XVIII JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL

Comisin N III- Contratos: El consentimiento y los medios informticos

Ponencia: La manifestacin del consentimiento en las redes informticas
Mara Elena Cabrera- Elizabeth Aimar- Graciela Wust

Introduccin
El contrato constituye uno de los instrumentos bsicos para promover y dinamizar el
intercambio de bienes y servicios. En la actualidad los avances tecnolgicos han
condicionado y modificado las formas de contratacin, acelerando y favoreciendo las
relaciones contractuales entre los hombres.

No solo la tecnologa representada por el telfono, el fax y las computadoras es de uso

corriente en la conclusin de todo tipo de contratos sino que la irrupcin de Internet, en los
ltimos aos, ha ampliado la gama de posibilidades de contratacin de una manera no
imaginada hace unas dcadas atrs.

Se denomina contratacin electrnica o por medios electrnicos a aquella que con

independencia de cual sea su objeto, que puede tambin ser la informtica, aunque no
necesariamente, se realiza a travs o con ayuda de los medios electrnicos, los cuales
tienen una influencia decisiva, real y directa sobre la formacin de la voluntad, el
desenvolvimiento o la interpretacin de un acuerdo.1

Davara Rodrguez, M.A., Manual de Derecho Informtico, p. 165, Pamplona, 1997.

El comercio electrnico no solo implica la compraventa electrnica sino tambin la

produccin, publicidad, venta y distribucin de productos a travs de las redes de
comunicaciones. ste contrato puede concluirse entre sujetos o partes diversas: puede
tratarse de una relacin contractual entre empresa y consumidor, o bien de un contrato
entre empresas; puede darse entre empresa y autoridad, y entre consumidor y autoridad.

Los mecanismos utilizados pueden ser variados: telfono, el fax, la televisin, el EDI Electronic Data Interchange-, la transferencia electrnica de fondos y las redes
electrnicas como Internet.

La manifestacin del consentimiento en las redes informticas

Perteneciendo el contrato a la esfera del derecho voluntario, la autonoma de la voluntad
as como la manifestacin de la misma se ha convertido en una de las cuestiones
fundamentales del derecho contractual. Si consideramos que los avances tecnolgicos
permiten nuevas formas de manifestacin de la voluntad resulta necesario pensar en la
incidencia de las mismas en las relaciones jurdicas y la posibilidad de la normativa
vigente de garantizar y dar seguridad a los contratantes frente a estas situaciones.

El Consentimiento en el Contrato y en el Contrato Electrnico

El Cdigo Civil argentino alude al consentimiento en el artculo 1137 con la expresin
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn. Lo que se requiere no es solo la
manifestacin de voluntad de las partes, sino la integracin recproca de esas voluntades
en un negocio unitario.2

Mosset Iturraspe, Jorge Contratos. Ed. Ediar, 1988, pg. 90.

2

Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes El consentimiento

resulta de la conformidad e integracin de la oferta y la aceptacin expresada por las
partes. El artculo 1144 del Cdigo Civil dispone que el consentimiento debe manifestarse
por ofertas o propuestas y aceptarse por la otra.
Esto mismo es lo que prevee la Convencin de Viena sobre Compraventa internacional de
Mercaderas (arts. 18.2 y 24).

El acuerdo de voluntades necesarios para la existencia del consentimiento y la formacin

del contrato- si se encuentran reunidos todos los elementos esenciales para conformarlo-,
se expresa en las redes informticas- como en cualquier acuerdo- a travs de la oferta y
de la aceptacin.

La oferta en las redes electrnicas

Definida la oferta como el acto jurdico unilateral y recepticio que tiene por finalidad la
formacin del contrato3, resulta necesario identificar la manera en que dicha oferta se
manifiesta en las redes electrnicas y los efectos jurdicos que provoca.

El oferente puede utilizar diversas mecanismos para realizar su oferta. En primer trmino
puede elegir entre valerse de medios de comunicacin de carcter publico (como la Web
o los foros de discusin), o usar procedimientos de carcter privado (como el correo
electrnico4, ICQ).

Alterini, Atilio Anibal Contratos- civiles- comerciales- de consumo. Teora General. Ed. Abeledo Perrot,
1998, pg. 268.
4
En algunos casos resulta difcil precisar el carcter de pblico o de privado del mecanismo, como en el caso
en que el correo electrnico es utilizado para enviar mensaje- oferta a una cantidad importante de personas,
pues la misma no se realiza de manera personalizada a cada una de ellas.
3

Esta distincin resulta relevante para determinar si se trata de una oferta realizada a
persona determinada o si es una oferta pblica. En la actualidad nos encontramos con
situaciones en que se envan ofertas a travs del correo electrnico a gran cantidad de
direcciones electrnicas. Se ha entendido que en caso de que el nombre del beneficiario
aparezca en el encabezado del mensaje nos encontramos frente a una oferta a persona
determinada, mientras que si se omite la oferta resultara pblica.

Asimismo resulta pertinente determinar si nos encontramos frente a una propuesta que
tiene como finalidad la formacin de un contrato entre empresas o se trata de un contrato
entre empresa y consumidor, pues conforme se trate de uno o el otro sern de aplicacin
los cdigos civil y comercial o la leyes de proteccin del consumidor.

Condiciones de existencia de la oferta

Puede considerarse oferta- capaz de generar contrato las propuestas enviadas como
mensajes a travs del correo electrnico o que aparecen en un sitio comercial en la red?

Para que estas propuestas puedan ser consideradas como ofertas en el sentido jurdico
del trmino deben cumplir con ciertos requisitos. En el caso de los contratos de consumo,
la Ley de Defensa del Consumidor N 24452, en su artculo 7 expresa La oferta dirigida a
consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en
que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizacin, as
como tambin sus modalidades, condiciones y limitaciones.

As, un mensaje que contenga una propuesta que informe de manera clara y precisa al
ciberconsumidor de las cualidades de los objetos ofrecidos, de sus precios y de las

condiciones de venta, debe ser considerada como oferta susceptible de originar un

contrato.

Igualmente, un documento publicitario en Internet, que sea suficientemente preciso y

detallado de manera que contenga todas las condiciones del contrato a estipular o
condiciones suficientes para determinar su contenido, debe ser considerado como oferta y
obliga al oferente.5

La oferta que cumple con los requisitos mencionados ut-supra conlleva consecuencias
jurdicas. As fijada la oferta por un determinado perodo, la misma debe mantenerse
hasta la finalizacin del trmino establecido.

La oferta tambin puede ser revocada, pero para que sea vlida la revocacin de la oferta
hecha pblica una vez que se ha difundido, debe realizarse por medios similares a los
empleados para darla a conocer. En este caso debera realizarse o bien en el mismo sitio
comercial de la red en que fue publicitada la oferta, o a travs del correo electrnico,
cuando se haya utilizado este mecanismo para emitir la oferta.

La manifestacin de la aceptacin
Se entiende por aceptacin al acto unilateral, por lo comn recepticio, congruente con la
oferta y que culmina la formacin del contrato. Para que un contrato sea vlido, la
aceptacin debe ser concordante con la oferta, es decir debe versar sobre los elementos
esenciales que componen sta ltima.

En este sentido Valrie Sdallian concluye: Un servicio Internet no es ms que una nueva forma o soporte
para las ofertas y las publicidades comerciales. Las informaciones que aparecen en un servicio on line, por
ejemplo un sitio Web, detallando los precios o las caractersticas tcnicas de los productos de la empresa,
tiene valor de documento contractual.
5

Si bien, en principio la aceptacin no debe revestir ninguna forma en especial, cabe

preguntarse de qu manera manifiesta el aceptante su voluntad de prestar consentimiento
cuando se trata de contratos en redes electrnicas.

Cuando el medio utilizado es el correo electrnico bastar que la persona que ha recibido
una oferta vlida por este medio, enve un mensaje electrnico cuyo contenido pueda
constituir una aceptacin, es decir cumplir con el requisito de congruencia con la oferta .

Conectado a esto la doctrina se ha preguntado si puede considerarse vlidamente

expresada la voluntad del aceptante al hacer click sobre el botn aceptar en una
pgina web destinada a la actividad comercial.

En nuestro derecho se entiende que hay aceptacin expresa cuando se manifieste

verbalmente, o por escrito, o por otros signos inequvocos (artculo 917, Cdigo Civil).
Asimismo la aceptacin puede resultar de la realizacin de cierto comportamiento.

A pesar de no manifestarse en forma oral o por escrito, se considera que hacer click en el
botn aceptar consiste en una declaracin vlida de la aceptacin. As el acuerdo en el
que la aceptacin es expresada mediante la pulsacin del ratn de la computadora se
denomina cick-wrap agreement.

En este punto cabe remarcar que se le debe dar al usuario de Internet la posibilidad de
tomar conocimiento de las caractersticas esenciales del contrato que pretende suscribir.
De este modo, se entiende que el contrato se ha formado cuando quien ha aceptado
cont con la posibilidad previa de examinar los trminos contractuales y rehusar en su

caso. Por el contrario cuando al aceptante no se le brind la posibilidad de conocer los

mismos, se interpreta que no hay contrato.

Momento de perfeccionamiento del contrato

La contratacin puede tener lugar entre presentes o entre ausentes y en este ltimo caso
resulta necesario precisar en que momento se ha concluido el contrato. En nuestro
derecho civil el artculo 1154 del cdigo civil establece la regla general para la
contratacin entre ausentes, acogiendo la tesis de la expedicin que exige que la
aceptacin de la oferta sea enviada por el aceptante al oferente, aunque para situaciones
de excepcin se admite la teora de la informacin.

Sin embargo los proyectos de reforma del Cdigo Civil, la Convencin de Viena sobre
Compraventa Internacional de Mercaderas y los Principios de Unidroit adoptan la teora
de la recepcin, en la cual el contrato se concluye, cuando producida una aceptacin til,
sta es recibida por el oferente.

Para algunos autores6 lo que resulta relevante es determinar si las declaraciones de las
partes se realizan en forma instantnea o continuada. Se ha entendido que la contratacin
realizada a travs del email puede considerarse como celebracin instantnea cuando
son los mismas partes quienes manejan los aparatos a travs de los cuales se
comunican.

Entendemos que la contratacin a travs de redes informticas constituye una

contratacin entre ausentes pero en tiempo real. De all que ser necesario determinar en
que momento se perfecciona el contrato. Si aplicamos la norma del artculo 1154 bastara

que en una contratacin a travs del correo electrnico, el aceptante enviara un email en
el que constara la aceptacin, para que se entienda que el contrato se ha perfeccionado.
Sin embargo, conforme a las nuevas tendencias- que adoptan la teora de la recepcin- el
contrato se concluira cuando llega la aceptacin a la direccin electrnica del
destinatario.
En el Cdigo Civil peruano, conforme al artculo 1374, no resulta necesario que las
declaraciones contractuales lleguen hasta la direccin del destinatario, solo basta que
ste realice, a travs de un medio electrnico, el acuse de recibo de dicha manifestacin
para que se considere conocida.

Conclusiones
El derecho en tanto regulador de la conducta de los individuos en sociedad debe estar
presente frente a los nuevos desafos que presenta la informtica en el mbito jurdico.

Los aspectos jurdicos de la contratacin electrnica constituyen un tema de mxima

importancia pues la utilizacin de estos contratos ha significado ventajas singulares
respecto de la tradicional forma de contratar.

En la actualidad, numerosos contratos se concluyen a travs de este mecanismo. Sin

embargo en nuestro pas no existe una regulacin jurdica especfica para los contratos
electrnicos7.

Atilio Alterini y Fernando Lpez de Zavala, entre otros.

Sin embargo la Ley de defensa del Consumidor hace referencia en el artculo 33 a las ventas en que la
propuesta se efecta por medio electrnico. Asimismo las nuevas tecnologas se encuentran previstas en el
Proyecto de Cdigo Civil de 1998 y existe un proyecto de ley de firma digital para la Repblica Argentina.
7

Los conceptos de oferta y de aceptacin en la contratacin a travs de redes informticascomo elementos esenciales que forman el consentimiento- se insertan dentro de los
conceptos tradicionales que inspiran el derecho argentino en materia contractual.

Si bien ni el Cdigo Civil Argentino ni el Cdigo de Comercio legislan acerca de la

contratacin electrnica en general, ni al consentimiento expresado por este mecanismo
en particular, sus disposiciones pueden ser aplicadas a los nuevos supuestos.

La ley de proteccin del consumidor se aplica a la relacin entre empresa y consumidor

en la formacin del contrato en las redes informticas (ya sea a travs de pginas o sitios
web o del correo electrnico).

Los mensajes enviados a travs de correo elctronico, que contengan una propuesta que
cumpla con los requisitos de precisin, claridad y detalle respecto a elementos y
modalidades del acuerdo debe considerarse como oferta capaz de engendrar contratos y
generar derechos y obligaciones.

La aceptacin de un usuario de la red realizada a travs de la pulsacin del botn del

ratn tiene eficacia jurdica para generar contratos siempre que se hayan podido analizar
y revisar los trminos contractuales.