pero no imposible. Consideramos que ya es momento en que los
agentes que producen contaminacin ambiental deben pagar los costos que generan.
Dichos costos no solo son econmicos sino de diversa ndole, como las afecciones a la
salud de las personas y la irreparable depredacin de recursos naturales, y como
sabemos por ms que se determine un costo, no se podr reparar el dao producido.
En esta lnea, la prevencin por medios impositivos es la mejor herramienta para
proteger el medio ambiente. Por ello, lo que ya est contaminado, debemos recuperarlo
y lo que an no lo est, debemos protegerlo mediante tributos ambientales que tienen
fines extrafiscales.
2.4.2 Criterios para el diseo de tributos ambientales y beneficios tributarios.
Para disear tributos ambientales y beneficios tributarios, se puede considerar diversos
criterios de imposicin, como las siguientes:
impliquen
la
utilizacin
de
tecnologas
limpias,
establecer
Identificar los elementos del tributo a crear, a efectos de cumplir con los
principios ambientales, como el principio contaminador pagador, y tributarios como los
de legalidad, reserva de ley, igualdad, entre otros.
Estos criterios nos permiten identificar los parmetros en la utilizacin de los tributos
ambientales. As tambin, es necesario afinar otros elementos para completar su
estructura, como: determinar la base imponible, los agentes econmicos que soportarn
la carga impositiva, la cuanta de tributo, quin ser el acreedor tributario, los beneficios
tributarios que no distorsionen su estructura, entre otros.
Fuentes de contaminacin ambiental en el Per y propuestas de tributos y elementos ambientales
La contaminacin ambiental en nuestro pas se encuentra en todos los niveles, esto
significa que hay contaminacin ambiental en el agua (ros y mar), en el suelo, en los
bosques y en la atmsfera. El anlisis realizado en los acpites anteriores sirve de base
para buscar las soluciones ms acorde con nuestra realidad desde la perspectiva
ambiental y tributaria, a fin de reducir considerablemente la contaminacin ambiental
producida en los diversos sectores de nuestro pas. Los distintos niveles de gobiernos
del Estado deben velar por la proteccin ambiental dentro de su competencia. (Artculo
52 de la Ley Geneal del Ambiente, Ley N 28611)
3.1 La descentralizacin y los gobiernos regionales y locales.
En un sentido amplio, el Estado de Derecho representa, dirige y regula la vida de la
sociedad; asimismo, es el encargado de garantizar la satisfaccin de sus necesidades
pblicas, as como facilitar y vigilar el adecuado suministro de los bienes privados.
Expresada la naturaleza del Estado en tales trminos, el Gobierno en todos sus niveles
debe velar por el bienestar social, considerando como principio fundamental la defensa
de la persona humana y el respeto de su dignidad. Esto implica, entonces, que la eficacia
de las acciones de Gobierno debe evaluarse, fundamentalmente, en funcin de su
impacto en el bienestar de la sociedad.
Con arreglo a nuestra Norma Fundamental, existen tres niveles de gobiernos: Gobierno
Nacional, regional y local (este ltimo de mbito provincial, distrital y de centro
poblado menor)
La entrada en vigencia de la Ley N 27680, que aprueba la reforma constitucional del
Captulo XIV del Ttulo VI, sobre Descentralizacin; y la reciente modificacin del
Artculo
74
para
otorgar
potestad
tributaria
los
gobiernos
regionales, muestra intenciones positivas a nivel normativo para que nuestro pas ponga
a prueba la descentralizacin tan esperada, que coadyuve a su desarrollo integral.
3.2 Niveles de contaminacin ambiental en Lima
3.2.1 Contaminacin en el ro Rmac por actividades de la agricultura,
la industria y la minera.
Una muestra de contaminacin ambiental en la agricultura la tenemos por ejemplo, en lo
ocurrido en Chincha, Huarochir, a ms de 3 000 m.s.n.m, donde se dice que hace 20
aos los agricultores de la zona no necesitaban usar fertilizantes, ni pesticidas para
cultivar sus tierras. Recuerden que, entonces, solo requeran de abono orgnico natural
que obtenan de su ganado o de los establos que se encontraba a lo largo de la cuenca
del ro Rmac.
El asunto es delicado, pues el uso excesivo de estos qumicos afecta no solo
la calidad del suelo y de los alimentos, sino tambin la salubridad de las aguas del ro
Rmac.
Los fertilizantes y pesticidas se depositan en los suelos y, por efecto de las lluvias,
terminan en la corriente del ro. Asimismo, por causes que los mismos agricultores
efectan.
3.2.1.1 Quin asumir la responsabilidad?
Mucho se ha hablado estos das sobre la calidad del agua que recibe Lima y los niveles
de contaminacin del ro Rmac. Ministros y funcionarios han respondido a medias las
preguntas de un grupo de congresistas, pero nadie, absolutamente nadie, por ensima
vez, ha asumido la responsabilidad sobre la calidad con la que las aguas de este ro
el
experto
mundial
agraria no hay que ampliar los terrenos, sino hacerlos ptimos y ello significa tambin
el uso de menos insecticidas para as tener una produccin sustentable"
Sostuvo que en pases donde se ha legalizado los transgnicos en el Per an no son
legales estos cultivos- disminuy el uso de insecticidas, de qumicos que contaminan
el agua potable y que envenenan el ambiente, mencion que el algodn y el maz entre
los productos en los cuales se podra aplicar los cultivos transgnicos en el Per. Sin
embargo es importante sealar la importancia de conocer la implicancia de los
productos transgnicos desde otro punto de vista.
Un transgnico (Organismo Modificado Genticamente, OMG) es un organismo vivo
que ha sido creado artificialmente manipulando sus genes. Las tcnicas de ingeniera
gentica consisten en aislar segmentos del ADN (el material gentico) de un ser vivo
(virus, bacteria, vegetal, animal e incluso humano) para introducirlos en el material
hereditario de otro. Por ejemplo, el maz transgnico que se cultiva en Espaa lleva
genes de bacteria que le permiten producir una sustancia insecticida. La diferencia
fundamental con las tcnicas tradicionales de mejora gentica es que permiten
franquear las barreras entre especies para crear seres vivos que no existan en la
naturaleza. Se trata de un experimento a gran escala basado en un modelo cientfico
que est en entredicho.
Algunos de los peligros de estos cultivos para el medio ambiente y la
agricultura son
el
incremento
del
uso
de
txicos
en
la
agricultura, la
zonas depredadas, se les debe otorgar beneficios tributarios, as, tambin a quienes
voluntariamente reducen la contaminacin ambiental empleando tecnologa limpia, por
ejemplo en el impuesto a la renta mediante la amortizacin acelerada o devoluciones de
dicho impuesto.
3.2.4 Contaminacin del aire no solo agrava males bronquiales sino que puede
matar.
Un estudio elaborado recientemente por la CONAM, concluye que por lo menos cuatro
de cada cien muertes en Lima y Callao pueden atribuirse a la contaminacin atmosfrica
por material particulado (material slido o lquido suspendido en la atmsfera)
La mala calidad del aire est afectando drsticamente la vida delas personas. Solo el ao
2000 habran muerto 3453 personas como consecuencia de los altos niveles de
la combustin del parque automotor. Lo lamentable es que estas muertes se podran
haber evitado con la implementacin de un plan integral que permita mejorar la calidad
del aire.
3.2.4.1 Propuestas de tasa ambiental por contaminacin atmosfrica y beneficios
tributarios.
La contaminacin atmosfrica que generan ciertas actividades industriales, mineras o
petroleras, as como el parque automotor, deben ser pasibles de pagar una tasa ambiental
a la municipalidad o al gobierno regional, es decir, quien asuma la funcin de acreedor
tributario, evitando de esta forma dicha contaminacin o, al menos, reducirla a un nivel
ptima.
Asimismo, se deben otorgar beneficios tributarios a quienes voluntariamente reducen la
contaminacin atmosfrica empleando tecnologa limpia, por ejemplo en el impuesto a
la renta mediante la amortizacin acelerada, o pagando una tasa reducida en el impuesto
general a las ventas o en el impuesto selectivo al consumo, por ejemplo en el caso de
biocombustible. Tambin, puede crearse una tasa ambiental a vehculos que transiten
por lugares muy contaminados, a efectos de reducir el ingreso de los mismos calculando
la capacidad mxima de vehculos que pueden ingresar y el nivel de contaminacin, por
ejemplo en el caso del centro de Lima.
Finalmente, como bien enfatiza Yacolca, D. (2002) "El derecho tiene que seguir a los
individuos por todos los caminos que transitan en su vida en sociedad, para protegerlo y
para limitar sus actos con que se daa o daa a otros o a su medio ambiente"
"El
tributo
ambiental
genera
ingreso
pblico
reduce gasto
social.
El
bien
ambiente
es
uno
de
ellos,
como
lo
es
la
en
su
caso,
del dao o
perjuicio
ambiental
mediante
la
12. Los ingresos que obtiene el Estado (en sus tres niveles de gobierno:
los impuestos sobre bienes contaminantes, las tasas de vertidos, tasas ambientales por
ingreso a lugares altamente contaminados y otorgar beneficios tributarios a quienes
utilizan tecnologa limpia. Si bien se cre Ministerio del Ambiente, se necesita
una autoridad fiscalizadora que puede ser a nivel de Superintendencia Nacional.
Fuentes
Academia Internacional de Derecho Tributario, Derecho Tributario Ambiental, Grijley,
2009
Mndez Moreno, Alejandro, Derecho financiero y tributario. Parte general. Lecciones
de ctedra, 4 de, Lex Nova, Valladolid, 2003. p.57.
Borrero Moro, Cristbal, La tributacin ambiental en Espaa, Tecnos, 1999, p.22
Vide Paz Cigarn, Mara, Polticas pblicas y cambio climtico global, julio de 2007,
p.1 en http://palestra.pucp.edu.pe/index.php?secc=100
Moreno Trujillo, Eulalia, La proteccin jurdico-privada del medio ambiente y
la responsabilidad por su deterioro, Bosh, Barcelona, 1997, p.33
Pulido Fernndez, Juan Ignacio, Criterios para una poltica turista sostenible en los
parques naturales de Andaluca, Tesis doctoral. Consejera de Turismo, Comercio
y Transporte de la Junta de Andaluca, Sevilla, 2005, p.51
Vide Arroyo Gmez, Miguel ngel, "La problemtica del medio ambiente",
en Documentacin Administrativa, No. 140, Madrid, 1971, p. 46.
Ferrer
Dupuy,
Plcida, Perspectiva
jurdica-financiera
del
medio
Franco, Poltica
econmica
del
medio
ambiente, citado
por
Scalone,