Segunda etapa Ao 10

Martes 19 de abril de 2016

593

EL AMPARO

Anlisis crtico de la actuacin jurisdiccional

Pgs. 4 y 5 Juan Monroy Glvez

Pgs. 2-3
DERECHOS HUMANOS. La Corte Penal
Internacional y la independencia judicial en
peligro. Salvador Herencia Carrasco.

Pgs. 6-7
EN DEBATE. Hacia un modelo democrtico
y productivo de las relaciones laborales.
Hugo Carrasco Mendoza.

Pg. 8
ORDEN INTERNO. Los avances en la
regulacin del uso de la fuerza policial.
Renata Bregaglio Lazarte

suplemento de
anlisis legal

PENAL

Martes 19 de abril de 2016

FUERO INDEPENDIENTE

Justicia penal mundial

SALVADOR
HERENCIA
CARRASCO
Director de la Clnica de
Derechos Humanos - HRREC,
Universidad de Ottawa.

a decimocuarta Asamblea de Estados Parte del Estatuto de Roma de

la Corte Penal Internacional (CPI)
tuvo lugar en noviembre pasado.
Dicho cnclave resulta de suma
importancia, pues en l se aprueba el presupuesto, se discuten enmiendas al estatuto
y se permite a los funcionarios de este fuero
supranacional, as como a representantes
de los Estados y de las organizaciones de la
sociedad civil discutir sobre los principales retos de la corte. Es por ello que, en el
pasado, temas como la complementariedad
de los tribunales penales internacionales, la
remisin de casos por parte del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas y la relacin
entre justicia y paz estuvieron en el centro del
debate. De ah que, en esta ltima reunin,
la atencin estuvo enfocada, peligrosamente,
en la independencia de los rganos de la CPI
respecto a su funcin judicial.
Desde la entrada en vigor del Estatuto de
Roma, el 1 de julio de 2002, la CPI ha iniciado
ocho investigaciones oficiales por la presunta
comisin de crmenes internacionales y todas
estas se encuentran en frica.
En los ltimos aos, algunos de los pases
africanos, as como la propia Unin Africana,
han acusado a la CPI de una parcialidad hacia
la situacin de su continente, en desmedro de
otras situaciones igualmente graves en otras
regiones del mundo (Colombia, Ucrania o
Afganistn, por nombrar algunos).
Caso de Kenia
En este contexto, el caso de Kenia es uno de
los ms peculiares. La CPI abri una investigacin oficial en marzo de 2010 por los hechos de violencia ocurridos a raz del proceso
electoral de fines de 2007, que causaron la
muerte de aproximadamente 1,200 personas
y el desplazamiento de 600,000. Los principales procesados por estos hechos de violencia
actualmente ocupan cargos importantes en

jurdica

LA PRINCIPAL
RAZN DE SER DE
LOS TRIBUNALES
INTERNACIONALES
ES ADMINISTRAR
JUSTICIA CUANDO
UN ESTADO NO TIENE
LOS MEDIOS O CARECE
DE LA VOLUNTAD
DE REALIZAR ESTAS
INVESTIGACIONES. AL
FINAL DE CUENTAS,
QUIEN SUFRE LAS
CONSECUENCIAS
DE ESTOS
ENFRENTAMIENTOS
SON LAS VCTIMAS.
el gobierno de dicho pas, incluyendo la presidencia y vicepresidencia.
En el caso del presidente, Uhuru Kenyatta,
su caso fue desestimado el pasado mes de
marzo mientras que en el caso del actual vicepresidente, William Ruto, el proceso por
asesinato, persecucin y traslado forzoso de
la poblacin, bajo la categora de crmenes de
lesa humanidad, contina. La confirmacin
de cargos se dio en septiembre de 2011 y el
juicio se inici el 10 de septiembre de 2013.
Uno de los principales aportes del Estatuto de
Roma es que consolida principios de justicia penal
internacional y la improcedencia del cargo oficial.
Su rgimen de responsabilidad penal individual
concede a la CPI la posibilidad de investigar a
cualquier persona acusada de cometer crmenes
internacionales, sea funcionario pblico o miembro de un grupo armado al margen de la ley. Por
este motivo es que la CPI ha emitido rdenes de
captura contra presidentes en ejercicio, como es el
caso de Omar Al-Bashir en Sudn por la situacin
de Darfur, ex jefes de Estado (Laurent Gbagbo de
Costa de Marfil o Muammar Gaddafi de Libia) y
otros altos mandos de gobierno.
Testimonios grabados
El problema que se ha dado especficamente
en la situacin de Kenia es con respecto al uso

Director (e): Flix Alberto Paz Quiroz | Editora: Mara Avalos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena|
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Jurdica es una publicacin de

El Peruano

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PENAL

Martes 19 de abril de 2016

suplemento de
anlisis legal

EL DERECHO Y
LA POLTICA VAN
DE LA MANO,
POR LO QUE EL
INTENTO POLTICO
DE CONTROLAR
INSTANCIAS
JUDICIALES
INDEPENDIENTES NO
ES NUEVO, TANTO
EN EL MBITO
NACIONAL COMO
INTERNACIONAL.

de pruebas por parte de la Fiscala, en especial

con los testimonios grabados. La CPI permite,
bajo ciertas circunstancias, el uso de este recurso como medio de prueba. Esta modalidad
estaba consagrada en la Regla 68 de las Reglas
de Procedimiento y Prueba de la CPI de forma
muy general. Por este motivo, en noviembre de
2013, dicho medio de prueba fue modificado
por la Asamblea de Estados Parte para precisar
su alcance, dndole a la Fiscala mayores facultades en el uso de estos videos como prueba.
El argumento del gobierno de Kenia es que
la modificacin de la Regla 68 de las Reglas de
Procedimiento y Prueba no puede ser aplicada
retroactivamente, dado que esta reforma fue
aprobada con posterioridad a la grabacin de los
testimonios y el inicio del caso contra William
Ruto. Actualmente, est pendiente una decisin
judicial por parte de la Sala de Apelaciones de
la CPI sobre esta materia. Sin embargo, esto no
impidi que Kenia intentase que la recientemente

Relacin entre derecho y poltica

Q El derecho y la poltica
van de la mano, por lo
que el intento poltico
de controlar instancias
judiciales independientes
no es nuevo, tanto
en el mbito nacional
como internacional.
Guardando las
diferencias, en 2012
algunos Estados
latinoamericanos
intentaron limitar
la competencia de la
Comisin Interamericana
de Derechos Humanos,
bajo el ttulo engaoso

de Fortalecimiento del
Sistema Interamericano.
Q En aquel entonces, de
fortalecimiento no tena
nada y ahora en la CPI la
preocupacin no es una
aplicacin de reglas bajo
un estado de derecho sino
un intento de debilitar el
caso contra una persona
que ocupa un alto cargo
pblico.
Q La principal razn
de ser de los tribunales
internacionales es

administrar justicia
cuando un Estado no tiene
los medios o carece de la
voluntad de realizar estas
investigaciones.
Q Al final de cuentas,
quien termina sufriendo
las consecuencias de estos
enfrentamientos son las
vctimas. Esta es y debe ser
la principal preocupacin
de los Estados que
forman parte del sistema
internacional de derechos
humanos y de justicia
penal internacional.

concluida Asamblea de Estados Partes adoptara

una posicin sobre su aplicacin temporal, llegando inclusive a amenazar que iba a denunciar
el tratado. Luego de un intenso debate sobre esta
materia, esta no fue incorporada en la resolucin
final de la Asamblea.
La preocupacin que la Fiscala tiene es
que muchos de los testigos iniciales en los
casos seguidos sobre la situacin de Kenia
han decidido retrotraerse de sus testimonios
iniciales o no volver a cooperar con la CPI. La
propia corte determin en diciembre de 2014
que el gobierno de Kenia no estaba cooperando
con las investigaciones de la Fiscala de la CPI
y que haban recibido reportes de que testigos
estaban siendo amenazados o se buscaba dar
a conocer su identidad al pblico. De aceptar
la posicin de la defensa de William Ruto y
del gobierno de Kenia, el caso de la Fiscala
quedara sumamente debilitado.
Independientemente de los argumentos
que se pueda tener sobre la aplicacin retroactiva de esta regla y cmo esto podra
afectar el principio de legalidad y el derecho
de defensa, el problema radica en que esto
representa una intromisin de los Estados en
la funcin judicial de la CPI. El Estatuto de
Roma establece claramente la independencia
de la Corte y de la Fiscala en sus artculos 40 y
42. Si bien la Asamblea de Estados Parte es la
encargada de aprobar enmiendas al Estatuto
y las Reglas de Procedimiento y Prueba, la
determinacin en torno a la interpretacin u
aplicacin de sus disposiciones es una funcin
que corresponde exclusivamente a los jueces.
Se puede criticar la estrategia de la Fiscala de la CPI y las deficiencias respecto a
su poltica de seleccin y construccin de
casos. La propia CPI ha hecho esto en torno
al uso de pruebas en el caso Lubanga. Sin
embargo, el punto aqu es ms delicado pues
el intento del gobierno de Kenia fue utilizar
la Asamblea de Estados Parte para afectar la
independencia de la CPI. Esta vez no prosper el intento, pero esto no impide que en
el futuro otros Estados intenten algo similar.
La CPI puede tener muchas deficiencias, pero
ninguna justifica un intento de intromisin
poltico pues sera atentar contra el objeto y
propsito del tratado.

4-5

suplemento de
anlisis legal

Martes 19 de abril de 2016

LA TUTELA PROCESAL CONSTITUCIONAL

El amparo
solo restituye?
JUAN
MONROY
GALVEZ
Jurista. Experto
en derecho procesal.
Catedrtico universitario.

on excepcin de Chiclayo, Lima es

la nica ciudad del pas que cuenta
con jueces especializados en derecho constitucional. Son menos de
la mitad que los jueces comerciales
proteger la dinmica del mercado parece ser
ms importante que tutelar derechos constitucionales, pero algo es algo.
Hace das un juez constitucional rechaz
una demanda de amparo afirmando: lo
pretendido por la actora a travs del presente
proceso constitucional no se trata de un acto
restitutivo (que es objeto de los procesos constitucionales en conformidad con lo dispuesto en
el primer prrafo del artculo 1 del Cdigo Procesal Constitucional). Con ese fundamento
concluy luego: Al no tener la pretensin una
finalidad eminentemente restitutoria, la demanda deviene manifiestamente improcedente
en atencin a lo previsto por el artculo 5 inciso
1 del Cdigo Procesal acotado.
La pretensin en un amparo es, a grandes
rasgos, que cese la amenaza o el agravio a un
derecho fundamental; y el petitorio es que se
suspenda, reintegre o restituya un bien o situacin jurdica. Es probable que el juez conozca
la diferencia entre pretensin y petitorio; sin
embargo, siempre ser mejor que la sepa utilizar. S los nombres y el uso de casi todos los
instrumentos de cocina, pero lamentablemente
soy un psimo cocinero.
Clases de sentencias
La clasificacin ms conocida de las sentencias
es aquella que las ordena en meramente declarativas, constitutivas y condenatorias. Las tres
declaran, pero la primera solo hace eso, otorga
certeza a la existencia o inexistencia de una
relacin jurdica o a la autenticidad o falsedad de

Autonoma
En los ltimos
aos se han
escrito decenas
de obras (libros y
artculos) sobre
derecho procesal
constitucional,
hay maestras
y especialistas
consumados en
esta materia en el
Per. Sin embargo, en este tema
ha habido oportuna y conveniente
discrecin. Por
eso el juez no tuvo
ms alternativa
que leer el cdigo
y concluir que todas las sentencias
de amparo son
restitutivas.
Tengo la impresin de que los
juristas nacionales han dedicado
ms tiempo del
debido a acreditar por qu el
derecho procesal
constitucional es
una especialidad.
Tema que no
est en debate;
tambin lo es el
derecho procesal
penal o el laboral.
Lo grave, y esta
es la razn del
artculo, es la
sospecha de
que, dado que el
derecho procesal
constitucional

es autnomo, se
puede construir
una dogmtica
procesal constitucional que
prescinda de los
postulados de la
teora del proceso.
Error garrafal
e irresponsable
en el que no se
puede seguir
incurriendo.
Se cita a la Autonoma procesal
constitucional
como la panacea
que corta caminos y convierte al
juez del proceso
constitucional en
un artfice de la
tutela de los derechos fundamentales. Eso no es
cierto. Mientras
ms significativo socialmente
sea el derecho
material (de
familia, laboral o
constitucional),
ms trascendente
es la funcin
judicial. Sin
embargo, ello no
convierte al juez
constitucional
en un facttum
del derecho. Las
cosas, para bien o
para mal, son lo
que son, no lo que
queremos que
sean.

un documento. La segunda, adems de declarar,

crea, modifica o extingue una relacin jurdica.
La tercera impone al demandado, adicionalmente, una prestacin de dar, hacer o no hacer.
Hay variantes a esta clasificacin, con discreta
fortuna. Goldschmidt, por ejemplo, propuso la
sentencia mandamental, la cual, al contener un
mandato sobre el demandado para que haga
o deje de hacer algo, solo puede exigirse por
va de presin psicolgica, esto es, con medidas
coercitivas.
Recuperando una vieja discusin en torno
a si la sentencia de condena es ttulo para empezar una demanda ejecutiva o solo da inicio
a una etapa de ejecucin dentro del mismo
proceso en que se expidi, Pontes de Miranda
llam a esta ltima sentencia ejecutiva latu
sensu. Barbosa Moreira, con mucha perspicacia, afirma que para que exista la sentencia
ejecutiva latu sensu debera existir la sentencia
ejecutiva strictu sensu. Como esta no existe, la
otra tampoco.
En cualquier caso, sea que se acepte la clasificacin trinaria, la cuaternaria agregando
la mandamental o la quinaria sumando la
sentencia ejecutiva, no existe como categora
autnoma la mentada sentencia restitutiva,
producto exclusivo, segn el juez, del proceso
de amparo peruano.
Un requisito esencial de la taxonoma es-

MIENTRAS MS
SIGNIFICATIVO
SOCIALMENTE
SEA EL DERECHO
MATERIAL, MS
TRASCENDENTE
ES LA FUNCIN
JUDICIAL. SIN
EMBARGO, ELLO NO
CONVIERTE AL JUEZ
CONSTITUCIONAL EN
UN FACTTUM DEL
DERECHO.

PROCESAL CONSTITUCIONAL

Proceso constitucional
El juez del caso comentado
ha negado tutela procesal
constitucional porque
ha desconocido aspectos
bsicos de teora del proceso.
Ha encontrado en la letra
de un artculo del Cdigo
Procesal Constitucional
para encontrar su
espritu hubiera tenido
que incorporar doctrina
a su quehacer un
fundamento para sacudirse
del alud de demandas
que debe tramitar y de

un trabajo demonaco
que cotidianamente debe
soportar.
Ello no justifica su decisin
pero tampoco lo condena.
Los responsables pululan
alrededor de su despacho.
As, autoridades que
debiendo representarlo
no le aseguran siquiera
un espacio mnimo
para trabajar sin afectar
su decencia, ms bien
le endilgan una masa
enorme de expedientes que

LA PRETENSIN
EN UN AMPARO
ES, A GRANDES
RASGOS, QUE CESE
LA AMENAZA
O EL AGRAVIO
A UN DERECHO
FUNDAMENTAL; Y
EL PETITORIO ES
QUE SE SUSPENDA,
REINTEGRE O
RESTITUYA UN BIEN
O SITUACIN.
tudio cientfico de las clasificaciones es que
el criterio que se use para construirlas jams
debe sustentarse en sus efectos. Bsicamente
porque los efectos estn fuera del ser o ente que
se quiere definir. Si defino a la sartn como el
instrumento de cocina que sirve para hacer
huevos estrellados digo la verdad, aunque como
definicin es lamentable, porque se trata de un
efecto, no de su esencia o diferencia especfica,
como deca Aristteles.
Originalidades
En un proceso de desalojo el petitorio es la restitucin del inmueble al demandante. Pero el
desalojo no es un proceso constitucional, entonces qu ha ocurrido? Varias cosas.
En primer lugar que la restitucin de una
relacin o situacin jurdica, segn sea el caso,
es un efecto de la sentencia de amparo fundada,
pero no es la pretensin. Esta ltima es eliminar
la amenaza o agravio sobre un derecho fundamental del demandante.
En segundo lugar, como la restitucin es
un efecto de la sentencia, no puede sustentar la
construccin de un criterio clasificatorio por
las razones ya dadas.
En tercero, las sentencias de amparo, al no
estar referidas a la existencia o certeza de un
derecho, suelen ser condenatorias, es decir, or-

literalmente lo sepultan
en papeles mugrosos y,
tambin, una clase de
juristas preocupada por su
traje, su reconocimiento
y de medrar (cursos,
seminarios, etctera) con
la informacin, en lugar
de comprometer su saber
con la transformacin de
la estructura mohosa de
nuestro servicio judicial.
De todo eso trata este auto
de improcedencia de un
juez constitucional.

denan un dar, hacer o no hacer atendiendo a la

materia del derecho fundamental amenazado
o agraviado. Advirtase que es una clasificacin
que se sostiene en el contenido del derecho afectado. Siendo estrictos con la pretensin discutida
en el amparo, sera jurdicamente imposible que
se expida una sentencia meramente declarativa
o constitutiva, porque la relacin jurdica material no ha estado en discusin, sino solo una
amenaza o agravio a una situacin jurdica de
ventaja constitucional.
Por tanto, decir que una demanda de amparo es improcedente porque solo est hecha
para restituir, sera poner la primera piedra a
la figura de la sentencia restitutiva, de vaco
sostn cientfico porque restituir es un efecto no
la esencia (contenido intrnseco) de una sentencia. Algn listo sediento de posteridad podra
decir que acaba de inventar una clasificacin:
las sentencias restitutivas y las no restitutivas.
No est mal; sin embargo, habra que preguntarle la utilidad de la clasificacin. Tema
interesante porque de estas originalidades est
plagada la doctrina procesal. Primero descubren
la plvora y despus se preguntan qu se hace o
deshace con ella.
Efectos
En Derecho, por si fuera necesario decirlo, los
contenidos y los efectos de las instituciones
no solo de la sentencia los provee la doctrina.
Sin embargo, muy pocas veces el sistema legal
provee los contenidos (definiciones), aunque s
regula los efectos.
Esta es una razn adicional para no postular
clasificaciones a partir de los efectos, aumentan
o desaparecen en el tiempo con solo una reforma
legislativa.
Si el contrato de compra-venta produce o
no la transferencia de propiedad es un tema de
produccin de efecto, es decir, legal.
La discusin, de haberla, ser de iure condendo (a futuro), jams de iure condito (salvo que el
enunciado normativo sea ambiguo, y entonces
solo ser un aburrido asunto gramatical disfrazado de compleja discusin interpretativa).
Clasificar los contratos de compra-venta, entonces, atendiendo a si transfieren o no propiedad
es un grave error epistemolgico.Z

suplemento de
anlisis legal

LABORAL

Martes 19 de abril de 2016

BASES PARA UN NUEVO MODELO

Relaciones laborales
ms productivas
HUGO
CARRASCO
MENDOZA
Abogado por
la Pontica
Universidad Catlica
del Per (PUCP).

n un escenario preelectoral donde

la preocupacin central expuesta
por la mayora de los candidatos y
demandada por la poblacin consiste
en asegurar la continuidad del crecimiento econmico que, de manera inusitada, ha
caracterizado en los ltimos aos a la economa
nacional, la regulacin del mercado de trabajo
debera ser una de las materias centrales de
los planes de gobierno en pugna; mxime, si
gran parte de la poblacin imputa el declive o
estancamiento econmico a la excesiva rigidez
de la regulacin laboral vigente.
Ello es ms urgente an si consideramos que
ms del 70% de la PEA asalariada se encuentra
en situacin de absoluta informalidad; lo cual
adems del desconocimiento de sus derechos

laborales (muchos de ellos de proteccin constitucional) implica una drstica reduccin de

los ingresos fiscales del Estado, truncando as
la ampliacin de la cobertura y la mejora de la
calidad de los programas sociales y servicios
pblicos brindados por el Estado.
En ese sentido, un contenido ineludible de
los planes de gobierno en competencia debera
referirse a la forma en que debera regularse las
relaciones entre empleadores y trabajadores a fin
de proteger adecuadamente los derechos de estos
y, simultneamente promover el incremento de
la productividad y, por ende, la competitividad
de las empresas.
No obstante, es claro que dicha materia no
se encuentra adecuadamente abordada y en el
discurso pblico priman posiciones unilaterales
que abordan el problema desde los intereses
particulares de cada sector; pero sin hacer un
esfuerzo por plantearse una institucionalidad
laboral capaz de dar respuesta mnima y simultneamente a estos dos sectores sociales,
en beneficio de todo el pas.
Consideramos que al
plantearse este problema
debe partirse de esclarecer
que en realidad la principal responsabilidad del

Estado (y lo que necesitamos como pas) no es

generar ms empleo a secas; sino, ms bien,
crear ms empleo de calidad (o empleo decente
como lo defini el exdirector general de la OIT
Juan Somava). Decimos que el empleo es de
calidad cuando son respetados los derechos de
los trabajadores, con salarios que procuren para
este y su familia un adecuado nivel de vida, con
acceso pleno a la seguridad social y con condiciones adecuadas de seguridad y salubridad.
Al respecto, es importante recordar que el
artculo 22 de nuestra Constitucin vigente
seala: El trabajo es un
deber y un derecho. Es
base del bienestar social
y un medio de realizacin de la persona. De
igual forma, el artculo
23, segundo prrafo, de

la misma Constitucin, seala: El Estado promueve condiciones para el progreso social y

econmico, en especial mediante polticas de
fomento del empleo productivo y de educacin
para el trabajo.
Cohesin social y legitimidad
En consecuencia, desde una perspectiva estrictamente constitucional son inadmisibles los planes

UN CONTENIDO
INELUDIBLE DE
LOS PLANES DE
GOBIERNO EN
COMPETENCIA
DEBERA
REFERIRSE A
LA FORMA EN
QUE ESTARA
REGULADO LAS
RELACIONES
ENTRE
EMPLEADORES Y
TRABAJADORES, A
FIN DE PROTEGER
ADECUADAMENTE
LOS DERECHOS
DE ESTOS Y,
SIMULTNEAMENTE
PROMOVER EL
INCREMENTO
DE LA
PRODUCTIVIDAD.

LABORAL

y programas de generacin de empleo, basado

en la precarizacin del empleo, so pretexto de
reducir costos laborales, como fue el caso de la
fallida Ley N 30288, que promueve el acceso
de jvenes al mercado laboral y a la proteccin
social, conocida como la Ley pulpn.
Pero ello, adems de ser imperativo constitucional, es tambin un imperativo poltico en la
medida que constituye una condicin ineludible
de cohesin social y legitimacin poltica del Estado y del orden social vigente (1). Ciertamente,
la sostenibilidad de cualquier modelo social o
econmico depender de que la poblacin sienta
que efectivamente son beneficiarios de estos.
En consecuencia, una adecuada distribucin
de la utilidad, por ejemplo, a travs de un modelo
gil y eficiente de negociacin colectiva, contribuir a la inclusin efectiva de los trabajadores
en las ventajas y beneficios del modelo vigente;
promoviendo as la paz social y la productividad
en las empresas.
De otro lado, resulta claro, sobre todo en
contextos de turbulencia econmica internacional, como el presente, que uno de los motores
que asegura la sostenibilidad del crecimiento
econmico (condicin necesaria, pero no suficiente del desarrollo, pues para este efecto es
necesario adems fortalecer la capacidad del
Estado para asegurar el cumplimiento de las
normas laborales) es el consumo interno; lo cual
sin duda depende de la capacidad adquisitiva
de la poblacin. En ese sentido, una adecuada
distribucin de la renta potenciar el consumo
interno, alentando as el crculo virtuoso: produccin, distribucin, consumo.

Martes 19 de abril de 2016

Urgente desafo
Pero, a su vez, resulta necesario que los trabajadores y sus organizaciones entiendan que el
incremento de la productividad es uno de los ms
importantes y urgentes desafos que la realidad
le impone al ordenamiento laboral vigente.
Ello cobra especial importancia en un contexto de globalizacin o interdependencia de
mercados locales, caracterizados por la proliferacin del comercio internacional, donde la
competitividad de una empresa o sector debe
ser evaluada no solo en funcin de empresas
vecinas; sino adems de empresas ubicadas al
otro lado del mundo con sistemas productivos
bastante distintos.
En consecuencia, la subsistencia de una empresa y, por tanto, la sostenibilidad de la fuente
de empleo, depende de que esta pueda competir
exitosamente con empresas de todo el mundo.
Adicionalmente, la formalizacin del gran
nmero de trabajadores que ahora subsisten en
la informalidad depende fundamentalmente
de que las empresas tengan los incentivos adecuados para incrementar sus inversiones en la
generacin de empleo decente.
Pero, como ya se adelant, el incremento de
la productividad de la empresa no puede ser alcanzada a costa de precarizar las condiciones
laborales de los trabajadores. Por el contrario,
sostenemos que en esta tarea, el Estado cumple
un rol fundamental, pues adems de tener como

responsabilidad directa la promocin del acceso

a un empleo adecuado, es el ms interesado en
garantizar que los trabajadores sean verdaderos
ciudadanos (con ejercicio pleno de sus derechos) y
consumidores (que dinamicen nuestra economa).
En ese sentido, adems de mejorar la cobertura y calidad de la salud y la educacin (factores
indiscutibles de la productividad) y de mejorar la
infraestructura productiva nacional (carreteras,
puertos, redes de energa, etctera), el Estado
podra establecer beneficios tributarios a aquellas
empresas que acrediten haber invertido en la
capacitacin de sus trabajadores o en innovaciones tecnolgicas debidamente certificadas.
Tras esta propuesta est el convencimiento
de que los denominados sobrecostos laborales
no constituyen el factor principal que condiciona la productividad de las empresas; sino que
ello depende fundamentalmente del entorno
productivo y del esquema tributario vigente.
Ciertamente, estos son los desafos que la realidad y los principios y valores constitucionales le
imponen al Estado y sobre los cuales cualquier
plan de gobierno serio debera pronunciarse. Z

[1] Al respecto debemos recordar que por definicin el

ordenamiento laboral de cualquier pas tiene una vocacin
conservadora, en la medida que intenta disciplinar o
encausar el conflicto capital trabajo, a efectos de mantener
(conservar) el orden social vigente.

suplemento de
anlisis legal

Trabajadores
y sindicatos
Por el lado de
los trabajadores
y empleadores
consideramos
que vincular la
evolucin salarial
a los ndices de
productividad
constituye un
reto a enfrentar
mediante una
negociacin
colectiva
transparente
y abierta. En ese
sentido, urge
replantear la
regulacin de los
derechos
colectivos en
nuestro pas,
desechando
el excesivo
procedimentalismo
que la convierte
en fuente de
frecuentes
conflictos y
privilegiando el
ejercicio pleno
de la autonoma
colectiva de las
partes.
De igual forma,
las organizaciones
sindicales de
los trabajadores
deberan
considerar
como uno de

los principales
contenidos de
su pliego de
reclamos; toda
vez que, ms all
de su impacto
en el incremento
productivo
empresarial, este
factor incide de
manera directa e
inmediata en su
empleabilidad; lo
cual constituye el
mejor seguro para
el desempleo.
A tal efecto
resulta necesario
que se reglamente
el otorgamiento de
estos beneficios
para incentivar
su aplicacin,
otorgndoles
un tratamiento
tributario
especial (por
ejemplo parte de
ellos pueden ser
asumidos como
crdito fiscal)
y procurando
establecer
garantas
necesarias para
evitar que sean
utilizados como
elementos de
discriminacin
laboral.

suplemento de
anlisis legal

Martes 19 de abril de 2016

DERECHOS HUMANOS

PRIVILEGIA DERECHOS HUMANOS

El uso de
la fuerza
policial
RENATA
BREGAGLIO
LAZARTE
Abogada. Magster en
derechos humanos. Investigadora
del Instituto de Democracia y
Derechos Humanos (IDEHPUCP).

l artculo 166 de la Constitucin

Poltica del Per establece que la Polica Nacional tiene por finalidad
fundamental garantizar, mantener
y restablecer el orden interno. Presta
proteccin y ayuda a las personas y a la comunidad. Por ello, el establecimiento de marcos
normativos claros que regulen las posibilidades
del uso de la fuerza por agentes del orden es una
necesidad imperiosa para aquellos Estados que
desean alinearse a los estndares de derechos
humanos.
Normatividad
A diferencia del caso de las Fuerzas Armadas,
que cuentan con el polmico Decreto Legislativo
N 1095 sobre el uso de la fuerza de este cuerpo
en diferentes situaciones de alteracin del orden
pblico; la Polica Nacional no contaba con una
norma con rango de ley que estableciera disposiciones similares. La antigua Ley orgnica de
la Polica, Ley N 27238, recoga en su texto los
principios bsicos sobre el empleo de la fuerza y de armas de fuego por los funcionarios
encargados de hacer cumplir la ley, dando as
rango legal a un instrumento de soft law. No
obstante, con la derogacin de dicha norma y la
aprobacin del Decreto Legislativo N 1148, se
haba dejado un vaco sobre dicha regulacin.
Sin embargo, a partir del impulso dado por
la Direccin General para la Seguridad Democrtica del Ministerio del Interior del Per, en
agosto del ao pasado se adopt el Decreto Legislativo N 1186, Ley que regula el uso de la fuerza
por parte del personal de la Polica Nacional.
De manera general, la norma hace suyos los
dos instrumentos de soft law adoptados en

Polticas
de Estado
QEs necesario
entender que los
derechos humanos y el uso de la
fuerza deben ser
entendidos como
polticas de Estado
en las que no se
pueden perder
los avances de un

gobierno a otro.
QEn esta gestin
que acaba, el
compromiso del
gobierno entrante
debe ser continuar
lo avanzado e impulsar las acciones
complementarias.

el marco de las Naciones Unidas sobre uso de

la fuerza: los referidos principios bsicos sobre
el empleo de la fuerza y de armas de fuego por
los funcionarios encargados de hacer cumplir
la Ley; y el Cdigo de conducta para funcionarios pblicos encargados para hacer cumplir
la norma. De esta manera, a travs del referido
decreto, se incorporan al ordenamiento nacional
estas disposiciones con rango de ley.
Uno de los aciertos de la norma est en la
determinacin de grados o niveles de uso de la
fuerza, segn la situacin concreta en la que se
encuentren los agente policiales. As, la norma
diferencia la situacin de resistencia pasiva y
resistencia activa, y los usos preventivos y reactivos de fuerza. Esto se encuentra, adems,
en consonancia con los principios de legalidad,
necesidad y proporcionalidad, que debe seguir
todo ejercicio de uso de la fuerza. Asimismo,
y tal vez esto sea una de las disposiciones ms
importantes de la norma, el agente policial solo
podr hacer uso de su arma de fuego contra una
persona cuando est en grave riesgo su vida o la
de otras personas.
Acciones
La ley, aunque perfectible, representa un importante cambio al panorama normativo del uso de
la fuerza. Sin embargo, su correcta aplicacin
depende de una serie de acciones sostenidas
que deben ser impulsadas desde el Ministerio

del Interior. As, la segunda disposicin complementaria final establece entre otras cuestiones
que el Ministerio del Interior debe adoptar
medidas para evaluar la situacin actual del
armamento existente, y adecuar los planes de
capacitacin y entrenamiento para el personal
policial en aplicacin de la presente regulacin.
Ambas medidas, sin duda, son de ejecucin
continua. El control de armamento y de los
mecanismos de compra permitir conocer la
real dimensin de las armas existentes en el
interior de la Polica y desarrollar, a partir de
ello, mecanismos de control.

Las capacitaciones, por su parte, son fundamentales para la correcta aplicacin de los
criterios de uso de la fuerza. Solo el agente
policial que se encuentra frente a una situacin de violencia o amenaza sabe cules son
los riesgos y las consecuencias del uso de las
armas de fuego. Por ello, debe contar con todas
las herramientas necesarias para hacer una
correcta evaluacin de la situacin y evitar
realidades tan dramticas como la nuestra
en los ltimos meses. Solo en enero pasado, la
Defensora del Pueblo registr 17 heridos en
situaciones de conflictos sociales. Z