DERECHOPRIVADOII Lectura2

Mdulo 2
Dinmica funcional
de las obligaciones
9. Dinmica funcional de
la obligacin. Efectos.
Tutela satisfactiva del
crdito
9.1 Efecto de las obligaciones en general
En las unidades anteriores, se estudi la faz esttica de las obligaciones, es
decir, su nacimiento, elementos constitutivos y accidentales y las diversas
clasificaciones. Ahora ingresamos al estudio de la faz dinmica, que comprende
las diferentes manifestaciones por medio de las cuales el ordenamiento jurdico
otorga al acreedor las herramientas para que el crdito se torne efectivo.
Siguiendo la Bibliografa obligatoria de la materia (Pizarro y Vallespinos, 2014),
los efectos de la obligacin con respecto al acreedor sern estudiados a travs
del agrupamiento de sus facultades en cuatro grandes tutelas que analizaremos
infra.
9.1.1 Definicin. Diferencia con los efectos de los

contratos.
Pizarro y Vallespinos (2014) explican que los efectos de las obligaciones son las
consecuencias de ndole jurdica que emanan de la relacin obligacional, y que
se plasman en los distintos medios con los que cuenta el acreedor para
satisfacer su inters, y posibilitar que el deudor ejercite regularmente su
derecho y su deber de cumplir.
Los autores destacan que no se deben confundir estos efectos de las
obligaciones con los efectos del contrato que es causa fuente de aquellas,
que son normas convencionales por las que se crea, regula, modifica, transfiere
o extingue una determinada obligacin.
9.1.2 Tiempo de produccin de los efectos. Efectos

inmediatos y diferidos, instantneos y permanentes.
Remisin
La obligacin puede producir efectos desde distintos momentos, segn cmo
surja del convenio de partes contratos o de la ley que la crea causa fuente.
Los efectos pueden producirse de modo:
Inmediato: desde el nacimiento de la obligacin, es decir, no hay lapso

de tiempo entre su creacin y la exigibilidad. Ej.: compra de
medicamente en farmacia: me entregan el remedio y debo abonar el
precio, sin tiempo en el medio.
Diferido: luego de cierto tiempo. Son los casos de obligaciones a plazo.

Ej.: compraventa de celular a plazo, me lo entregan hoy pero la primera
cuota debo abonarla el mes que viene.
Instantneos: ocurren en un solo acto. Ej.: pago al contado, entrega de

escritura.
De duracin: se prolongan en el tiempo. Ej.: pago en cuotas,

asesoramiento jurdico anual.
9.1.3 Entre quines se producen los efectos de la

obligacin
Las partes: La obligacin produce efectos directo sobre las partes

titulares de la relacin obligacional, estos son: deudor y acreedor, no
existiendo propagacin respecto a los terceros ajenos a la misma.
Sucesores: Se los define como aquellos a quienes se les transmiten los

derechos de otros. Estos pueden ser:
o Mortis causa o entre vivos segn se requiera o no la muerte del
transmitente para que operen los efectos.
o Universales o singulares: en el primer caso, cuando se transmite
todo el patrimonio o una parte alcuota; en el segundo, cuando se
transmite un objeto particular. La sucesin universal es slo
mortis causa, mientras que la singular puede ser mortis causa o
entre vivos.
Terceros: Excepcionalmente, los efectos pueden extenderse a terceros:

personas ajenas al vnculo obligacional. En general, se extiende a estos
cuando sea vlido el pago realizado por un tercero o cuando existe
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incorporacin de terceros al contrato, regulado en los arts. 1027 a 1025 a

1030 del Cdigo.
Los terceros pueden ser:
o Interesados: poseen un provecho lcito en el cumplimiento de la
obligacin sea o no de contenido patrimonial, en consecuencia,
se perjudica si el deudor no cumple. Ej.: fiador est interesado en
que el deudor cumpla.
o No interesado: no se perjudica si la prestacin no se cumple. Ej.:
un amigo del deudor.
9.2 El contenido del crdito y la deuda

9.2.1 El derecho de crdito: Naturaleza y contenido
El derecho de crdito es un verdadero derecho subjetivo del acreedor, que
adquiere desde el nacimiento de la obligacin. Este derecho se materializa en
un conjunto de derechos-poderes (derecho a la prestacin, poder de agresin
patrimonial) que hacen a la tutela de su crdito a fin de satisfacer su inters,
pero a la vez, conlleva un conjunto de cargas o deberes secundarios que deber
realizar para permitir que el deudor cumpla y se libere.
9.2.2 La facultad del acreedor: tutelas satisfactiva,

conservatoria, resolutoria y resarcitoria
A los fines de satisfacer su derecho de crdito, el acreedor cuenta con las
siguientes facultades o tutelas:
Tutela satisfactiva: derecho al cumplimiento de la prestacin debida.

Puede ocurrir de manera ordinaria mediante el cumplimiento voluntario
y espontneo del deudor, o tambin mediante el pago realizado por un
tercero salvo que se trate de obligaciones intuitu personae que no lo
permiten, o de manera extraordinaria, ante incumplimiento del deudor,
mediante la ejecucin forzada, o en defecto de ello mediante el reclamo
del contravalor dinerario de la obligacin debida.
Tutela conservatoria: es tambin llamada cautelar o preventiva. Es el

conjunto de facultades que tiene el acreedor con el fin de prevenir
incumplimiento futuro del deudor, antes que ocurra. Por tal razn, la
tutela conservatoria posee un doble propsito. El objetivo de estas
facultades es: asegurar la existencia del crdito, brindar certidumbre y
eficacia al derecho, y defender la integridad patrimonial del deudor. El
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acreedor puede realizar actos precautorios como solicitar garantas

reales o personales al deudor, preconstituir prueba, etc.
Tutela resolutoria: tienen lugar en las obligaciones recprocas, a fin de

proteger el inters del contratante cumplidor, a quien se le permite
desligarse de una relacin contractual incumplida y recuperar la
posibilidad de volver a contratar para poder satisfacer su inters. La
tutela resolutoria est regulada en el art. 1083 y siguientes del Cdigo.
Tutela resarcitoria: Incluye todas las cuestiones relacionadas a la

prevencin y reparacin el dao derivado del incumplimiento
obligacional en cualquiera de sus manifestaciones. Ante el
incumplimiento definitivo, le da derecho a obtener la reparacin integral
de la prestacin con ms los daos y perjuicios ocasionados por la
conducta del deudor.
9.2.3 Los lmites del derecho de crdito

El derecho de crdito no es absoluto, sino que est sometido a un conjunto de
lmites a los cuales debe atenerse. Algunos de ellos son:
Naturaleza de la prestacin debida: La naturaleza de la prestacin va

ms all del derecho del acreedor de pretender que el deudor cumpla
con algo diferente a lo que se oblig.
Principio de buena fe: como principio general del derecho, establece

lmites al accionar de las partes (arts. 9, 961, 968, 991, 1061, 1063 del
Cdigo).
Abuso del derecho: tambin es un principio general, impide el ejercicio

del derecho del acreedor contrario al ordenamiento jurdico o que
exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres (arts. 10, 11, 240 del Cdigo).
Orden pblico: importa que las partes no pueden apartarse de las

disposiciones que ostentan este carcter, pues incurrirn en fraude a la
ley (art. 12 del Cdigo). Ej.: Ley de Defensa del Consumidor (art. 65)
establece que es una ley de orden pblico.
9.2.4 Deberes y cargas del acreedor. Definicin.

Importancia
El acreedor no slo tiene derechos y potestades, sino que tambin tiene

deberes jurdicos y cargas, que siguiendo a Pizarro y Vallespinos (2014) se
distinguen del siguiente modo:
Cargas: son imperativos del propio inters del sujeto sobre quien pesan,
a fin de evadir una consecuencia desfavorable a sus intereses. Su
observancia no puede ser exigida compulsivamente y slo afecta al
gravado. Ej.: deber de controlar la cosa entregada luego de la reparacin
realizada por el servicio tcnico, de lo contrario, luego no podr alegar
vicios manifiestos.
Deberes: son deberes jurdicos en sentido estricto, principalmente de

cooperacin, como contrapartida de su derecho de crdito y su
incumplimiento acarrean la mora del acreedor que se estudiar ms
adelante. Ej.: estar en el lugar y tiempo del cumplimiento de la obligacin
para recibir la prestacin, emitir y entregar el recibo al deudor para
liberarlo.
9.2.5 La deuda. Naturaleza y contenido

Es definida por Pizarro y Vallespinos (2014) como el deber jurdico especfico,
de contenido patrimonial, denominada prestacin que asume el deudor cuya
realizacin tiende a satisfacer el inters del acreedor acarreando como
consecuencia su liberacin.
Su contenido se integra por:
El deber de cumplir la prestacin debida.
Deberes secundarios de conducta orientados a hacer posible la

prestacin, son accesorios de la prestacin principal como: entregar la
cosa envuelta, conservarla en buen estado, etc.
Diversos derechos que se le reconocen al deudor, tales como a pagar,

liberarse, a constituir en mora al acreedor, no violencia sobre su
persona, etc.
9.2.6 Principio favor debitoris

Pizarro y Vallespinos (1999) explican que el adagio tiene sus orgenes en el
derecho romano, e implica que en caso de duda acerca de la existencia o
inexistencia de la obligacin, se estar por lo ltimo, en virtud de que el deudor
es la parte ms dbil de la relacin jurdica. Es una va de morigeracin
razonable.
5
Los autores citados entienden que esta presuncin est hoy superada, pues no
responde a los imperativos de justicia actuales que no justifican el trato
privilegiado.
Si bien el Cdigo no recepta este principio en forma expresa, s existen diversas
normas que lo consagran, como por ejemplo: art. 762, la facultad de eleccin
en las obligaciones de gnero corresponde al deudor; art. 780, en las
alternativas tambin como regla le corresponde elegir al deudor; art. 900, la
imputacin del pago corresponde al deudor; etc.
Retomando la postura de Pizarro y Vallespinos (1999), vale aclarar que este
principio ha ido modificndose a fin de adaptarse a las nuevas formas de
contratacin: en masa o por adhesin a clusulas generales predispuestas y los
contratos de consumo, en los que se protege a la parte dbil, que es el
adherente y consumidor o usuario, respectivamente. En estos casos, la parte
dbil no es el deudor sino el acreedor, y por ello la modificacin. El Cdigo
consagra esta proteccin en los arts. 987 y 1094 y 1095, respectivamente, as
como tambin en el art. 3 de la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor.
9.3 Tutela Satisfactiva

9.3.1 El cumplimiento. Importancia
El cumplimiento importa la realizacin de la prestacin debida por el deudor,
de manera fiel y exacta de acuerdo con la conducta comprometida, y la
consecuente satisfaccin del inters del acreedor y liberacin del deudor. Es el
desenlace o fin natural de la obligacin, nace para ser cumplida.
El Cdigo utiliza el trmino pago como sinnimo de cumplimiento, por lo
que se utilizan indistintamente. Concretamente, el art. 865 define al pago como
el cumplimiento especfico de la prestacin que constituye el objeto de la
obligacin1.
La importancia del cumplimiento de la obligacin radica en que si este no
ocurre, el acreedor se encuentra facultado para ejercer las diversas tutelas
antes vistas a fin de conseguir que aquel tenga lugar.
9.3.2 Distintos modos de cumplimiento especfico

El cumplimiento especfico de la prestacin que satisface el inters del acreedor
puede conseguirse por la actuacin voluntaria y espontnea del deudor, o por
1
Art. 865. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
el contrario, mediante los medios de compulsin que el ordenamiento jurdico

le concede al acreedor para obtenerlo (arts. 730 y 731 del Cdigo). En este
ltimo caso se incluye la ejecucin forzosa y el cumplimiento por un tercero.
9.4 El pago
9.4.1 Definicin
Existen distintas acepciones de la palabra pago:
1. En sentido vulgar: por pago entendemos el cumplimiento de una
obligacin de dar, y ms concretamente de dar sumas de dinero: voy al
bar tom un caf y luego se lo pago al mozo, voy a la farmacia, me
entregan las aspirinas y pago por ellas al cajero.
2. En sentido jurdico amplio: el pago es la extincin por cualquier medio,
que libera al deudor, sea el cumplimiento especfico o no de la
obligacin.
3. En sentido jurdico estricto: segn Pizarro y Vallespinos (2014): el pago
es el cumplimiento de la prestacin que hace al objeto de la obligacin y
que debe ser fiel y exacto de lo pactado, en casi idntico sentido a la
definicin legal del art. 865 del Cdigo.
En definitiva, el pago o cumplimiento implica una coincidencia entre lo debido y

lo prestado, que satisface el inters del acreedor, extingue el vnculo jurdico y
libera al deudor (Negri, 2014).
9.4.2 Funciones del pago

El pago tiene diversas cuestiones segn desde la perspectiva con que se lo mire:
Funcin jurdica: importa la satisfaccin del inters del acreedor y la

liberacin del deudor, por lo que produce la extincin de la obligacin.
Funcin econmica: es un instrumento para la transformacin del

patrimonio de ambas partes. La prestacin sale del patrimonio del
deudor e ingresa al del acreedor.
9.4.3 Naturaleza jurdica

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Antes de la sancin del Cdigo Civil y Comercial se debata la naturaleza jurdica

del pago, si consista en un hecho jurdico o si se trataba de un acto jurdico, y
dentro de esta ltima opcin, que es la mayoritaria en la doctrina nacional, se
dividan dos posturas, quienes entendan que es bilateral y quienes pensaban
que es unilateral:
Segn Pizarro y Vallespinos (2014), es unilateral, ya que requiere la

voluntad del deudor solamente, y si el acreedor no coopera, puede el
deudor pagar por consignacin (depsito judicial).
Para Moisset de Espans (2004), es bilateral porque se requiere adems

de la voluntad del deudor, la colaboracin del acreedor como regla
general. El acreedor debe aceptar el pago del deudor, y para ello debe
estar presente en el lugar indicado, listo para otorgarle el recibo
liberatorio correspondiente. Adems, agrega el autor, que en el caso que
el acreedor se niegue a colaborar, el deudor puede realizar el pago por
consignacin donde el juez suple al acreedor, ocupa su lugar y lo
reemplaza a los fines de la recepcin del pago, por lo que siempre el
pago es bilateral.
El Cdigo pone fin al debate al sealar que al pago se le aplican las reglas de los
actos jurdicos (arts. 259 y ss.), con sujecin a lo previsto en el Captulo especial
del pago, por lo que toma postura y define la naturaleza del pago como un
acto jurdico. Sin embargo, no se determina si se trata de uno bilateral o
unilateral, por lo que en este aspecto el debate se mantendr vigente segn la
postura que se adopte.
9.4.4 Presupuesto y elementos del pago

El presupuesto del pago es la existencia de una obligacin preexistente, cuyo
objeto es la prestacin debida por el deudor en miras a satisfacer el inters del
acreedor.
Por su parte, los elementos del pago son:
1. Sujetos: acreedor debe ser quien recibe el pago s o s, el deudor
debera ser quien realiza el pago, aunque se admite que el pago sea
realizado por otro (pago por un tercero). Ambos sujetos deben tener
capacidad de ejercicio.
2. Objeto: principio de exactitud: identidad, integridad, pago exactamente
a lo que me obligu en igual cantidad y calidad; y tambin principios de
localizacin y puntualidad (art. 867 del Cdigo).
El pago no debe realizarse en fraude a los acreedores (art. 876); y el

crdito debe encontrarse expedito (art. 877).
Si la prestacin consiste en la entrega de una cosa cierta para constituir
derechos reales sobre ella, es requisito que quien la entregue sea el
propietario de la cosa (art. 878).
3. Causa fin: el animus solvendi o la intencin de pagar del deudor,
recordemos que el pago es un acto jurdico voluntario.
9.4.5 Legitimacin activa. Terceros habilitados a realizar

el pago: clases de terceros, derecho a pagar y lmite,
oposicin de las partes, efectos del pago realizado por el
tercero
Lo lgico y natural es que el deudor sea quien realiza el pago, aunque tambin
se admite que puedan realizarlo terceros en los supuestos que analizaremos, en
todos los casos, quien paga es el solvens.
Para que el pago sea vlido, se requiere que quien lo realice sea una persona
con capacidad para disponer2, conforme el art. 875 del Cdigo, de lo
contrario se estar ante un supuesto de nulidad relativa (arts. 23, 24 y 388).
La legitimacin activa para realizar el pago est prevista expresamente, de
modo unificado, en el art. 879 del Cdigo, del que se deriva que:
1. Deudor: tiene el deber y el derecho de pagar. Puede hacerlo
personalmente o por su representaste legal o voluntario, tambin
pueden pagar los sucesores del deudor.
La norma aclara que si son varios deudores, el derecho de pagar de cada
uno de ellos se rige por las disposiciones correspondiente a la categora
de su obligacin, por lo que habr que estar a las normas que regulan la
mancomunacin simple y solidaria, y si la prestacin es divisible o
indivisible.
2. Tercero: la ejecucin de la prestacin puede ser realizada por un tercero
(art. 881 del Cdigo) que asume la calidad de solvens o sujeto activo
del pago, pues satisface la prestacin y desinteresa al acreedor. Con
respecto a esta alternativa, hay que aclarar:
o El tercero es quien no es parte de la relacin obligacional (no es
deudor ni acreedor).
Nacin Argentina.
o Por regla, el acreedor no puede rechazar el pago hecho por un

tercero, salvo que la obligacin fuere intuitu personae.
o El tercero debe pagar con intencin de pagar una deuda ajena
(voluntad) y debe tener capacidad para disponer (art. 875).
Existen dos tipos de terceros:

1. Interesado: es la persona a quien el incumplimiento del deudor puede
causar un menoscabo patrimonial (art. 881 del Cdigo). En otras
palabras, se perjudica si la obligacin no se cumple, por ello tiene un
inters patrimonial en su cumplimiento.
El cdigo de Vlez inclua en esta categora, en el 768 y por exclusin a:
quien siendo acreedor le paga a otro que le es preferente, el que paga
una deuda al que estaba obligado a pagar con otros o por otros, el que
adquiri un inmueble, y paga al acreedor que tuviese hipoteca sobre el
mismo inmueble, el heredero que admiti la herencia con beneficio de
inventario, y paga con sus propios fondos la deuda de la misma. Si bien
el nuevo cdigo no reedita esta norma, los supuestos son idnticos.
2. No interesado: no se perjudica con el incumplimiento de la obligacin.
Podr pagar slo si el acreedor voluntariamente le recibe el pago.
Ejemplo: quien por inters afectivo le paga una deuda a su hermano o
hijo.
El derecho del tercero a pagar tiene dos lmites que surgen del art. 881 del
Cdigo:
Si la obligacin es intuitu personae.
Si ambas partes de la obligacin se niegan al pago por el tercero.

Excepcin: si es tercero interesado, igualmente puede pagar.
Por otro lado, debemos analizar el caso de la oposicin al pago por un tercero,
pues pueden darse distintas alternativas:
1. Oposicin del acreedor: como regla, est obligado a aceptar el pago,
salvo obligacin intuitu personae, y conforme Pizarro y Vallespinos
(2014), aun en las obligaciones de hacer, donde puede que no le d lo
mismo al acreedor que la realice un tercero, aun cuando no sean intuitu
personae.
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2. Oposicin del deudor: como regla, no impide ni afecta la eficacia del

pago realizado por un tercero, sea interesado o no.
3. Oposicin conjunta del acreedor y del deudor: el art. 881 del Cdigo
dispone que ante dicho supuesto cesa el derecho del tercero de pagar,
salvo que sea interesado.
Los efectos del pago realizado por un tercero estn previstos en el art. 882.
El principal efecto es que se satisface el inters del acreedor, siempre que haya
cumplido con las caractersticas que requiere el pago (identidad, integridad,
localizacin y tiempo), pero no se extingue el crdito. En consecuencia, el
tercero tiene accin contra el deudor segn si este consinti, ignor o rechaz
ese pago, tal como se estudiar.
Negri (2014) explica que se produce un desdoblamiento en la relacin
obligacional que permite distinguir los efectos entre los distintos sujetos
(acreedor-deudor-tercero).
Relacin entre el tercero y el deudor: el deudor queda obligado frente al

tercero, quien tendr distintas acciones para reclamar el reembolso
segn cul haya sido la voluntad del deudor al respecto, as puede darse:
o pago con asentimiento del deudor: reglas del mandato (arts.
1319 y ss.).
o pago con ignorancia del deudor: reglas de la gestin de negocios
(arts. 1781 y ss.).
o pago contra la voluntad del deudor: slo puede exigir mediante
la accin del enriquecimiento sin causa (arts. 1794 y ss.).
Relacin entre el tercero y el acreedor: como regla general, el acreedor

no puede negarse a recibir el pago de un tercero, siempre que se den los
requisitos para ello, como vimos antes.
Una vez cumplido el pago, es irrepetible, salvo: el tercero: fuera incapaz,
hubiera pagado por error o no hubiera dado aviso al deudor.
Relacin entre el deudor y el acreedor: el acreedor queda

desinteresado, pero no se cancela el crdito ni se libera el deudor.
9.4.6 Legitimacin pasiva (El acreedor. Distintos

supuestos. Representante del acreedor. Terceros
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habilitados para recibir el pago. Tenedor de un ttulo al

portador. Acreedor aparente)
El titular del ius accipiendi, es decir, la persona que tiene legitimacin pasiva
para recibir el pago, es en principio el acreedor, pues es el titular del derecho
de crdito. Sin embargo, tambin puede haber terceros habilitados para recibir
el pago de manera eficaz.
El art. 883 del Cdigo sintetiza las diversas alternativas de los sujetos a los que
puede realizarse el pago con efecto extintivo:
Acreedor, o a su cesionario o subrogante: el cesionario es la persona a la

cual el acreedor le transmiti el derecho de crdito; el subrogante es
quien sustituya al acreedor, y tambin estn legitimados sus sucesores a
ttulo universal o singular.
La norma tambin aclara que si hay varios acreedores, el derecho al
cobro de cada uno de ellos se rige por las disposiciones correspondientes
a la categora de su obligacin, con lo cual se remite a las reglas de las
simplemente mancomunadas o solidarias, y a las divisibles e indivisibles.
A la orden del juez que dispuso el embargo del crdito: si un acreedor

del acreedor ante la interposicin de una demanda de pago y solicitud de
embargo consigui que el juez dict la medida cautelar, el deudor no
puede pagarle al acreedor, sino que debe depositar la deuda a la orden
del juez que orden aquella.
Al tercero indicado para recibir el pago, en todo o en parte: cuando el

acreedor haya dado poder, mandato o autorizacin a otra persona para
recibir el pago en su nombre. Incluye al representante voluntario o legal.
A quien posee el ttulo de crdito extendido al portador, o endosado en

blanco: por ejemplo un cheque o un pagar en el que no se encuentra
identificada la persona que lo cobrar, por ser justamente al portador
o en blanco, recin se determinar al momento de la presentacin
para su cobro el da del vencimiento del ttulo.
Se aclara que el pago es vlido excepto sospecha fundada de no
pertenecerle el documento, o de no estar autorizado para el cobro a su
portador;
Al acreedor aparente: es quien se comporta como si fuera el acreedor,

pero no lo es. Ej.: Acreedor cede su crdito pero no lo notifica al deudor.
Este paga a quien cedi su crdito por no haber tenido conocimiento de
la cesin, quien lo recibe sabiendo que ya no tena derecho a hacerlo.
Si quien realiza el pago acta de buena fe y de las circunstancias resulta
verosmil el derecho invocado; el pago es vlido, aunque despus sea
12
vencido en juicio sobre el derecho que invoca (en el caso del ejemplo,
podra iniciar juicio el cesionario, quien era el titular del ius accipiens).
9.4.7 Efectos que produce el pago a terceros no

autorizados: derecho del acreedor frente al tercero
Pizarro y Vallespinos (2014) explican que si el deudor cumple con la prestacin
a un tercero no autorizado, la regla es que el pago le es inoponible al acreedor,
quien conserva su crdito; el deudor podr repetir el pago si actu de buena fe,
de lo contrario: quien paga mal paga dos veces. Excepciones: que el pago le
sea til al acreedor, o que el acreedor ratifique el acto hecho por el tercero:
aprueba el acto que realiz el tercero en su nombre y sin mandato.
El art. 884 del Cdigo expresamente prev este supuesto, y seala que el
acreedor tiene derecho a reclamar el valor de lo que ha recibido contra el
tercero, sobre la base de las siguientes reglas:
en el caso del inciso c) del artculo 883, es decir, si el tercero haba sido
indicado para recibir el pago, pero de modo parcial y lo hace totalmente,
el acreedor puede reclamar conforme a los trminos de la relacin
interna entre ambos, como puede ser por el mandato;
en los casos de los incisos d) y e) del artculo 883: el poseedor del ttulo
de crdito o el acreedor aparente, el acreedor reclamar conforme a las
reglas del pago indebido, arts. 1796 a 1799 del Cdigo.
Negri (2014) aclara que el derecho a reclamar el valor de lo recibido no obsta

a la posibilidad de reclamar los mayores perjuicios causados por el accipiens
que actu de mala fe o que le origin un dao injustamente causado.
9.4.8 Capacidad para recibir pagos. Efectos del pago

realizado a un sujeto con capacidad restringida y a un
tercero no legitimado
El acreedor o tercero habilitado para recibir el pago debe tener capacidad de
ejercicio de sus derechos, de lo contrario, rige lo dispuesto en el art. 885 del
Cdigo.
La regla es que el pago hecho a una persona declarada incapaz o con
capacidades restringidas, no autorizado por el juez para recibir pagos, o si se
trata de un tercero no autorizado por el acreedor para recibirlo, no es vlido.
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Dentro de estos supuestos, Negri (2014) menciona al incapaz, a quien tiene

restricciones a su capacidad, y especficamente para recibir el pago, a quien se
encuentra en un proceso concursal, por los arts. 15, 16, 107, 118 y 119 de la Ley
24.522.
La excepcin tiene lugar cuando el pago realizado a las personas antes
mencionadas sea ratificado por el acreedor con posterioridad, lo que valida el
acto y torna eficaz el pago. La ratificacin es la manifestacin de voluntad del
acreedor mediante la cual convalida lo realizado por quien no tena capacidad
para recibir el pago.
Por ltimo, la norma citada tambin seala que el pago produce efectos
cuando sea beneficioso para el acreedor, lo que deber ser analizado en el caso
concreto.
9.4.9 Objeto del Pago. Principios que rigen el

cumplimiento. Otros requisitos: pago en fraude a los
acreedores, carcter expedito del crdito, propiedad de
la cosa
Bsicamente, el objeto del pago es el exacto cumplimiento del programa de
actuacin del deudor, que satisface el inters del acreedor. Acreedor y deudor
se obligaron a algo eso mismo es lo que debe cumplirse. Los requisitos del pago
deben coincidir con los elementos de la obligacin: con los sujetos y con el
objeto.
Lo dicho nos lleva a analizar los siguientes principios que deben cumplirse en el
pago. El art. 867 del Cdigo seala que el objeto del pago debe reunir los
requisitos de identidad, integridad, puntualidad y localizacin. Los dos primeros
son exigencias sustanciales, mientras que los dos segundos circunstanciales.
Cabe aclarar que estos principios imponen reglas que deben cumplirse, pero
siempre con el lmite impuesto por los principios generales de la buena fe y del
no abuso del derecho.
1. Principio de identidad: Pizarro y Vallespinos (2014) ensean que
responde a la pregunta: qu se debe pagar? Es la adecuacin
cualitativa de lo debido con lo pagado, e implica confrontar lo pagado
con aquello a lo que me obligu. Ej.: no puedo entregar un aparato de
telfono fijo en lugar de un celular, que era lo comprado, ni un auto por
una moto.
14
El acreedor no puede ser obligado a recibir y el deudor no tiene

derecho a cumplir una prestacin distinta a la debida3, aunque sea de
mayor valor (art. 868).
Sin embargo, este principio no puede llevar a abusos de derecho, por lo
que el acreedor no puede rechazar el pago por diferencias
insignificantes. Sin embargo, este principio tiene una excepcin en el
caso de las obligaciones facultativas (en las que el deudor conserva la
facultad de elegir una u otra cosa con la que pagar).
Existen supuestos controvertidos como son el pago con cheque, o
cualquier ttulo de crdito, o el pago por depsito en cuenta bancaria, o
por giro bancario, casos en que el acreedor puede negarse a recibirlo
por el riesgo de insolvencia que traen aparejados.
2. Principio de integridad: responde a la pregunta: Cunto se debe
pagar? En virtud de este el pago debe ser completo, no fraccionado
(implcitamente incluye el principio de indivisibilidad), debe llevar los
intereses y dems accesorios. Ej.: si en juicio el deudor realiza la
consignacin judicial del capital demandado, sin incluir los intereses, el
pago no ser ntegro, pues faltan los intereses por la mora, y otros si
existieran.
Ello importa que el acreedor no est obligado a recibir pagos parciales,
salvo que la ley o un acuerdo de partes lo autorice ej.: pago en cuotas
(art. 869). La norma aclara que si la deuda es parcialmente lquida, el
deudor s puede hacer pago parcial de esta y adeudar la ilquida.
Adems, Negri (2014) indica que algunas excepciones legales a este
principio estn dadas por el pago con beneficio de competencia (arts.
892 y 893), es decir, lo que el deudor buenamente pueda.
Por su parte, se aclara que si la deuda es de dar una suma de dinero, y
esta lleva intereses, el pago slo es completo si incluye el capital ms los
intereses (art. 870).
El fundamento es que la obligacin no puede modificarse, salvo acuerdo
de partes. Las excepciones al principio, casos en los que se admite un
pago parcial es cuando hay acuerdo de partes o la ley as lo establece,
cuando existe deuda parcial ilquida, o ante pago parcial de un cheque.
3. Principio de puntualidad: Este principio marca el tiempo de
cumplimiento, y para ello debemos recordar la clasificacin de los
plazos en las obligaciones, pues en cada uno de estos el momento del
cumplimiento ser diferente. Si el pago no es realizado en el tiempo
propio, el deudor incurrir en mora e incumplimiento, habilitando al
acreedor a ejercer las facultades que le concede el cdigo.
3
Nacin Argentina.
15
Este principio est contemplado en diversas reglas claras que establece

el art. 871 del Cdigo, que seala cundo debe hacerse el pago:
a. si la obligacin es de exigibilidad inmediata, en el momento
de su nacimiento;
b. si hay un plazo determinado, cierto o incierto, el da de su
vencimiento;
c. si el plazo es tcito, en el tiempo en que, segn la naturaleza y
circunstancias de la obligacin, debe cumplirse;
d. si el plazo es indeterminado, en el tiempo que fije el juez, a
solicitud de cualquiera de las partes, mediante el procedimiento
ms breve que prevea la ley local.4
Por su parte, el art. 872 regula los efectos del pago anticipado aceptado
por el acreedor, es decir, el realizado con anterioridad al momento del
vencimiento del plazo legal o convencionalmente establecido en la
obligacin, y se aclara que aquel no concede al deudor derecho a exigir
descuento alguno.
o Principio de localizacin: alude al lugar del pago, es decir, aquel
donde debe realizarse la prestacin, en donde se debe cumplir.
La regla est dada por el principio de la autonoma de la voluntad que
impone pagar en el lugar establecido de manera expresa o tcita por
las partes (art. 873). En el primer supuesto, surgir del contrato; y en el
segundo, de la naturaleza, circunstancias de la obligacin.
Subsidiariamente, en caso de que las partes nada hubieran previsto, el
art. 874 establece la siguiente regla y dos excepciones:
o Regla: el lugar de pago es el domicilio del deudor al tiempo del
nacimiento de la obligacin. Si el deudor se muda, el acreedor
tiene derecho a exigir el pago en el domicilio actual o en el
anterior. Igual opcin corresponde al deudor, cuando el lugar de
pago sea el domicilio del acreedor.
o Excepciones:
Esta regla no se aplica a las obligaciones:
a)
de de dar cosa cierta; en este caso, el lugar de pago es
donde la cosa se encuentra habitualmente;
Nacin Argentina.
16
b)
de obligaciones bilaterales de cumplimiento simultneo;
en este supuesto, lugar de pago es donde debe cumplirse la
prestacin principal.5
Otros requisitos relacionados con el objeto del pago se prevn en los arts. 876,
877 y 878 del Cdigo, los que imponen:
El pago no puede ser realizado en fraude a los acreedores: de lo

contrario, se habilita la accin de ineficacia, que puede ser individual: se
aplicarn las normas de la accin revocatoria; o si es colectiva, las de la
Ley concursal 24.522.
Negri (2014) explica que se trata de un requisito negativo de validez del
pago y que hace al principio de buena fe.
Pizarro y Vallespinos (2014) explican que el pago fraudulento se
configura cuando quien lo realiza, a travs del mismo, provoca o agrava
su insolvencia, y dicha erogacin no tiene para el deudor carcter
necesario o forzoso, en razn de que no genera el riesgo de una
inminente ejecucin individual o colectiva de sus bienes. Ej.: quien paga
una gran deuda que se funda en un deber moral o de conciencia (art. 728
del Cdigo) o quien paga una deuda anticipadamente, pues su plazo
todava no venci.
El crdito debe encontrarse expedito: que sea disponible por el

acreedor, lo que implica que no est, por ejemplo, embargado o
prendado por sus acreedores por alguna deuda. Pizarro y Vallespinos
(2014) justifican la medida en el hecho que todo crdito forma parte del
patrimonio de una persona, y en consecuencia, es garanta comn de los
acreedores.
Negri (2014) seala que se trata de una orden dirigida al deudor, a fin de
que se abstenga de pagar al acreedor en tales hiptesis.
El art. 877 dispone que el pago del crdito embargado o prendado es
inoponible al acreedor prendario o embargante. Lo que remite a las
reglas del art. 396 y 397, y si hay fraude, art. 338 y siguientes.
Propiedad de la cosa con que se paga: este requisito rige en las

obligaciones de dar cosa cierta con el fin de constituir derechos reales
sobre esta. El pago de una cosa que no es de propiedad del deudor
impone la aplicacin de las reglas de la compraventa de cosa ajena.
Nacin Argentina.
17
Se trata de una derivacin del art. 399 del Cdigo, que nadie puede
transmitir un derecho mayor o ms extenso del que posee.
9.4.10 Gastos del pago

Refiere a todo desembolso necesario tanto para la preparacin de la prestacin
como para su exacto cumplimiento (ej.: Custodia, transporte, entrega,
acondicionamiento, etc.).
Si bien esta cuestin no est expresamente contemplada en el Cdigo, la
doctrina nacional entiende que, en principio, son a cargo del deudor, salvo
pacto en contrario.
9.4.11 Prueba del pago

El Cdigo regula la prueba del pago de manera concreta y detallada en los arts.
894 a 899, normas que consagran la doctrina y jurisprudencia imperante en la
materia, pues el Cdigo de Vlez no traa normas al respecto.
Cabe aclarar algunos conceptos que tienen relevancia en cuanto a la prueba del
pago, siguiendo a Pizarro y Vallespinos (2014), relacionndolos con las
disposiciones legales al respecto:
Carga de la prueba: pesa sobre el deudor que alega haber pagado. Si

bien no se presume, puede probarse por medio de presunciones. En
cuanto a la carga de la prueba incumbe, el art. 894 dispone dos reglas
segn el tipo de obligacin de que se trate:
a.
en las de dar y de hacer, sobre quien invoca el pago;
b. en las de no hacer, sobre el acreedor que invoca el

incumplimiento.6
Objeto de prueba: el cumplimiento de la conducta debida cualitativa y

cuantitativamente. Se presume que es tal cuando el acreedor recibe sin
reservas.
Medios de prueba: implica cmo puedo probar el pago. Rige el principio

de libertad de medios probatorios y la rigurosidad en la apreciacin,
Nacin Argentina.
18
excepto que de la estipulacin o de la ley resulte previsto el empleo de

uno determinado, o revestido de ciertas formalidades7.
Recibo: es un instrumento pblico o privado en el que el acreedor

reconoce haber recibido la prestacin debida8.
Los autores citados sealan que es la constancia escrita que emana del
acreedor, destinada a documentar el pago. Es el medio de prueba por
excelencia, el ms perfecto: es la confesin del acreedor de que se pag.
Con respecto al recibo se aclara que:
o El cumplimiento de la obligacin confiere al deudor derecho de
obtener la constancia de la liberacin correspondiente. El
acreedor tambin puede exigir un recibo que pruebe la
recepcin o solicitar un contrarrecibo. La negativa del acreedor
de conceder recibo habilita la declaracin de la mora del
acreedor.
o El deudor puede incluir reservas de derechos en el recibo y el
acreedor est obligado a consignarlas. La inclusin de estas
reservas no perjudica los derechos de quien extiende el recibo9.
Finalmente, existen presunciones, iuris tantum de origen legal, que el Cdigo

dispone en el art. 890 y que refieren a las siguientes circunstancias en las que
se presume el pago:
1. si se otorga un recibo por saldo, quedan canceladas todas las deudas
correspondientes a la obligacin por la cual fue otorgado;
2. si se recibe el pago correspondiente a uno de los periodos, estn
cancelados los anteriores, sea que se deba una prestacin nica de
ejecucin diferida cuyo cumplimiento se realiza mediante pagos
parciales o que se trate de prestaciones sucesivas que nacen por el
transcurso del tiempo;
3. si se extiende recibo por el pago de la prestacin principal, sin los
accesorios del crdito, y no se hace reserva, estos quedan extinguidos;
4. si se debe dao moratorio, y al recibir el pago el acreedor no hace
reserva a su respecto, la deuda por ese dao est extinguida.
Nacin Argentina.
8
Nacin Argentina.
9
Nacin Argentina.
19
9.4.12 Efectos del pago. Principales, accesorios e

incidentales
Los efectos del pago, conforme Pizarro y Vallespinos (2014), son las
consecuencias que provoca el pago con relacin a las partes y los terceros.
Los efectos se clasifican en:
Principales: previstos en el art. 880 del Cdigo: el pago realizado por el

deudor que satisface el inters del acreedor, extingue la obligacin y lo
libera10, esto es de manera irrevocable, ya que los efectos del pago son
definitivos. De igual modo, el art. 731 establece que: el cumplimiento
exacto de la obligacin confiere al deudor el derecho a obtener la
liberacin y el de rechazar las acciones del acreedor11. En cambio, el
pago realizado por un tercero, tal como ya vimos, no extingue la
obligacin.
Secundarios: se proyectan en las relaciones de las partes con

independencia de la funcin cancelatoria. El pago como:
1- Acto de reconocimiento: implica que el deudor admita ser deudor, ya

que quien paga quiere extinguir, slo se extingue lo que existe. Por ello
la importancia de lograr el reconocimiento de la deuda ante la
posibilidad o sospecha del incumplimiento del deudor, o ante prdida o
robo del contrato, por ejemplo. Requisitos para que tenga plena eficacia
probatoria:
o causa de la obligacin: contrato de alquiler, por ejemplo
o el quantum de lo debido (monto)
o tiempo en que fue contrada (importante para la prescripcin).
As, es un acto jurdico declarativo, cuyos efectos son:

o probatorio: para acreditar la relacin obligacional
o acto interruptivo: de la prescripcin.
10
Nacin Argentina.
11
Nacin Argentina.
20
Por todo ello conviene admitir un pago parcial si con ello se logra el
reconocimiento de la deuda (siempre que haga recibo de ello con copia
y aclarando el saldo adeudado). As, a pesar de que la mora sea
automtica, conviene antes del vencimiento del plazo intimar al deudor
a que cumpla, a lo que contestar que no paga porque no venci la
obligacin, pero en ese acto reconoce la existencia de la misma.
2- Acto de consolidacin del contrato: si en el contrato estaba la
posibilidad de arrepentirse, no podr realizarse luego del pago. Ej.:
entrega de la cosa a prueba por 10 das, si paga antes, ya no podr
devolverla luego, pues consolid el negocio con el pago.
3- Importante a los fines de interpretar el contrato: se realiza segn la
literalidad del contrato, segn los usos y costumbres, pero tambin
segn los comportamientos de las partes, y el pago es uno de ellos.
4- Interrumpe la prescripcin.
5- Pago como acto de confirmacin tcita del acto invlido. Ej.: Contrato
celebrado por sujeto con capacidad restringida para disponer de sus
bienes, luego ratificado por quien ejerce el apoyo necesario.
Incidentales: se producen con posterioridad al pago, se origina una

nueva obligacin. Son por ejemplo:
o reembolso de lo pagado por el tercero: que tiene accin contra
el deudor originario.
o repeticin del pago indebido: el acreedor tiene el deber de
restituirlo con ms los daos y perjuicios (arts. 1796 y ss.).
o inoponibilidad del pago por cosa embargada (art. 877).
o Restitucin al acreedor de lo pagado a un tercero.
9.5 Pago a mejor fortuna (Principio.

Carga de la prueba. Muerte del deudor)
El pago a mejor fortuna implica que las partes pueden acordar que el deudor no
pague en el tiempo que corresponde a la obligacin, sino cuando pueda o
21
mejore su fortuna12. La norma aclara que en dicho caso se aplican las reglas
del plazo indeterminado.
Santarelli (2014) destaca que:
en el rgimen anterior se discuta la naturaleza de esta clusula,
podra considerarse una condicin, dado que el deudor puede o
no mejorar en sus condiciones patrimoniales, sin embargo, para
otros autores, la cuestin campea en el mbito de la exigibilidad
sin poner en vilo a la obligacin misma que qued perfeccionada,
considerndola, pues, como una obligacin de plazo incierto 22,
para otro sector de la doctrina, se trata de una obligacin de
plazo indeterminado 23; solucin que sigue el art. 889. (p. 508).
En definitiva, el cdigo tom posicin con respecto al debate y consagr que el

pago a mejor fortuna consiste en una modalidad del plazo y no se trata de una
condicin.
El efecto de este pacto es diferir el cumplimiento de la obligacin para cuando
el deudor pueda cumplir o tenga los medios para hacerlo; la constitucin en
mora exige para este caso la fijacin del plazo e interpelacin por el acreedor,
vase el art. 887 inc. b del Cdigo (Negri. 2014).
Con respecto a la carga de la prueba de esta concesin, el Cdigo dispone en el
art. 890 que el acreedor puede reclamar el cumplimiento de la obligacin, y le
corresponde al deudor demostrar que su estado patrimonial le impide
pagar13. El fundamento se encuentra en que es un imperativo del propio
inters.
Adems, se autoriza al juez fijar el pago en cuotas para facilitar el cumplimiento
al deudor.
Finalmente, se aclara que en caso de muerte del deudor, al tratarse de una
concesin intuitu personae que tiene en cuenta la situacin patrimonial del
deudor, es exclusiva para este, y por ende, no se traspasa a sus herederos,
quienes reciben la deuda como obligacin pura y simple14.
12
Nacin Argentina.
13
Nacin Argentina.
14
Nacin Argentina.
22
9.6 Pago con beneficio de competencia

(Definicin. Personas incluidas)
El beneficio de competencia es un derecho que se otorga a ciertos deudores
para que paguen lo que buenamente puedan, segn las circunstancias, y hasta
que mejoren de fortuna15.
El fundamento de la figura se encuentra en razones de humanidad, solidaridad
y familia, que imponen que el deudor no pueda exigir el pago a personas
cercanas que no se encuentren en condiciones econmicas de afrontar la
deuda. Colmo (1951) destaca que el carcter humanitario se funda en el
derecho a la subsistencia del pobre deudor, que antes que tener que pagar a
sus deudores tiene que vivir (p. 514).
Negri (2014) entiende que el favor legal que se concede, a pedido de parte el
deudor debe alegar y probar que no puede pagar importa dos consecuencias:
reduce la obligacin para el deudor dentro de lo que buenamente puede pagar,
y circunscribe el derecho del acreedor que no podr reclamarle ms que eso; y
por otro lado, el deudor deber el saldo insoluto sin quedar liberado de este,
pues nicamente se difiere su exigibilidad hasta que mejore su fortuna.
Las personas incluidas en este beneficio, que en general son aquellas a las que
el acreedor les debe alimentos, son determinadas en el art. 893, que dispone
que debe concederse a:
a. sus ascendientes, descendientes y colaterales hasta el
segundo grado, si no han incurrido en alguna causal de
indignidad para suceder;
b. a su cnyuge o conviviente;
c. al donante en cuanto a hacerle cumplir la donacin.16
Moisset de Espans (2004), desde hace tiempo, manifest que este instituto
en la actualidad carece de razn de ser, no porque cerremos los
ojos ante situaciones de esta naturaleza, de extrema indigencia,
de la miseria ms absoluta a que puede ser llevado un deudor y
el ncleo familiar del cual es jefe o cabeza, sino porque hay otros
remedios, por ejemplo, la inembargabilidad de ciertos bienes, de
los muebles de uso indispensable, ropas, alimentos, etc. () y
tambin de cierta porcin de los sueldos (p. 45).
15
Nacin Argentina.
16
Nacin Argentina.
23
De cualquier forma, el cdigo unificado recibe la figura y habilita su solicitud.
9.7 Imputacin del Pago

9.7.1 Definicin
Es el conjunto de reglas y principios que dan solucin a los problemas que se
suscitan entre acreedor y deudor cuando existen varias obligaciones de la
misma naturaleza pendientes de cumplimiento y tiene lugar un pago que no
alcanza a cubrir a todas (Pizarro y Vallespinos, 2014). Estas reglas determinan
quin elige y cul ser la obligacin que se extinguir con el pago.
Los presupuestos de la imputacin del pago son:
Varias obligaciones pendientes de pago.
Que vinculen a las mismas personas.
Que su objeto sea de la misma naturaleza.
Que el pago no sea suficiente para extinguir a todas.
9.7.2 Imputacin por el deudor. Oportunidad para

hacerla. Limitaciones
La regla general, con fundamento en el principio del favor debitoris es que
corresponde al deudor realizar la imputacin del pago, es decir, elegir qu
obligacin cancela con su pago. Este derecho debe ejercerlo declarando al
acreedor, al momento de hacer el pago, por cul de ellas lo hace (art. 900 del
Cdigo).
Sin embargo, la norma aludida tiene dos limitaciones:
1. De oportunidad: slo puede elegir hasta el lmite del momento del
pago. Salvo acuerdo de partes.
2. De contenido: la eleccin debe recaer:
a. Sobre deuda lquida y de plazo vencido: el fundamento est en que en
las deudas ilquidas es imposible conocer si ese pago es o no ntegro
porque todava no se sabe cul es el monto de la deuda. Tampoco se
puede obligar al acreedor a tener por cumplida una obligacin a plazo
antes de su vencimiento.
24
b. Si adeuda capital e intereses el pago no puede imputarse a la deuda

principal sin consentimiento del acreedor: el fundamento est en el
principio de integridad del pago, y tiene relacin con la norma del art.
903.
9.7.3 Imputacin por el acreedor: Oportunidad para

hacerla. Limitaciones
Subsidiariamente, si el deudor no realiz la imputacin del pago al momento de
realizarlo, dicha facultad se transmite al acreedor, que puede hacerlo cuando lo
recibe, segn las siguientes reglas que manda el art. 901:
a.
debe imputarlo a alguna de las deudas lquidas y
exigibles: tal como tena derecho el deudor a hacerlo.
b.
una vez canceladas totalmente una o varias deudas,
puede aplicar el saldo a la cancelacin parcial de cualquiera de
las otras.17
La imputacin por el acreedor es una manifestacin de voluntad mediante un

acto unilateral recepticia, por el que hace saber al deudor qu deuda considera
extinguida con el pago (Negri, 2014).
9.7.4 Imputacin legal

Nuevamente, y de modo subsidiario, cuando ni el deudor ni el acreedor hayan
elegido o determinado cul es la obligacin que se extingui, tiene lugar la
imputacin legal que concreta el art. 902 del Cdigo, del siguiente modo:
1. en primer trmino, a la obligacin de plazo vencido ms onerosa para
el deudor18. Ej.: la que tenga intereses o clusula penal, la que lleva
prenda o hipoteca, etc. No se tiene en cuenta la antigedad de la deuda.
2. cuando las deudas son igualmente onerosas, el pago se imputa a
prorrata19: es decir, se divide en partes iguales a cada deuda.
17
Nacin Argentina.
18
Nacin Argentina.
19
Nacin Argentina.
25
9.7.5 Pago a cuenta de capital e intereses

El Cdigo tambin establece una regla o limitacin a la facultad de eleccin del
deudor, pues impone en el art. 903 que si el pago se hace a cuenta de capital e
intereses es decir, es un pago parcial y no se precisa su orden, se imputar en
primer trmino a intereses.
El fundamento de este principio se encuentra en el principio de integridad del
pago.
La excepcin tiene lugar cuando el acreedor d recibo por cuenta de capital, en
el que se entiende que tuvo la voluntad de dejar de lado la disposicin legal y
as hacerlo.
26
10. Tutela satisfactiva.

Tutela resolutoria del
crdito
10.1 Ejecucin especfica. Definicin.
Importancia. Modos de hacerla efectiva
En la unidad anterior se hizo referencia a que el deudor podra cumplir con la
prestacin a su cargo de modo voluntario, en tiempo y forma, satisfaciendo el
inters del acreedor.
Sin embargo, si el deudor no lo hace, e incurre en mora e incumplimiento, el
acreedor tendr derecho a satisfacer su crdito mediante el cumplimiento
especfico o pago in natura, por medio de las diferentes herramientas que el
ordenamiento jurdico le proporciona para satisfaccin de su inters, y que
constituyen la tutela satisfactiva del crdito.
En consecuencia, el deudor se ubica en la etapa de la responsabilidad por
incumplimiento.
Pizarro y Vallespinos (2014) ensean que la ejecucin especfica son las vas que
el ordenamiento jurdico le reconoce al acreedor, ante incumplimiento del
deudor, para hacer compeler a este a cumplir, mediante:
a) ejecucin forzada: exigir
comportamiento del deudor.
compulsivamente
un
determinado
b) ejecucin por un tercero: satisfacer el inters por otro.
Estas alternativas estn previstas en el art. 730 del Cdigo y le permiten al

acreedor satisfacer su inters obligando al deudor a cumplir o consiguiendo la
ejecucin por otra persona cuando igualmente le sirva al acreedor, es decir,
que la obligacin no sea intuitu personae.
La ejecucin en especie es distinta al pago del equivalente de la prestacin con
ms los daos y perjuicios (art. 730 inc. c), pues en este supuesto no se
satisface el inters del acreedor mientras que en aquella si se consigue.
27
10.1.1 La ejecucin forzada
La ejecucin forzada es el conjunto de acciones legales orientadas

a alcanzar la satisfaccin del inters del acreedor a travs de la
realizacin compulsiva de la prestacin. (Pizarro y Vallespinos,
2014, p. 45).
Esta ejecucin tiene una doble justificacin, como se expone en el esquema del
principio:
Sustancial: Es la que deriva el inc 1 del art. 730 del Cdigo, se justifica
en la garanta de cumplimiento de la que goza el acreedor por su
derecho de crdito y la responsabilidad del deudor por incumplimiento.
Procesal: basada en la necesidad de utilizar una va para el cumplimiento

coactivo del derecho sustancial. Hace a las normas que regulan el
proceso de ejecucin.
Sin embargo, la ejecucin forzada presenta lmites segn el tipo de obligacin

de que se trate:
Obligaciones de dar sumas de dinero: el juez sustituye la voluntad del

deudor, mediante el embargo, secuestro y remate de algn bien de
aquel a fin de que el acreedor se asegure de manera suficiente el cobro
de la suma adeudada. Tambin puede embargarse una suma de dinero,
por ejemplo, en una cuenta bancaria, luego el juez librar la orden de
pago. El lmite en este supuesto est dado por los bienes inembargables
del deudor (arts. 744, 2110, etc.).
Obligaciones de dar cosa cierta: la conducta del deudor es incoercible,

pero el bien si lo es, puesto que con auxilio de la fuerza pblica, el juez
puede disponer su entrega. Las acciones judiciales a tal fin son: embargo,
secuestro de la cosa mueble o desalojo en caso de que el bien sea
inmueble. Es necesario que la cosa exista, que est en el patrimonio del
deudor ejecutado y que el demandado tenga la posesin de la cosa.
Obligaciones de hacer: el lmite es la no violencia sobre la persona del

deudor, a no ser que fuese necesaria violencia contra este. Ante
incumplimiento, el acreedor slo podr conseguir la ejecucin por otro,
o podr pedir perjuicios e intereses.
28
Obligaciones de no hacer: Si todava le interesa, puede exigir el

cumplimiento forzoso, existe la misma limitacin de la no violencia. De lo
contrario, al acreedor le quedan los daos y perjuicios.
La ejecucin forzada en la Ley de Defensa del Consumidor est prevista en el

art. 10 bis, que de modo similar al 730 del Cdigo, le concede al consumidor
ante incumplimiento del proveedor el derecho a exigir:
a)
Exigir el cumplimiento forzado de la obligacin, siempre
que ello fuera posible;
b)
Aceptar otro producto o prestacin de servicio
equivalente;
c)
Rescindir el contrato con derecho a la restitucin de lo
pagado, sin perjuicio de los efectos producidos, considerando la
integridad del contrato.20
Y todo ello sin perjuicio de las acciones de daos y perjuicios que correspondan.
Con respecto al quid de la preferencia entre la ejecucin forzada o la
indemnizacin de los daos y perjuicios, el Cdigo no dispone un orden de
prelacin entre las opciones que tiene el acreedor en el art. 730, por lo que este
es libre de elegir, segn su propio inters, la que ms lo satisfaga.
En consecuencia, no es necesario que el acreedor primero intente la ejecucin
forzada y luego recin pueda reclamar los daos y perjuicios, pues si ya perdi
inters, por ejemplo, porque la obligacin era de plazo esencial musicalizador
en la fiesta de casamiento, no ser necesario que exija al deudor el
cumplimiento sino que directamente puede reclamar los daos.
Cabe destacar que aun cuando consiga el cumplimiento forzoso, siempre tiene
derecho a reclamar adems los daos y perjuicios si existen los que debe
alegar y probar.
10.1.2 Ejecucin por un tercero (Definicin. Prestaciones

fungibles e infungibles. La ejecucin por un tercero en
las obligaciones de dar, hacer y no hacer. La
20
Art. 10 bis. Ley N 24.240 Ley de Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
29
autorizacin judicial. Aspectos procesales. Nociones.

Casos en los que es posible prescindir de ella)
La ejecucin por un tercero es otra de las opciones de las que dispone el
acreedor para conseguir el cumplimiento de la prestacin y satisfacer su
inters, siempre que la obligacin no sea intuitu personae, es decir, que le sirva
que otra persona distinta al deudor la cumpla en su lugar, a costas de este.
Tambin est prevista en el art. 730 inc. b del Cdigo.
El acreedor tendr derecho a solicitar el reembolso de los gastos efectuados al
deudor, con ms los daos y perjuicios ocasionados.
De acuerdo con el tipo de prestacin que se haya comprometido, se presentan
diversas particularidades que merecen distincin:
1. Obligaciones de dar:
o cosas ciertas en poder del deudor: No es posible, porque la cosa
la tiene el deudor. Ej.: estatua que se encuentra en su jardn.
o Cosas inciertas no fungibles: si es posible porque siguen las reglas
del gnero y son reemplazables. Ej.: cmara de fotos nueva de
determinadas caractersticas y marca.
o Sumas de dinero: si es posible.
2. Obligaciones de hacer: slo cuando el deudor pueda ser sustituido. No
en caso de intuitu personae.
3. Obligaciones de no hacer: muy excepcionalmente un tercero se
abstenga, pero podra suceder si le interesa al acreedor.
Una cuestin relevante es si el acreedor requiere o no autorizacin judicial para

conseguir el pago por un tercero. El Cdigo no regula la cuestin.
Pizarro y Vallespinos (2014) opinan que la regla es que el acreedor no puede
por su sola voluntad sustituir al deudor por un tercero para la realizacin de la
prestacin, con fundamento en el principio de que nadie puede hacer justicia
por mano propia, y en consecuencia, se debe requerir autorizacin judicial.
Esto, adems, es recomendable a los fines de la posterior obtencin del
reembolso de los gastos, pues el juez ya autoriz la realizacin por el tercero y
seguramente tambin el costo.
La excepcin est dada cuando se trata de un caso de urgencia, que impide la
tramitacin judicial.
30
10.2 Las sanciones conminatorias o

astreintes
10.2.1 Definicin. Caracteres. Supuestos de aplicacin y
exclusin
Las sanciones conminatorias o astreintes son condenas pecuniarias que los
jueces aplican a quien no cumple con el deber jurdico impuesto en una
resolucin judicial decreto, auto o sentencia. Estn reguladas en un nico
artculo del Cdigo: el 804.
Estas sanciones se incluyen en la tutela satisfactiva del acreedor, pues son una
herramienta ms para obligar al deudor al cumplimiento especfico, aunque
cualquiera de los sujetos puede ser condenado a ellas y no slo el deudor.
Los caracteres de las astreintes son:
Conminatorias: son medio de compulsin procesal.
Discrecionales: el juez puede o no aplicarlas y es libre de fijar su cuanta.
Progresivas: aumentan
incumplimiento.
No retroactivas: siempre corren para el futuro desde el da en que se

disponen.
Revisables: porque dependen de la conducta del sujeto pasivo, el juez

puede disminuirlas o dejarlas sin efecto mientras no estn firmes si el
deudor cumple o justifica su imposibilidad de no hacerlo.
Pecuniarias: slo consisten en sumas de dinero.
Transmisibles: por acto entre vivos o mortis causa.
Ejecutables: una vez firmes, por el procedimiento de ejecucin de

sentencia.
No son subsidiarias: pueden aplicarse aunque existan otras vas para

lograr el cumplimiento de la resolucin.
da
da
mientras
se
mantenga
el
Las condiciones de aplicacin de las sanciones conminatorias, segn

Campagnucci de Caso (2014), son:
El hecho por el que se impone la penalidad debe ser de cumplimiento

posible, pues nadie puede ser obligado a lo imposible;
31
La conducta incumplimiento de la resolucin judicial debe ser

injustificada, obstinada y caprichosa.
A los fines de la cuantificacin, se debe tener en cuenta el caudal

econmico de quien debe satisfacer la resolucin judicial (art. 804).
Con respecto al factor de imputacin del incumplimiento, Pizarro y Vallespinos

(2014) sealan que es suficiente la mera negligencia del sujeto pasivo, que se
presume por el incumplimiento.
Los sujetos de las astreintes son:
Activo: el beneficiario, titular del derecho, en general ser el acreedor,

pero puede no serlo.
Pasivo: la parte que no cumple, un tercero ajeno al litigio (Sociedad,

Institucin, etc., de carcter privado).
Se excluye por expresa manda legal del art. 804 a las autoridades
pblicas, quienes no se rigen por esta norma sino por las del derecho
administrativo, lo que ya ha sido criticado21 respecto a su
constitucionalidad, por tratarse de una distincin sin fundamento.
Las astreintes pueden cesar si el deudor justifica su comportamiento o desiste y

cumple con la resolucin judicial, en cuyo caso los jueces pueden dejarlas sin
efecto o disminuirlas (art. 804).
Los supuestos de aplicacin de astreintes, segn Borda (2008), son a cualquier
obligacin de dar, hacer o no hacer; pero aclara que en las de dar es mucho
ms eficaz el embargo y la ejecucin del bien, por ejemplo, pero que en las
obligaciones de hacer y no hacer encuentran su campo especfico. Ej.: Ante la
negativa del demandado de acompaar informes internos que acrediten una
determinada situacin de hecho como balances de una empresa, libros de
comercio, videos de cmaras de seguridad, etc.
Por su parte, Pizarro y Vallespinos (2014) afirman que se aplican a todo tipo de
obligaciones, de contenido patrimonial, no patrimonial e incluso derivadas del
derecho laboral.
En este sentido, Campagnucci de Caso (2014) entiende que la exclusin es improcedente

y fuera de lugar. En principio porque desconoce la unidad del plexo normativo, y segundo porque
pareciera crear una especie de ius singulare para las que se denominan autoridades pblicas,
que considero que sern los funcionarios pblicos a cargo de las dependencias administrativas o
algo similar (p. 168).
21
32
10.2.2 Doble regulacin procesal y sustantiva. Rgimen

legal en Cdigo Civil y Comercial
Las astreintes tienen un doble carcter sustancial y procesal, pues si bien estn
estipuladas en el art. 804 del Cdigo Civil y Comercial, los diversos cdigos de
procedimiento provinciales y el nacional establecen el modo de aplicarlas y
ejecutarlas a fin de tornarlas eficaces.
10.2.3 Liquidacin y ejecucin de las astreintes.

Acumulabilidad con la indemnizacin de daos y
perjuicios
Las astreintes se establecen en dos etapas:
1. Conminatoria: refiere a la decisin judicial de imponer la condena por la
cual se hace saber al incumplidor que se le aplicar la sancin
conminatoria, es decir, el costo de su resistencia (amenaza).
2. Sancionatoria: si el sujeto no cumple con el deber, se hace efectiva
imposicin de la sancin, acta como una pena (efectivizacin). En este
momento quedarn firmes y podrn ser ejecutadas por el beneficiario.
Por otro lado, la sancin conminatoria se acumula a la indemnizacin de daos

y perjuicios, pues constituyen un concepto distinto, y un fenmeno autnomo
con respecto a estos por tener carcter punitivo (Pizarro y Vallespinos, 2014).
10.2.4 Aspectos procesales. Nociones

Pizarro y Vallespinos (2014) destacan los siguientes aspectos:
Pueden darse antes de la sentencia y en consecuencia se pueden

establecer a travs de decreto, auto o sentencia.
No requiere formalidades especiales, pero la decisin debe estar

fundada.
Corren desde que est firme y ejecutoriada la resolucin que las impone.
La naturaleza de las astreintes no impide que puedan ser declaradas de

de oficio segn los autores citados, aunque otros consideran que debe
ser a peticin de parte interesada. El Cdigo unificado nada dispone al
respecto.
33
La vigencia de las astreintes se mantiene hasta que el deudor acabe el

deber objeto de la intimacin o se dicte una nueva resolucin que las
modifique o termine.
Son apelables.
La decisin que las impone es sentencia definitiva para el recurso

extraordinario.
10.3. Accin directa

10.3.1 Definicin
El Cdigo unificado define a la accin directa en el art. 736 como: la que
compete al acreedor para percibir lo que un tercero debe a su deudor, hasta el
importe del propio crdito22.
La accin directa integra la tutela satisfactiva del crdito, pues es otra
herramienta o facultad con la que cuenta el acreedor para hacer efectivo su
crdito y satisfacer su inters.
En consecuencia, existen dos obligaciones, una entre el acreedor y el deudor, y
otra entre el deudor y otro sujeto (tercero respecto a la primera obligacin).
La ley habilita al acreedor del deudor a demandar directamente al deudor de su
deudor, siempre que se den los requisitos legales, a fin de hacer efectiva su
propia acreencia.
Figura 1
Ingresa directamente al patrimonio
Acreedor
Deudor
(actor)
Tercero
(demandado)
Reclama al
Fuente: Elaboracin propia.
22
Nacin Argentina.
34
10.3.2 Fundamentos
Los fundamentos de la accin directa son:
1. Evitar el enriquecimiento sin causa del deudor.
2. Economa procesal: se evita el desgaste jurisdiccional que importara la
doble demanda, en primer lugar, al deudor originario; y luego, al
tercero.
10.3.3 Caracteres
Los caracteres de la accin directa son los siguientes:
Excepcional: porque slo procede en los supuestos expresamente

previstos por la ley23.
Interpretacin restrictiva: en caso de duda no procede, y no es aplicable

por analoga (art. 736).
Medio de ejecucin: Es una forma que tiene el acreedor para satisfacer

su crdito de un tercero.
10.3.4 Requisitos
Para que el acreedor pueda accionar directamente contra el tercero, se
requieren los presupuestos previstos en el art. 737 del Cdigo:
1. Un crdito exigible del acreedor contra su propio deudor24: que no
est sujeto a plazo, condicin y que sea lquido.
2. Una deuda correlativa exigible del tercero demandado a favor del
deudor25: y que est subsistente al momento de entablar la accin.
3. Homogeneidad de ambos crditos entre s26: de igual naturaleza, en
general son prestaciones de dar sumas de dinero.
23
Art. 736. Ley N

Nacin Argentina.
24
Art. 737. Ley N
Nacin Argentina.
25
Art. 737. Ley N
Nacin Argentina.
26
Art. 737. Ley N
Nacin Argentina.
26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la

35
4. Ninguno de los dos crditos debe haber sido objeto de embargo

anterior a la promocin de la accin directa27: deben encontrarse
expeditos y disponibles.
5. Citacin del deudor a juicio28: a fin de hacerle extensivos los efectos
de la condena.
10.3.5 Efectos
El nuevo cdigo unifica los efectos que produce la accin directa respecto a
todos los sujetos involucrados en una sola norma, el art. 738:
1. la notificacin de la demanda causa el embargo del crdito a favor del
demandante29;
2. el reclamo slo puede prosperar hasta el monto menor de las dos
obligaciones30: pues no puede exigirle al tercero ms de lo que ste
debe a su deudor, ni tampoco el acreedor puede reclamar un monto
mayor a su propio crdito. En consecuencia, se deben analizar los
montos de ambas obligaciones y la demanda procede por el menor de
stos.
3. el tercero demandado puede oponer al progreso de la accin todas las
defensas que tenga contra su propio acreedor y contra el
demandante31;
4. el monto percibido por el actor ingresa directamente a su
patrimonio32: esta es la caracterstica ms particular de la accin
directa, y que la distingue de la subrogatoria (ingreso al patrimonio del
deudor).
5. el deudor se libera frente a su acreedor en la medida en que
corresponda en funcin del pago efectuado por el demandado33: habr
que analizar si fue por el monto total de la deuda con el acreedor o por
uno menor (en atencin al crdito que el deudor tena con el tercero).
27
Art. 737. Ley N

Nacin Argentina.
28
Art. 737. Ley N
Nacin Argentina.
29
Art. 738. Ley N
Nacin Argentina.
30
Art. 738. Ley N
Nacin Argentina.
31
Art. 738. Ley N
Nacin Argentina.
32
Art. 738. Ley N
Nacin Argentina.
33
Art. 738. Ley N
Nacin Argentina.

36
10.3.6 Casos legislados

Tal como se describi supra, la accin directa es de carcter excepcional, y slo
procede en los casos expresamente consagrados por la ley, los que pueden
sintetizarse con fines didcticos en el siguiente cuadro (pueden existir otros
casos previstos en leyes especiales):
Tabla 1
CASO
ACREEDOR
DEUDOR
TERCERO
SUBLOCACIN
Locador
DE COSAS (1216)
Sublocatario
Locatario
Sublocatario
Locatario
Locador
SUSTITUCIN
DEL MANDATO
(1327)
Mandante
Mandatario
Reemplazante
del mandatario
SUBCONTRATO
(1071)
SUBCONTRATADO. CONTRATADO.
Ej.: Trabajador
Ej.: empresario
de la
construccin
PROPIETARIO. Ej.:
dueo de la obra
COBRO DE
COSTAS. Ley
21.839
Abogado
Condenado en
costas
(contraparte del
cliente)
Cliente
10.3.7 Paralelo con la accin subrogatoria

La accin directa se diferencia de la accin subrogatoria en mltiples aspectos:
Tabla 2
Aspectos
DIRECTA
SUBROGATORIA
TUTELA
Satisfactiva pues se
ejecuta el crdito y
Tutela conservatoria del

patrimonio del deudor.
37
satisface el inters del

acreedor.
INGRESO DEL BIEN
Patrimonio del acreedor
Patrimonio del deudor

subrogado
FACULTADES DEL
DEUDOR
Indisponibilidad del
crdito objeto del juicio.
Queda embargado.
Deudor puede disponer

del crdito.
MONTO DEL CRDITO.

LMITE
Por el monto de la
deuda menor.
Sobre la totalidad del

crdito del deudor con el
tercero.
REPRESENTACIN
Demanda en nombre
propio
Demanda en
representacin de su
deudor (al que subroga)
10.4 Accin de inoponibilidad

10.4.1 Nociones generales. Su importancia como va de
tutela satisfactiva del crdito
Si el deudor acta con fraude y, por ejemplo, provoca su estado de insolvencia
o lo agrava o incluso empeora su situacin patrimonial sin llegar a tal
situacin, en fraude a sus acreedores, con el fin de no pagar su deuda, estos
tienen derecho a ejercer la antes denominada accin revocatoria o pauliana.
Pueden declararse inoponibles los actos jurdicos vlidos de contenido
patrimonial, en general se trata de actos de disposicin (compraventa,
donacin, cesin, permuta, no contestar la demanda en un juicio y permitir la
ejecucin del bien objeto de la obligacin).
Si bien este instituto fue estudiado en la materia correlativa anterior, Derecho
Privado I, aqu simplemente se hace referencia a este como una de las
facultades con las que goza el acreedor a fin de hacer efectivo su crdito, pues
est dentro de la tutela satisfactiva.
38
10.4.2 Remisin a las normas del fraude en el Cdigo

Civil y Comercial. Inoponibilidad (Requisitos. Efectos.
Extincin)
El Cdigo unificado regula el instituto de la accin de Inoponibilidad al tratar el
fraude en los actos jurdicos, en los arts. 338 a 342 del Cdigo.
La primera de las normas, bajo el ttulo de Declaracin de Inoponibilidad
dispone que:
Todo acreedor puede solicitar la declaracin de inoponibilidad de
los actos celebrados por su deudor en fraude de sus derechos, y
de las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que
hubiese podido mejorar o evitado empeorar su estado de
fortuna.34
El fundamento de esta facultad se encuentra en el principio segn el cual el

patrimonio del deudor es prenda comn de los acreedores (art. 242 del
Cdigo).
Los presupuestos para el ejercicio de esta facultad son los previstos en el art.
339:
a.
que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado,
excepto que el deudor haya actuado con el propsito de
defraudar a futuros acreedores;
b.
que el acto haya causado o agravado la insolvencia del
deudor;
c.
que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya
conocido o debido conocer que el acto provocaba o agravaba la
insolvencia.35 (Es decir, haya actuado de mala fe, en connivencia
con el deudor).
La accin de Inoponibilidad no puede oponerse a los acreedores del adquirente

que de buena fe hayan ejecutado los bienes comprendidos en el acto36. La
norma agrega que:
34
Nacin Argentina.
35
Nacin Argentina.
36
Nacin Argentina.
39
La accin del acreedor contra el subadquirente de los derechos

obtenidos por el acto impugnado slo procede si adquiri por
ttulo gratuito, o si es cmplice en el fraude; la complicidad se
presume si, al momento de contratar, conoca el estado de
insolvencia.37
La prueba del fraude pesa sobre el acreedor que lo alega, aunque se presume
en caso de insolvencia (art. 340). Por su parte, el deudor desvirta la prueba
demostrando que no est en estado de insolvencia. En este sentido, las
presunciones juegan un rol sumamente importante, ya que muchas veces la
prueba del fraude en s misma puede resultar una de las denominadas prueba
diablica por su dificultad.
Los efectos del pedido de Inoponibilidad son regulados en el art. 340 del Cdigo
del siguiente modo:
El subadquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el
deudor responden solidariamente por los daos causados al
acreedor que ejerci la accin, si los derechos se transmitieron a
un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de otro modo se
perdieron para el acreedor. El que contrat de buena fe y a ttulo
gratuito con el deudor, responde en la medida de su
enriquecimiento.38
Por su parte, el art. 342 del Cdigo aclara la extensin de la Inoponibilidad, que
slo beneficia al acreedor que promovi la accin, y en la medida de su crdito.
Finalmente, cabe aclarar que la accin de Inoponibilidad cesa si el adquirente
de los bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o da garanta
suficiente39, tal como lo dispone el art. 341.
10.5 La ejecucin forzada colectiva

En materia de tutela satisfactiva, el acreedor puede intentar ejecutar la
prestacin que el deudor le adeuda en un juicio en particular, en los que las
partes son el acreedor actor y el deudor demandado, por ejemplo:
demanda de cumplimiento de contrato.
37
Nacin Argentina.
38
Nacin Argentina.
39
Nacin Argentina.
40
Sin embargo, puede suceder que el deudor se encuentre en estado de cesacin

de pagos o insolvencia, lo que implica que no slo incumple con un deudor,
sino que no puede asumir en general con su activo las obligaciones asumidas.
En este supuesto, la ejecucin de sus deudas ya no es individual sino colectiva,
mediante los procedimientos consagrados en la Ley 24.522 de Concursos y
Quiebras (LCQ).
En ambos procedimientos concursales, la regla es que los acreedores se
encuentran en pie de igualdad frente al patrimonio del deudor, como
consecuencia del principio de la par conditio creditorum (a pesar que luego
habr algunos privilegiados, segn lo determina la propia ley).
Los procedimientos son:
Concurso preventivo: el estado de insolvencia no es definitivo, tiene por

fin lograr un acuerdo entre el concursado y sus acreedores a fin de
cumplir con las prestaciones a su cargo, pero de un modo distinto al
previsto originariamente, por ejemplo, en un plazo mayor y en cuotas.
Quiebra: el estado es irreversible, se produce el desapoderamiento de

pleno derecho de los bienes del deudor, se nombra un sndico que
administra su patrimonio a los fines de la liquidacin y pago a los
acreedores hasta donde alcance con su producido.
El estudio en profundidad de estos procedimientos tendr lugar en la materia

pertinente.
10.6 Tutela Resolutoria del Crdito.

Definicin. Importancia. Supuestos
Hasta ahora hemos visto la tutela satisfactiva del crdito, que es la que le
permite al acreedor perseguir el cumplimiento de una obligacin y satisfacer su
inters.
Sin embargo, puede ocurrir que el cumplimiento ya no sea posible o que el
acreedor no mantenga el inters en la prestacin. En este, el acreedor posee la
tutela resolutoria como forma de desvincularse de la obligacin, extinguiendo
el contrato por esta va. De esta manera, el acreedor recupera la posibilidad de
realizar un nuevo contrato que le facilite la consecucin de su fin.
Para que proceda la resolucin, se requiere la presencia de un contrato
bilateral, con que genere obligaciones recprocas entre las partes, como puede
ser la compraventa, o la locacin, en donde ambas tienen a su cargo una
prestacin.
41
Por otro lado, es necesario que quien reclama haya cumplido, demuestre que
su obligacin es a plazo, u ofrezca cumplir, y por otro lado, que el
incumplimiento de su co-contratante sea importante.
Esta tutela es denominada por la doctrina pacto comisorio y est regulado en
los arts. 1083 a 1089 del Cdigo, que establecen que puede estar prevista de
modo expresa en una clusula del contrato, o implcita en caso de contratos
bilaterales, as como tambin puede surgir de la ley, como ocurre en el caso del
art. 10 bis de la Ley de Defensa del Consumidor, que brinda al consumidor,
como alternativa ante incumplimiento, la facultad de resolver el contrato.
El art. 1083 establece una nocin de la figura al expresar:
Una parte tiene la facultad de resolver total o parcialmente el
contrato si la otra parte lo incumple. Pero los derechos de
declarar la resolucin total o la resolucin parcial son
excluyentes, por lo cual, habiendo optado por uno de ellos, no
puede ejercer luego el otro. Si el deudor ha ejecutado una
prestacin parcial, el acreedor slo puede resolver ntegramente
el contrato si no tiene ningn inters en la prestacin parcial.40
Este instituto ser estudiado en profundidad en la materia Contratos, pues es

una forma de extincin de estos, que tiene relacin con la materia ahora
estudiada, pues al ponerle fin elimina la causa fuente de la obligacin.
40
Art. 1.083. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
42
11. Dinmica de la
garanta comn. Tutela
conservatoria del crdito
11.1 El patrimonio del deudor como
garanta comn de los acreedores
11.1.1 Definicin y fundamentos del principio. Inclusin
en el Cdigo Civil y Comercial
En esta unidad se estudia la Tutela Conservatoria del Crdito, es decir, el
conjunto de facultades que tiene el acreedor a fin de asegurar la existencia de
su crdito y mantener inclume el patrimonio del deudor que constituye su
garanta.
El Cdigo Civil de Vlez Srsfield no consagraba de modo expreso este principio,
sino que recin fue consagrado en el Cdigo unificado 2014, en dos normas.
Los arts. 242 y 743 del Cdigo receptan el principio.
El primero fundamenta la funcin de garanta comn, sobre la base de que:
Todos los bienes del deudor estn afectados al cumplimiento de
sus obligaciones y constituyen la garanta comn de sus
acreedores, con excepcin de aquellos que este Cdigo o leyes
especiales declaran inembargables o inejecutables.41
La norma tambin seala que en caso de patrimonios especiales como puede

ser un fideicomiso la garanta de los acreedores slo alcanza los bienes que
conforman ese patrimonio especial y no el resto de los bienes de los sujetos
que son parte de l.
En igual sentido, el art. 743 aclara que aquella est constituida por todos los
bienes presentes y futuros del deudor. El acreedor puede exigir la venta judicial
41
Nacin Argentina.
43
de los bienes del deudor, pero slo en la medida necesaria para satisfacer su
crdito42.
Adems, la ltima norma incluye otro principio ya antes mencionado, que es de
la par conditio creditorum o de igualdad entre los acreedores, al establecer
que: Todos los acreedores pueden ejecutar estos bienes en posicin
igualitaria, excepto que exista una causa legal de preferencia43, es decir, un
privilegio.
En definitiva, y tal como ensean Pizarro y Vallespinos (2014), el principio es
una consecuencia lgica y directa del carcter patrimonial que tiene la
responsabilidad del obligado, y que por ello:
El deudor responde con todos sus bienes presentes y futuros.
Todos los acreedores concurren en situacin paritaria frente al

patrimonio del deudor, salvo que medien causas de preferencia.
Los acreedores estn legitimados para satisfacer su inters sobre

cualquier bien del deudor que no haya sido declarado inembargable.
Figura 2
Inembargables
Patrimonio
del deudor
A1
A2
A3
A4
11.1.2
Limitaciones: bienes excluidos de la garanta
comn (bienes inembargables, bien de familia, pago con
beneficio de competencia, otros supuestos. Nociones)
42
Nacin Argentina.
43
Nacin Argentina.
44
El principio de la garanta comn de los acreedores posee lmites, legalmente

impuestos, que se definen por bienes que no pueden ser atacados por los
acreedores: bienes inembargables, es decir, los que no pueden ser ejecutados
por aquellos.
El fundamento de esta limitacin se encuentra en la necesidad de proteger la
dignidad de la persona del deudor y permitirle mantener las condiciones
mnimas de subsistencia de l y su familia.
Antes de la sancin del Cdigo Civil y Comercial, por un lado, exista una serie
de normas dispersas que establecan la inembargabilidad de determinados
bienes del deudor, y por otro, haba una doble regulacin procesal
inconstitucionales, segn Pizarro y Vallespinos (2014), pues las provincias no
tienen competencia para regular las relaciones entre acreedores y deudores,
art. 75 inc. 12 de la CN y sustancial.
Ossola (2012) explica que el primer lmite es de carcter objetivo y se deriva de
la autorizacin para la venta judicial de los bienes del deudor, pero slo en la
medida del crdito del acreedor (art. 743 del Cdigo). Adems, seala que
existe otro lmite derivado del no ejercicio abusivo de los derechos (art. 10).
Los bienes que se excluyen del patrimonio del deudor como garanta comn
son:
1. Se unific en un solo artculo, el 744, los bienes inembargables origen
sustancial y a ttulo ejemplificativo y no taxativo, tal como se
desprende del ltimo inciso del artculo:
a. las ropas y muebles de uso indispensable del deudor, de su
cnyuge o conviviente, y de sus hijos;
b. los instrumentos necesarios para el ejercicio personal de la
profesin, arte u oficio del deudor;
c. los sepulcros afectados a su destino, excepto que se reclame
su precio de venta, construccin o reparacin;
d. los bienes afectados a cualquier religin reconocida por el
Estado;
e. los derechos de usufructo, uso y habitacin, as como las
servidumbres prediales, que slo pueden ejecutarse en los
trminos de los artculos 2144, 2157 y 2178;
f. las indemnizaciones que corresponden al deudor por dao
moral y por dao material derivado de lesiones a su integridad
psicofsica;
45
g. la indemnizacin por alimentos que corresponde al cnyuge,

al conviviente y a los hijos con derecho alimentario, en caso de
homicidio;
h. los dems bienes declarados inembargables o excluidos por
otras leyes.44
2. El art. 243 dispone una limitacin para el caso de los bienes de
particulares afectados a la prestacin de un servicio pblico, como
pueden ser colectivos de una empresa que se utilizan para el servicio
pblico de transporte de los ciudadanos de una ciudad. En este caso, al
poder de agresin de los acreedores no puede perjudicar la prestacin
del servicio, por lo que seguramente se autorizar, por ejemplo, el
embargo de los colectivos, pero no su ejecucin o subasta.
3. Proteccin de la vivienda: art. 244 a 256. Se habilita la afectacin de un
inmueble destinado a vivienda, por su totalidad o hasta una parte de su
valor.
La afectacin es solicitada por el titular registral, puede ser decidida por
un juez juicio de divorcio o conclusin de convivencia si hay
beneficiarios incapaces o con capacidades restringidas.
Debe inscribirse en el Registro de la Propiedad Inmueble a fin de dar
publicidad a terceros al respecto.
Los beneficiarios de la afectacin son el titular, su cnyuge o
conviviente, sus ascendientes y descendientes, y en defecto de ellos, los
pariente colaterales hasta el tercer grado que convivan con el
constituyente.
Es requisito que al menos uno de los beneficiarios viva en el inmueble.
El efecto principal de la afectacin es la inejecucin de la vivienda por
deudas posteriores a su constitucin, excepto los casos previstos en el
art. 249. La afectacin es inoponible a los acreedores con causa fuente
de la obligacin anterior a su inscripcin.
Con igual finalidad, existe la Ley 14.394 de Bien de familia y las
inscripciones de inmuebles bajo este rgimen anterior al Cdigo se
mantienen a pesar de la nueva regulacin.
Pandiello Molina (2012) destaca que hay provincias donde se ha
adoptado un sistema de afectacin automtica de proteccin de la
vivienda, cuando se renen los requisitos previstos por la ley: as las
provincias de Crdoba: Constitucin de 1987 y Ley 8067/1991; de
Santiago del Estero, Ley 6317/1996; de Formosa, Ley 1334/2000; de
44
El destacado es nuestro. Art. 744. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
46
Chaco, Ley 5052/2002; de Entre Ros, Ley 9543/2004. En esos casos, es

necesaria la manifestacin de voluntad contraria del titular del dominio
a fin de evitar que el bien quede afectado bajo el rgimen especial.
4- Pago con beneficio de competencia. Remisin. Vase Unidad 9.
11.1.3. Prioridad del primer embargante

Si bien la regla es, tal como se estudi, que los acreedores concurren en pie de
igualdad, la excepcin legalmente prevista consiste en la existencia de una
causa de preferencia respecto del crdito del acreedor.
Los privilegios, que son legtimas causas de preferencias de un crdito por
sobre otros, sern estudiados en la unidad siguiente.
Sin embargo, el Cdigo dentro de la regulacin de la garanta comn de los
acreedores incluye la prioridad del primer embargante, en el art. 745, y le
otorga derecho a cobrar su crdito, intereses y costas antes que otros
acreedores.
El embargo es una medida cautelar que debe solicitarse judicialmente, tal como
analizaremos en esta unidad, que otorga a quien la consiga una preferencia
para cobrarse su crdito con garanta sobre el bien o suma de dinero
embargado. Ej.: inicio demanda por cobro de alquileres y, a fin de asegurarme
el cobro de la deuda, solicito embargo del automotor del locatario.
Este privilegio es oponible en juicios individuales ejecucin de un contrato por
ejemplo y no en los colectivos concursos y quiebras.
Puede suceder que el bien objeto de embargo tenga otros embargos, en cuyo
caso, la ley concede prioridad al primero que consigui la medida cautelar.
La norma aclara que si varios acreedores embargan un mismo bien, el rango se
determina por la fecha de la traba, y rige el principio: primero en el tiempo,
mejor en el derecho. Los embargos posteriores al primero slo pueden afectar
el sobrante que quede despus de haberle pagado los crditos a los acreedores
anteriores.
11.2 Tutela conservatoria del crdito

11.2.1 Definicin
47
La tutela conservatoria del crdito es el conjunto de facultades y

acciones que el ordenamiento jurdico atribuye al acreedor en
procura de preservar la integridad patrimonial del deudor y prevenir
un eventual incumplimiento. Tiene por objeto conservar el
patrimonio del deudor a fin de garantizar el cobro de su crdito.
11.2.2 Medidas de tutela preventiva del crdito en

general (Definicin. Importancia. Clases)
Las medidas de tutela preventiva son todas aquellas facultades y medidas que
tienden a mantener ntegro el patrimonio del deudor, a fin de que llegado el
momento del cumplimiento, pueda satisfacerse el inters del acreedor, cual es
el cumplimiento de la obligacin.
La finalidad de estas medidas es lograr el ingreso y evitar el regreso de bienes
del patrimonio del deudor, para conservar el patrimonio como garanta comn,
es decir, pretenden mantener la solvencia del deudor y poniendo al resguardo
el cumplimiento de la obligacin.
Se diferencian de las acciones ejecutivas que procuran la satisfaccin directa y
coactiva del derecho de crdito.
Segn los efectos que cada una produce, se clasifican en:
1- Medidas cautelares: tienen carcter judicial y estn dirigidas a evitar
que un determinado bien del deudor salga de su patrimonio. Los
requisitos procesales para su procedencia son: verosimilitud en el
derecho, peligro en la demora, contracautela o fianza para asegurar el
resarcimiento en caso que resultare improcedente. Son medidas
cautelas: embargo, inhibicin general de bienes, indisponibilidad de un
bien, anotacin de la litis, prohibicin de innovar, medidas cautelares
innovativas, intervencin judicial, prohibicin de contratar, etc.
2- Medidas precautorias: su objetivo es asegurar la existencia y
certidumbre del derecho de crdito del acreedor, sin afectar la
integracin actual o futura del patrimonio del deudor (Pizarro y
Vallespinos, 2014). Son medidas precautorias: documentacin del
crdito reconocimiento de la deuda (art. 733 del Cdigo); la
confeccin de balances e inventarios (en donde conste la deuda o
crdito), la interrupcin de la prescripcin por demanda (art. 2546),
constitucin en mora del deudor por interpelacin autntica, etc.
3- Medidas de garanta: ver punto siguiente.
48
4- Medidas de integracin: a fin de mantener o recomponer la solvencia

del deudor, restituyendo bienes a su patrimonio. Se materializan en la
accin de simulacin, accin de Inoponibilidad y accin subrogatoria.
5- Medidas autosatisfactivas: son urgentes y excepcionales, se solicitan y
autorizan judicialmente, y tienen por finalidad ordenar la satisfaccin
inmediata del inters del acreedor, aun antes de la sentencia definitiva.
Ej.: la autosatisfactiva solicitada en un amparo de salud a fin de que se
entregue una prtesis para una operacin de urgencia, por estar en
riesgo la vida de una persona.
11.3 Medidas de garanta del crdito

11.3.1 Definicin. Caracteres
Las medidas de garanta de crdito tienden a asegurar el eficaz
cumplimiento de la obligacin, mediante la creacin de un
derecho subjetivo o una facultad que se adosa al derecho de
crdito como accesorio a l; son seguridades adicionales por las
que el deudor reduce el riesgo de incumplimiento al acreedor.
(Pizarro y Vallespinos, 2014, p. 105)
Los caracteres de las medidas de garanta son:
Voluntarias: provienen del libre acuerdo de partes (fianza, prenda,

hipoteca etc.), aunque tambin pueden ser de origen legal (derecho de
retencin). Excepcionalmente pueden ser unilaterales (aval).
Vinculadas con la prestacin principal: en general, son accesorias a esta

(fianza, hipoteca), pero pueden no serlo (aval).
A travs de la garanta se crea un nuevo derecho a favor del acreedor:

que se adiciona al que se quiere asegurar.
11.3.2 Distintos tipos de garantas: reales y personales.

Nociones. Modernas formas de garanta. Las garantas a
primera demanda o simple requerimiento. Las garantas
"autoliquidables". Otros supuestos
Las garantas pueden clasificarse en:
1. Las garantas personales le otorgan al acreedor el derecho de ir contra
la persona del deudor o un tercero que compromete su patrimonio para
49
dar seguridad al acreedor. Ej.: fianza, aval, clusula penal, privilegios. Las
garantas reales confieren al acreedor un derecho real: sobre una cosa,
que le confiere a aquel facultades de persecucin (ejecutarla del poder
de quien se encuentre) y preferencia (de cobro sobre otros acreedores).
Ej.: constitucin de prenda o hipoteca, etc.
2. Las garantas especficas se constituyen para asegurar el cumplimiento
de un crdito determinado e individualizado, cuyo riesgo se procura
acotar, por ejemplo, fianza en el contrato e locacin. Las generales o
permanentes son las otorgadas para un conjunto de crditos, o para
todos los crditos que el acreedor tome para el futuro, durante el
trmino de vigencia de la garanta, por ejemplo, las exigidas por los
bancos a los socios de las sociedades por las deudas que esta asuma en
la entidad financiera (Pizarro y Vallespinos, 2014).
3. Las modernas formas de garanta tienen fundamento en la necesidad
de percibir crditos de manera expedita, sin dilaciones ni costos
significativos, habilitan la liquidez inmediata. Son otorgadas sobre
fondos depositados en el banco prestamista, o en otro banco, o sobre
instrumentos que acreditan la existencia de un depsito de dinero como
los certificados de plazo fijo o sobre ttulos pblicos o acciones que
cotizan en bolsa, que son dados en caucin como seguridad del
cumplimiento de los crditos (Pizarro y Vallespinos, 2014). Incluyen las
garantas autoliquidables, las garantas a primera demanda y seguros de
afianzamiento tomados por el deudor.
11.4 Medidas de compulsin

11.4.1 Definicin e importancia
Son facultades que adquiere el acreedor a fin de forzar la voluntad del deudor
tendiente a lograr el cumplimiento de su obligacin mediante una amenaza
legalmente autorizada dirigida contra su patrimonio y obviamente no contra
su persona.
Estas modalidades son previstas por las partes o de origen legal, y buscan que
el deudor cumpla por voluntad propia a fin de no resultar sancionado y
perjudicado por la efectivizacin de la amenaza. Ej.: pagar la suma de dinero
extra por da de demora en el pago del alquiler, prevista en el contrato como
una clusula penal, que se suma al monto del canon que adeuda.
11.4.2 La clusula penal. Principales cuestiones

50
El concepto de clusula penal est expresamente consagrado en el art. 790 del

Cdigo, que dispone: La clusula penal es aquella por la cual una persona, para
asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa en
caso de retardar o de no ejecutar la obligacin45.
Un ejemplo de clusula penal (moratoria) es la que se inserta en los contratos
de mutuos prstamos de dinero o de tarjeta de crdito o de locacin, en los
que se estipula que por cada da de demora en el pago de la cuota se deber
abonar $ X, los que se acumulan hasta el da del pago.
El Cdigo unificado ha ubicado a la clusula penal en los arts. 790 a 803, dentro
de la clasificacin de las obligaciones, lo que es cuestionable, pues en realidad
se trata de una de las herramientas de la tutela conservatoria y la resarcitoria
del acreedor (Ossola, 2015).
Campagnucci de Caso (2014) explica que la clusula penal puede tener dos
funciones:
Compulsiva: implica que su contenido gravoso ejerce una especie de

presin psicolgica sobre el deudor para que este cumpla de manera
voluntaria la prestacin;
Resarcitoria: se trata de una forma prctica de determinar a priori el

importe de los daos y perjuicios que derivan del incumplimiento.
Los caracteres de la clusula penal se pueden sintetizar, conforme Pizarro y

Vallespinos (1999), en los siguientes:
Voluntaria: slo ante previsin expresa de partes, sobre la base del

principio de la autonoma de la voluntad.
Accesoria de la obligacin principal: tiene como consecuencia que la

nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la clusula penal,
y la nulidad de la clusula penal no acarrea la de la principal (art. 801)
efecto de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Excepcin: la
nulidad de la principal no apareja la de la clusula penal, si esta fue
contrada por un tercero para el supuesto de nulidad de la principal por
falta de capacidad del deudor.
Adems, el art. 802 expresamente manda que la extincin de la principal
sin culpa del deudor acarrea la extincin de la clusula penal.
Subsidiaria: en las obligaciones con clusula penal, lo que se debe

principalmente es la prestacin de la obligacin, por lo que el deudor no
puede pretender liberarse del cumplimiento pagando la clusula penal,
45
El destacado nos pertenece. Art. 790. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
51
salvo as se haya previsto expresamente (art. 796). Tampoco el acreedor

puede pretender que se le pague la clusula penal antes del
cumplimiento de la obligacin.
Condicional: toda vez que su existencia depende de que el deudor no

cumpla voluntaria y debidamente con la prestacin principal a su cargo.
Interpretacin restrictiva: en caso de duda no procede.
Relativamente inmutable: ya que no se puede reclamar una

indemnizacin mayor, aunque se pruebe que el dao fue mayor, ni el
deudor puede pretender una disminucin probando que el dao fue
menor. La clusula penal slo puede ser morigerada por el juez, cuando
su monto sea desproporcionado con la gravedad de la falta que se
sanciona, de acuerdo con el valor de las prestaciones, las circunstancias
del caso y se configure un accionar abusivo en contra del deudor (art.
794).
Definitiva: una vez fijada es exigible, ingresa al patrimonio del acreedor.
Preventiva: las partes la estipularon para prever las consecuencias de la

mora o del incumplimiento definitivo.
Del artculo 790 se desprende que las clases de clusula penal son:
Compensatoria: sustituye el valor econmico de la prestacin principal

(la reemplaza) y los daos y perjuicios. El acreedor debe optar por
reclamar el incumplimiento de la prestacin principal o por una pena o
multa que reemplaza a aquella (art. 797). Ej.: en un contrato de servicio
de catering para la fiesta de fin de ao de una empresa, se prev que
ante la no realizacin de la obligacin principal si no cumplen el da del
evento la empresa contratante tendr derecho a exigir una pena de $ x
(que al ser compensatoria, ser equivalente al valor de la prestacin del
servicio con ms los daos y perjuicios).
Moratoria: para el supuesto de retardo imputable al deudor,

incumplimiento defectuoso o parcial. El acreedor puede reclamar la
prestacin y la pena, ya que este slo sustituye la indemnizacin por los
daos y perjuicios derivados del incumplimiento no definitivo. Ej.: el
dado al comenzar a estudiar el tema.
Con respecto al objeto de la pena que se consagra en la clusula penal, el art.

791 habilita que pueda ser una suma de dinero o cualquier otra prestacin que
pueda ser objeto de las obligaciones. En consecuencia, se debe estar a los
requisitos analizados en la Unidad 2, que sern aplicables al caso.
52
Adems, la norma citada dispone que el beneficiario de la clusula penal puede

ser, tal como ocurre en la mayora de los casos, el propio acreedor, pero
tambin autoriza que lo sea un tercero.
La imputabilidad del incumplimiento del deudor debe ser analizada sobre la
base del factor de atribucin objetivo, por expresa manda del art. 792, que slo
habilita como eximente al pago de la clusula penal el caso fortuito, el que
aclara que debe ser interpretado de modo restringido.
El Cdigo prev expresamente la clusula penal que garantiza obligaciones de
no hacer, y aclara que el deudor incurre en la pena desde el momento que
ejecuta la prestacin a la cual se oblig a abstenerse46.
Una cuestin trascendente deriva de la relacin entre la clusula penal y la
indemnizacin (art. 793), y entre aquella y el cumplimiento especfico (art.
797).
Si la clusula penal es compensatoria, rige el principio de la no acumulacin,
pues la regla es que la pena suple o reemplaza tanto el cumplimiento especfico
como la indemnizacin de los daos y perjuicios, de lo contrario se exigira dos
veces lo mismo. Campagnucci de Caso (2014) explica que es una aplicacin del
principio de inmutabilidad, que tiene como efecto prctico dejar firme lo
convenido por las partes. La regla es que el acreedor no puede pedir las dos
cosas, debe elegir una u otra. Excepciones: clusula moratoria o cuando las
partes expresamente pactaron que ante incumplimiento el deudor deba
cumplir ambas, con el lmite que no sea abusivo (art. 797).
Si la clusula penal es moratoria la pena reemplaza la indemnizacin por el
retardo imputable, y el acreedor mantiene la facultad de solicitar el
cumplimiento especfico (art. 797).
La extincin de la clusula penal puede ocurrir por dos vas:
Directa: por cumplimiento de la clusula penal. Pago la multa estipulada.
Indirecta: por extincin de la obligacin principal por ser accesoria a

esta.
En caso de pago parcial o defectuoso de la prestacin o en lugar o tiempo no

pactado, siempre que este sea aceptado por el acreedor, el deudor tiene
derecho a una disminucin proporcional de la clusula penal (art. 798).
La relacin entre clusula penal y las obligaciones divisibles-indivisibles,
simplemente mancomunadas y solidarias est regulada en los arts. 799 y 800
del Cdigo.
46
Nacin Argentina.
53
La primera de las normas impone que independientemente del carcter

divisible o indivisible de la obligacin principal, cada uno de los codeudores o
herederos del deudor no incurren en la pena, sino en la proporcin de su parte,
siempre que la prestacin de la clusula penal sea divisible. En este sentido,
Campagnucci de Caso (2014) explica que:
si ambos son divisibles, y todos los deudores incumplen se aplica
el efecto del artculo, pero si algunos cumplieron nada deben de
la pena, pues por la divisibilidad o mancomunacin, hay tantas
obligaciones como sujetos haya, y cada uno responde en su
proporcin. (p. 160).
Por su parte, el art. 800 prev una misma consecuencia: cada uno de los
codeudores debe la pena por entero, para dos supuestos:
Clusula penal con objeto indivisibilidad.
Clusula penal solidaria, pero con objeto divisible.
Otra cuestin relevante es la de la nulidad prevista en el art. 801, que establece

que la nulidad de la clusula penal no acarrea la de la obligacin principal
consecuencia de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Y por el
contrario, la nulidad de la principal s conlleva la de la clusula penal, con
excepcin de que esta haya sido contrada por un tercero, para garantizar la
obligacin en caso de falta de capacidad del deudor.
Campagnucci de Caso (2014) entiende que no se trata de una excepcin a la
regla, porque el deber de cumplir resulta propio y directo del tercero que
establece una especie de garanta de la validez del acto.
Por ltimo, y tal como ya sealamos al estudiar la Unidad 3, el art. 803 estipula
la validez y plenos efectos de una clusula penal aunque sea puesta para
asegurar el cumplimiento de una obligacin que al tiempo de la creacin de
aquella no poda exigirse judicialmente, siempre que no sea reprobada por la
ley. En definitiva, se trata de la consagracin o habilitacin de la clusula penal
obligacin accesoria para garantizar una obligacin no exigible, supuesto
antes concebido como obligacin natural, clasificacin eliminada del Cdigo.
11.4.3 Otras vas de compulsin. El derecho de

retencin. Remisin
54
Este tema ser estudiado en la Unidad 13, pese a lo cual cabe tener presente
que se trata de una facultad del acreedor que tiene una funcin de compulsin
al deudor para que pague.
55
12. Dinmica de la
garanta comn. Tutela
conservatoria del crdito.
12.1 El poder del acreedor sobre la
gestin patrimonial del deudor. Acciones
conservatorias del patrimonio del
deudor: remisin
En la unidad anterior, ya se defini que las acciones conservatorias son
aquellas que tienden a mantener la integridad del patrimonio actual del
deudor, impidiendo que salgan los bienes de su activo o que se disminuya el
mismo para preservar la garanta comn de los acreedores, es decir, el
patrimonio del deudor.
Dentro de la tutela conservatoria, se encuentran las medidas de integracin del
patrimonio del deudor, que incluyen las acciones: subrogatoria y de simulacin,
que sern objeto de estudio en esta unidad.
12.2 Accin subrogatoria: medida de

integracin del patrimonio del deudor
12.2.1 Definicin
La accin subrogatoria, indirecta u oblicua es un derecho que la ley le concede
al acreedor, cuyo deudor por negligencia o inactividad no ejercita derechos que
le son propios, con lo que desmejora su patrimonio, para exigirlos judicialmente
en su nombre. Por medio de esta accin, el acreedor se coloca en lugar de
subroga su deudor y ejercita sus derechos, a fin de impedir que se pierdan y
lograr que ingresen bienes a su patrimonio, para conservar la garanta (Moisset
de Espans, 2004).
Cabe aclarar que en esta accin el acreedor no goza de preferencia alguna
sobre los bienes obtenidos por esta va, sino que si as lo pretende debe luego
56
embargarlos, por ejemplo (vase cuadro sobre diferencias con la accin directa:
Unidad 10, punto 10.3.7, en la que lo reclamado ingresa directamente al
patrimonio del acreedor que demanda).
En este caso, existen tres sujetos y el ejercicio de la accin puede graficarse del
siguiente modo:
Figura 3
Acreedor
subrogante (actor)
Deudor 1
(subrogado)
crdito ingresa
al patrimonio
Tercero. Deudor
2 (demandado)
Reclama al deudor de su deudor
La importancia de esta accin tiene lugar cuando la prestacin adeudada son

objetos distintos a una suma de dinero, de lo contrario, es mucho ms eficaz
obtener el embargo que impide el empobrecimiento del deudor y le concede al
acreedor preferencia de cobro.
Ej.: Ana (deudor 1) compra x cantidad de mercadera para su local comercial a
Paula (acreedor) por la suma de $ 5.000. A su vez, Ana le venci y entreg la
mercadera a Mara (deudor2 del deudor) por la suma de $ 8.000, pero no
cobr ni realiza ningn acto a fin de exigir el cumplimiento de su deudora, pues
adquiri muchas deudas y no quiere perder esos ingresos pendientes.
En consecuencia, la ley le permite a Paula a demandar a Mara por la deuda que
esta tiene con Ana, y en caso de vencer en juicio, el monto ingresar al
patrimonio de Ana, del que luego Paula podr cobrar su crdito.
12.2.2 Fundamento de la accin subrogatoria

El fundamento de la accin subrogatoria se encuentra en los principios: el
patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores y la
responsabilidad universal del deudor que responde con todos sus bienes (arts.
242 y 743), por tal razn se los faculta a lograr el efectivo ingreso de bienes al
patrimonio del deudor cuando este no lo realiza, a fin de cobrar su crdito.
12.2.3 Naturaleza Jurdica

57
Se debate la naturaleza jurdica de la accin subrogatoria si se trata de un ttulo

propio, si se fundamenta en una sustitucin procesal o si existe representacin
legal en inters del representante.
Pizarro y Vallespinos (2014) sostienen que se trata de un instituto complejo,
que participa de las caractersticas de otras instituciones, sin identificarse
plenamente con ellos. Es una representacin legal, en inters del
representante. Explican que hay representacin porque el subrogante ejercita
un derecho ajeno, que mantiene tal calidad, e incluso el producido ingresa al
patrimonio de su deudor. En consecuencia, la ley imputa los actos del
representante al representado, mientras este permanezca inactivo.
12.2.4 Caracteres de la accin

Las caractersticas de la accin subrogatoria son:
Conservatoria: impide el empobrecimiento del patrimonio del deudor.
Individual: la ejerce cualquier acreedor, y cesa cuando se activa el

deudor.
Indirecta: el acreedor acta en representacin del deudor cuyos

derechos ejerce.
Facultativa: el acreedor puede optar entre esta y otras herramientas que

le concede el ordenamiento.
No subsidiaria: de otras vas que tenga el acreedor.
No es de orden pblico: las partes pueden pactar que el acreedor no

podr ejercer esta accin o restringir su aplicacin.
12.2.5 Condiciones de ejercicio (Relativas al acreedor y

al deudor. Relativas al objeto. Derechos susceptibles de
ser ejercitados por va subrogatoria. Excepciones)
Los requisitos para ejercer la accin pueden distinguirse segn los sujetos y el
objeto de la accin del siguiente modo:
1. Con respecto al acreedor del subrogante: ser acreedor del deudor, por
un crdito cierto, sea o no exigible, incluso puede accionar si es a plazo
o sujeto a condicin (art. 739). El acreedor debe acreditar un inters
legtimo para que el juez habilite la subrogacin.
58
2. Con respecto al deudor subrogado: debe ser inactivo, en el sentido de

ser remiso en cobrar el crdito cierto que podra incrementar su
patrimonio (art. 739). Alcanza la negligencia, no se requiere dolo o culpa
del deudor en dicha inaccin.
3. Relativos al objeto: la regla es que el acreedor puede ejercer todos los
derechos y acciones del deudor, salvo los expresamente excluidos por el
art. 741:
o los que, por su naturaleza o por disposicin de la ley, solo
pueden ser ejercidos por su titular47. Ej.: personalsimos,
extrapatrimoniales como alimentos futuros.
o los sustrados de la garanta colectiva de los acreedores48
(relacin con el art. 744 del Cdigo y otros previstos en distintas
leyes);
o las meras facultades, excepto que de su ejercicio pueda resultar
una mejora en la situacin patrimonial del deudor49. Ej.:
contratar un inmueble que tiene desocupado, explotar los
derechos de un invento.
12.2.6 Efectos de la accin subrogatoria con relacin al

acreedor, al deudor y al tercero
Los efectos de la accin subrogatoria pueden distinguirse sobre la base de las
distintas relaciones habidas entre los tres sujetos existentes (Pizarro y
Vallespinos, 2014):
Entre acreedor subrogante y su deudor subrogado: se produce una

sustitucin en los derechos, la gestin beneficia al deudor, pues los
bienes ingresan a su patrimonio. El deudor puede recuperar el ejercicio
de sus derechos en cualquier momento cesa la inactividad y puede
disponer libremente de sus bienes.
Efectos entre subrogante y el tercero: la accin subrogatoria no cambia

la obligacin existente entre el subrogado y el tercero. La demanda debe
ser por el monto que este le debe al subrogado, ni ms ni menos. El
tercero demandado tiene derecho a oponer todas las defensas que le
correspondan contra el subrogado. El acreedor no puede disponer del
47
Nacin Argentina.
48
Nacin Argentina.
49
Nacin Argentina.
59
crdito, slo embargarlo para evitar que otros acreedores de su deudor

cobren antes que l.
Efectos entre el subrogado y el tercero: no cambia para nada la relacin

entre ellos. Con la citacin del deudor queda alcanzado por los efectos
de la sentencia y el pago del crdito tendr efecto extintivo.
Entre el acreedor subrogante y los dems acreedores del deudor

subrogado: quien ejerce la accin subrogatoria no obtiene ningn
privilegio respecto del crdito que intenta cobrar del deudor. La accin
beneficia a todos los acreedores, por ello se recomienda al subrogante
embargar el crdito.
12.2.7 Cesacin
La accin subrogatoria cesa en cualquier momento por la actividad del deudor
que justificaba su ejercicio, es decir, que el deudor desplaza al acreedor
subrogante y acta por s mismo, sin que pueda volverse atrs ninguna etapa
procesal.
Pizarro y Vallespinos (2014) aclaran que si luego del cese de la subrogacin el
deudor abandonara el juicio, el acreedor tiene derecho a retomar las
actuaciones en su lugar.
12.2.8 Aspectos procesales. Citacin del deudor.

Defensas oponibles. Nociones
Tal como se seal, la accin subrogatoria slo puede ejercerse por va judicial,
por ello resulta imprescindible conocer los aspectos procesales bsicos para su
ejercicio.
No se requiere autorizacin previa, es una facultad que el ordenamiento

jurdico le concede al acreedor.
Entablada la demanda, se requiere la citacin a juicio del deudor para

que tome intervencin (art. 740 del Cdigo). Como consecuencia de ello,
se garantiza que el deudor pueda reasumir por s sus derechos, de lo
contrario, que pueda ejercer su defensa, y adems, la sentencia tendr
efectos de cosa juzgada.
Defensas oponibles: de acuerdo con el art. 742: Pueden oponerse al

acreedor todas las excepciones y causas de extincin de su crdito, an
cuando provengan de hechos del deudor posteriores a la demanda,
60
siempre que stos no sean en fraude de los derechos del acreedor50.

Campagnucci de Caso (2014) opina que la norma debi ser ms explcita
y aclarar si se trababa de las defensas contra su propio deudor o el
verdadero titular del derecho que reclama.
En caso de cese de la subrogacin: el acreedor puede conservar su

intervencin en el proceso, con distinta participacin, como tercero.
El juez competente: es el que lo hubiera sido si el propio deudor hubiera

iniciado la accin.
12.3 Accin de simulacin

12.3.1 Nociones generales. Su importancia como va de
tutela satisfactiva del crdito. Remisin a las normas de
los actos jurdicos. Caractersticas. Clases: lcita o ilcita.
Acciones entre partes y ejercidas por terceros. Efectos
de la accin
El Cdigo regula esta medida de integracin del patrimonio del deudor al
regular los vicios de los actos jurdicos, en los arts. 333 a 337. Si bien esta accin
ya fue estudiada en Derecho Privado I, vale recordar sus principales aspectos.
La primera de las normas referenciadas establece la caracterizacin de la accin
de simulacin en los siguientes trminos:
La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico
de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene
clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o
cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas
interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se
constituyen o transmiten.51
Moisset de Espans (2004) explica que en la simulacin hay una discordancia

entre lo que se declara y lo que se hace, lo que puede menoscabar el
patrimonio del deudor, por ejemplo, creando deudas inexistentes, o haciendo
50
Nacin Argentina.
51
Nacin Argentina.
61
desaparecer bienes que deben integrar la prenda comn de los acreedores, y

por ello se les concede la accin en su contra.
Benavente (2015) afirma que la simulacin es un defecto contrario a la buena
fe. Consiste en un acto o negocio jurdico que, por acuerdo de partes, se
celebra exteriorizando una declaracin recepticia no verdadera, que tienen por
finalidad engaar a terceros.
En consecuencia, en la simulacin existen dos actos: el negocio simulado, en
el que las partes son consientes que se trata de un acto no real o aparente, y el
acuerdo simulatorio, que encierra la verdadera intencin de las partes.
Las clases de simulacin se encuentran receptadas en el art. 334 del Cdigo:
Lcita: cuando el acto simulado no perjudica a nadie, es autorizada por la

ley.
Ilcita: si el acto es en s mismo contrario a la ley o si perjudica a terceros.

Acarrea la nulidad del acto.
Otra clasificacin, segn la extensin de la simulacin es en:
Absoluta: no hay nada de real en el negocio;
Relativa: slo alguno de los elementos es simulado.
Los elementos de la simulacin que justifican la accin son los siguientes,

conforme Pizarro y Vallespinos (2014):
1. Es un verdadero acto jurdico.
2. Requiere un acuerdo simulatorio entre las partes, por el que se
aparenta o simula la realidad, o se oculta o disimula. Marca la
contradiccin entre la apariencia y la realidad.
3. No se agota en el acuerdo simulado, se complementa e integra con el
negocio disimulado.
4. El fin de la simulacin es engaar a terceros, aun cuando no generen
perjuicios.
La accin de simulacin tiene por fin lograr que el negocio jurdico sea
declarado nulo en sede judicial. La accin es un medio conservatorio a fin de
integrar el patrimonio del deudor, para que regrese un bien que sali mal, y es
declarativa, pues da certidumbre a una situacin jurdica real.
62
El cdigo distingue las acciones segn sea interpuesta entre las partes del
negocio o por un tercero, en los arts. 345 y 336, respectivamente:
Accin entre partes: no procede ningn tipo de accin entre ellas si el

acto es ilcito o perjudica a terceros simulacin ilcita, excepto si las
partes no pueden conseguir ningn beneficio con el ejercicio de la
accin.
Quien alega la simulacin en principio debe probarla con el respectivo
contradocumento en el que consta el acto verdadero, excepto se
justifiquen las razones por las que este no existe o no puede presentarse,
en cuyo caso slo proceder cuando medien circunstancias inequvocas
respecto de la simulacin.
Accin de terceros: cuyos derechos o intereses legtimos son afectados

por el acto simulado pueden demandar la nulidad. Ej.: los acreedores del
deudor que realiza un acto simulado para insolventarse.
En este caso, el tercero puede probar la simulacin por cualquier medio
de prueba.
Los efectos de la accin de simulacin estn consagrados en el art. 337 del

Cdigo.
Benavente (2015) seala que se regulan los efectos de la sentencia de
simulacin con relacin a terceros, ya sean subadquirentes o acreedores del
ficticio enajenante o del ficticio adquirente. Se protege la buena fe y la
apariencia sobre cuya base obr el tercero que adquiri derechos sobre la cosa
o bien, por supuesto siempre que sea de buena fe y a ttulo oneroso. No se da
relevancia a la fecha del crdito protegido. El artculo contempla dos supuestos:
por un lado, cuando el bien que fue objeto de la simulacin es ejecutado a
pedido de los acreedores del adquirente, y, por otro, cuando el ficticio titular lo
transmite a un tercero.
Concretamente, se dispone que la simulacin no es oponible a los acreedores
del adquirente simulado que de buena fe hayan ejecutado bienes
comprendidos en el acto.
Adems, la accin del acreedor contra el subadquirente de los derechos
obtenidos en el acto impugnado slo procede si se adquiri a ttulo gratuito o
de mala fe es cmplice en la simulacin.
Finalmente, se establece la responsabilidad solidaria del deudor y del tercero
subadquirente de mala fe por los daos causados al acreedor que inici la
accin si los derechos se transmitieron a un adquirente de buena fe y a ttulo
oneroso, o si se perdieron para el acreedor.
63
El tercero que contrat de buena fe, pero a ttulo gratuito, responde en la

medida de su enriquecimiento.
64
13. Dinmica de la
garanta comn
13.1 Derecho de retencin
13.1.1 Definicin. Justificacin
El derecho de retencin es otra de las facultades que el ordenamiento jurdico
otorga al acreedor, integrante de la tutela conservatoria de su crdito, y
tambin se lo ubica como una medida de compulsin.
Si bien no se encuentra definido en el Cdigo, y lo conceptualizamos como: la
facultad conferida al acreedor para rehusar la entrega de la cosa que tiene en
su poder en virtud de un crdito nacido por esa misma cosa, a los fines de
garantizarse el cobro del mismo (Brandalise, Garzino, Monjo, Robledo, 2008,
p. 4). Ej.: el tallerista que conserva en su poder el automotor arreglado hasta
que se le pague el valor de las reparaciones; el locatario que no restituye el
inmueble hasta que el locador abone las mejoras necesarias realizadas.
El instituto se encuentra regulado en Cdigo en el Libro Sexto: Disposiciones
comunes a los derechos personales y reales, Ttulo III: Derecho de retencin,
en los arts.2587 a 2593 en el que se consagran todas las reglas sobre esta
facultad, y cabe destacar que se eliminar los casos particulares de ejercicio uqe
prevea en diversos supuestos el Cdigo Civil.
El art. 2587 reza: Todo acreedor de una obligacin cierta y exigible puede
conservar en su poder la cosa que debe restituir al deudor, hasta el pago de lo
que ste le adeude en razn de la cosa. ()52.
Las funciones que cumple el derecho de retencin son dos:
Medio de garanta: para el acreedor que puede retener la cosa hasta

que se le pague lo que se le debe por ella;
Medio de compulsin y constreimiento indirecto para que el deudor

cumpla, pues hasta que no lo haga no tendr la cosa.
13.1.2 Condiciones de ejercicio

52
Nacin Argentina.
65
Todo acreedor podr ejercer el derecho de retencin siempre que se den sus
condiciones de ejercicio:
1. Tenencia de una cosa: ajena como regla general, aunque
excepcionalmente puede ser propia. La tenencia debe ser de una cosa
(art. 16), cuya tenencia est en el comercio (Leiva Fernndez, 2012), y
siempre que deba restituirse y pueda ser embargable (art. 2588).
Es importante tener presente que la facultad slo la tiene quien obtiene
la detentacin de la cosa por medios lcitos, es decir, se requiere buena
fe en el comienzo de la tenencia de la cosa; y carece de ella quien la
recibe por una relacin contractual a ttulo gratuito, salvo que sea en
inters del otro contratante53.
2. Existencia de un crdito contra el acreedor a la restitucin: debe ser
cierto y exigible. El acreedor que pretende su ejercicio debe alegar y
probar la existencia del crdito, que se encuentra insatisfecho y que
guarda conexin con la cosa.
3. Conexin del crdito con la cosa: es preciso que el crdito se haya
generado en virtud de la cosa. Ej.: gastos de mantenimiento, reparacin,
mejoras, etc. Leiva Fernndez (2012) seala que el nuevo cdigo remite
a una conexidad objetiva relativizada porque el crdito puede estar
vinculado no slo con la cosa, sino tambin con la tenencia de la cosa
(Ej.: por daos causados por la cosa).
Por su parte, el art. 2589 aclara que el ejercicio de la retencin no requiere

autorizacin judicial ni manifestacin previa del retenedor.
13.1.3 Caracteres
Legal: El derecho de retencin nace de la ley, la cual establece sus

condiciones de ejercicio.
Accesorio: depende del crdito que est garantizando, es decir que,

extinguida la obligacin principal, este derecho desaparece.
Facultativo: el acreedor no est obligado a ejercerlo.
No subsidiario: su ejercicio es indiferente de que el acreedor posea o no

otras vas de reclamo.
53
Nacin Argentina.
66
Indivisible: el pago parcial no importa la extincin parcial de este

derecho, y el acreedor puede conservar la cosa retenida. As lo establece
el art. 2592: se ejerce sobre la totalidad de la cosa cualquiera sea la
proporcin del crdito adeudada al retenedor54.
Transmisible: Su transmisibilidad opera tanto por acto entre vivos como

mortis causa. Expresamente, el art 2592 dispone que la facultad se
transmite con el crdito al cual accede55, lo que se fundamenta en el
hecho de ser accesoria a l.
Sustituible: el juez puede autorizar que la cosa objeto del derecho de

retencin sea sustituida por una garanta suficiente (art. 2589).
En general, se ejerce judicialmente por va de excepcin, aunque nada obsta

que pueda ser como accin
13.1.4 Derechos y obligaciones del retenedor

El Cdigo estipula expresamente los derechos del retenedor en el art. 2590:
1. Ejercer todas las acciones de que dispone para la conservacin y
percepcin de su crdito, y las que protegen su posesin o tenencia con
la cosa retenida56. En estas ltimas, se incluyen las acciones posesorias
para recuperar la tenencia y repeler cualquier pretensin de entrega del
deudor o de terceros.
2. Percibir un canon por el depsito, desde que intima al deudor a pagar
y a recibir la cosa, con resultado negativo57. Es una consecuencia del
deber de conservacin de la cosa, y un derecho a recuperar los gastos
que le ocasiona la tenencia.
3. Finalmente:
Percibir los frutos naturales de la cosa retenida, pero no est
obligado a hacerlo. Si opta por percibirlos, debe dar aviso al
deudor. En este caso, puede disponer de ellos, debiendo imputar
54
Art. 2.592. Ley N

Nacin Argentina.
55
Art. 2.592. Ley N
Nacin Argentina.
56
Art. 2.590. Ley N
Nacin Argentina.
57
Art. 2.590. Ley N
Nacin Argentina.

67
su producido en primer trmino a los intereses del crdito y el

excedente al capital 58.
Se trata de una opcin que tiene el acreedor cuando la cosa produce
frutos.
Por su parte, las obligaciones del retenedor estn consagradas en el art. 2591:
1. No usar la cosa retenida, excepto pacto en contrario, en el que se
pueden determinar los alcances de dicho uso, inclusive en lo relativo a
los frutos59. El Cdigo Civil prohiba terminantemente el uso de la cosa,
el que causaba la extincin del derecho, sin embargo, ahora se permite
que por acuerdo de partes se autorice al acreedor retenedor a usar la
cosa, lo que ha sido criticado por la doctrina60.
2. Conservar la cosa y efectuar las mejoras necesarias a costa del
deudor61, pues este es el propietario de la cosa. Si no cumple con este
deber, ser responsable por los daos y/o destruccin de la cosa;
3. Restituir la cosa al concluir la retencin y rendir cuentas al deudor de
cuanto hubiera percibido en concepto de frutos62.
13.1.5 Derechos y deberes del deudor propietario de la

cosa
Si bien el Cdigo no consagra expresamente los derechos y deberes del deudor,
la doctrina se ocup de estipularlos y pueden sintetizarse del siguiente modo:
A) Derechos:
1. A ejercer el derecho de propiedad sobre la cosa.
2. A la restitucin de la cosa.
58
Nacin Argentina.
59
Nacin Argentina.
60 Leiva Fernndez (2012), especialista en el tema, sostiene que las partes pueden acordarlo y
como pacto sera vlido, pero dejara de ser retencin, pues desnaturalizara la facultad del
instituto esencialmente legal, acercndola a la prenda o a la anticresis segn se trate de
cosa mueble o inmueble. La retencin regular o pura retencin prohbe el uso de la cosa
retenida. Si las partes acuerdan lo contrario, deja de ser un supuesto de retencin.
61
Nacin Argentina.
62
Nacin Argentina.
68
3. A oponerse al resurgimiento de la retencin en caso de restitucin o

abandono voluntario del retenedor.
B) Deberes del deudor:

1. Cumplir con la deuda que gener la retencin.
2. Abstenerse de turbar la retencin.
3. Indemnizar al retenedor por los gastos de conservacin y mejoras
necesarias y los originados por el depsito.
13.1.6 Efectos del derecho de retencin

Estn previstos en el art. 2592 del Cdigo, algunos de los cuales ya han sido
analizados en puntos anteriores:
a. se ejerce sobre toda la cosa cualquiera sea la proporcin del crdito
adeudada al retenedor63. Carcter indivisible de la retencin.
b. se transmite con el crdito al cual accede64. Es transmisible.
c. no impide al deudor el ejercicio de las facultades de administracin o
disposicin de la cosa que le corresponden, pero el retenedor no est
obligado a entregarla hasta ser satisfecho su crdito65. El deudor puede
vender la cosa, por ejemplo, pero deber hacer saber al adquierente
que no podr entregarla porque es objeto del derecho de retencin,
hasta que no pague el crdito.
d. no impide el embargo y subasta judicial de la cosa retenida, por otros
acreedores o por el propio retenedor. En estos casos, el derecho del
retenedor se traslada al precio obtenido en la subasta, con el privilegio
correspondiente66. Aqu se regula la relacin entre el acreedor
retenedor y el resto de los acreedores del deudor, por ejemplo, uno que
tenga una prenda sobre el automotor retenido, quien puede
vlidamente hacer subastar el bien asiento de su privilegio, pero el
retenedor tambin tiene privilegio, tal como se analizar luego.
63
El destacado nos pertenece. Art. 2.592. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
64
Nacin Argentina.
65
Nacin Argentina.
66
Nacin Argentina.
69
e. mientras subsiste, interrumpe el curso de la prescripcin extintiva del

crdito al que accede67 (ver art. 2544 del Cdigo).
f. en caso de concurso o quiebra del acreedor de la restitucin, la
retencin queda sujeta a la legislacin pertinente68, es decir, habr
que estar a las reglas previstas en la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras
y, especficamente, al modo en que se regula el privilegio del retenedor.
13.1.7 Extincin
El derecho de retencin puede concluir por va directa, es decir, por cuestiones
atinentes al mismo, o por va de consecuencia, por la extincin del crdito
principal que acarrea el accesorio.
El art. 2593 del Cdigo los unifica en los siguientes casos:
1. extincin del crdito garantizado69: obligacin principal, recordando
que para extinguir el derecho, el pago debe ser ntegro.
2. prdida total de la cosa retenida70: deja de existir uno de sus
presupuestos de ejercicio.
3. renuncia71: manifestacin expresa del acreedor, voluntariedad, de no
ejercer el derecho.
4. entrega o abandono voluntario de la cosa72. No renace aunque la
cosa vuelva a su poder: si el acreedor abandona la cosa o la devuelve al
deudor, luego no puede pretender ejercer la retencin.
5. confusin de las calidades de retenedor y propietario de la cosa,
excepto disposicin legal en contrario73. Ej.: si el retenedor compra la
cosa retenida.
6. falta de cumplimiento de las obligaciones del retenedor o si incurre
en abuso de su derecho74. Ej.: si no la conserva o si la usa si no estaba
pactado.
67
Art. 2.592. Ley N

Nacin Argentina.
68
Art. 2.592. Ley N
Nacin Argentina.
69
Art. 2.593. Ley N
Nacin Argentina.
70
Art. 2.593. Ley N
Nacin Argentina.
71
Art. 2.593. Ley N
Nacin Argentina.
72
Art. 2.593. Ley N
Nacin Argentina.
73
Art. 2.593. Ley N
Nacin Argentina.

70
13.1.8 Transmisibilidad
Si bien esta alternativa no estaba regulada en el Cdigo Civil, se receptaba
doctrinal y jurisprudencialmente. El Cdigo unificado habilita la transmisibilidad
de modo expreso en el art 2592, que dispone que la facultad de retener se
transmite con el crdito al cual accede, lo que se fundamenta en el hecho de
ser accesoria a l.
En consecuencia, el retenedor puede ceder el crdito contra el deudor, y con
este, el ejercicio de retencin.
Otro supuesto es en caso de muerte del retenedor, pues sus herederos al
recibir el crdito tambin conservan el derecho de retencin.
13.1.9 Posibilidad de sustitucin

A fin de evitar que la retencin se convierta en un instrumento de coaccin
arbitraria para el deudor, el Cdigo seala que el juez puede autorizar que la
cosa objeto del derecho de retencin sea sustituida por una garanta suficiente
(art. 2589), lo que deber analizar y valorar en el caso concreto.
Esta posibilidad es de gran importancia, por ejemplo, si el objeto de la
retencin es imprescindible para el deudor por constituir una herramienta de
trabajo (taxi, remis, camin en el taller) o una cosa imprescindible para su vida
cotidiana familiar (lavarropas).
Con la redaccin del nuevo artculo se cuestiona si debe ser a pedido de parte o
si el juez puede de oficio ordenar la sustitucin en caso de abuso del derecho.
Sin embargo, en todos los casos se requerir el ofrecimiento de otra garanta
suficiente para el acreedor (fianza de un tercero, prenda de algn automotor,
hipoteca, etc.).
13.1.10 El privilegio de retenedor en el Cdigo Civil y

Comercial en la Ley de Concursos y Quiebras N 24.522
Tanto en el Cdigo como en la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras, el
retenedor detenta un privilegio para cobrar su crdito con preferencia a otros
acreedores.
74
Nacin Argentina.
71
En caso de ejecucin juicio individual se aplicarn, las reglas del Cdigo, y en

caso de ejecucin colectiva concurso o quiebra, las de la ley especial.
El Cdigo lo regula en el art. 2582, en el cuarto grado, que dispone: lo
adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida, sobre sta o sobre las
sumas depositadas o seguridades constituidas para liberarla75.
Por su parte, la LCQ dispone en el art. 131:
La quiebra suspende el ejercicio del derecho de retencin sobre
bienes susceptibles de desapoderamiento, los que deben
entregarse al sndico, sin perjuicio del privilegio dispuesto por el
artculo 241, inciso 5. Cesada la quiebra antes de la enajenacin
del bien contina el ejercicio del derecho de retencin,
debindose restituir los bienes al acreedor, a costa del deudor.76
Mientras que el art. 243 establece el rango de los privilegios especiales, y ubica
en tercer lugar al retenedor: el crdito de quien ejerca derecho de retencin
prevalece sobre los crditos con privilegio especial si la retencin comenz a
ejercerse antes de nacer los crditos privilegiados77.
13.2 Privilegios
13.2.1 Definicin
Como consecuencia del principio que el patrimonio es la garanta comn de
los acreedores (art. 242 y 743), y ante la circunstancia de que este no alcance
para cubrir todas las deudas que mantiene con diversos acreedores, surge la
teora de los privilegios, dentro de la tutela conservatoria del crdito, como una
excepcin a la regla de la par conditio creditorum principio de igualdad entre
todos los acreedores, pues otorga preferencia a algunos crditos sobre otros.
Es importante destacar que mientras el patrimonio del deudor tenga
suficientes bienes para pagar sus deudas, no se justifica que un acreedor, aun
cuando tenga un privilegio, interfiera en la ejecucin de un bien por otro
acreedor (Borda, 2009).
75
Nacin Argentina.
76 Art. 131. Ley N 24.522. Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
77
Art. 243. Ley N 24.522. Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
72
Pizarro y Vallespinos (2014) destacan que el privilegio es objetivo, pues no est

determinado por la persona del acreedor, sino que son concedidos por ley en
funcin de la naturaleza del crdito que se hace prevalecer. Ej.:
indemnizatorios, laborales, alimentarios, etc.
El Cdigo define a los privilegios en el art. 2573:
Privilegio es la calidad que corresponde a un crdito de ser pagado

con preferencia a otro78.
13.2.2 Mtodo del Cdigo Civil y Comercial

El Cdigo regula los privilegios en el Libro Sexto: Disposiciones comunes a los
derechos reales y personales, Ttulo II: Privilegios, lo que ha sido
cuestionado, pues en realidad se afirma que debi ubicarse junto con las
obligaciones por tratarse de una calidad especial que se otorga a determinados
crditos derechos personales y por ende, integran la tutela conservatoria del
crdito (Ossola, 2015; Padilla, 2014).
Los artculos especficos que establecen las reglas en materia de privilegios son
desde el 2473 al 2586. En primer lugar, el Captulo 1 consagra las Disposiciones
generales, y luego en el Captulo 2 se establecen los Privilegios especiales.
Cabe destacar que el Cdigo Civil estableca un rgimen complejo, con
clasificaciones y reglas que colisionaban en algunos casos con las normas de la
ley de Concursos y Quiebras, lo que ha sido superado con el Cdigo Civil y
Comercial que, como explica Ossola (2015), simplifica notablemente la
temtica, pues slo regula los privilegios especiales y no los generales, que slo
son invocables en procesos universales y, por ende, se rigen por la Ley
Concursos y Quiebras, que tambin resulta aplicable en materia sucesoria.
En definitiva, tenemos bsicamente dos regmenes que regulan los privilegios:
Cdigo Civil y Comercial: slo define los privilegios especiales que rigen
en los procesos de ejecucin individual;
Ley 24.522 de Concursos y Quiebras: regula los privilegios generales y

especiales para procesos colectivos incluso para sucesorios. El Cdigo
hace expresa remisin a esta en los arts. 2579 y 2580.
78
Nacin Argentina.
73
En conclusin, la regulacin unificada del Cdigo que se asemeja a la de la LCQ,

tiende a la unidad de sistemas en materia de privilegios, y slo deja en leyes
especiales la definicin de otros supuestos que no merecen tutela especfica en
el Cdigo, como puede ser: Ley de Navegacin, Ley de Defensa del Consumidor,
etc., que establecen su propio rgimen.
13.2.3 Caracteres
De creacin legal exclusiva: slo pueden ser previstos por ley, por
seguridad jurdica (art. 2574).
Excepcionales: constituyen una excepcin al principio de la igualdad de

los acreedores, por eso en esta materia no se aplica la analoga y, en caso
de duda, se est por la menor extensin o por su inexistencia.
Restrictivos: no se extienden a los intereses, ni a las costas, ni a otros

accesorios del crdito, excepto disposicin legal expresa en contrario79.
Inseparabilidad del crdito: no pueden ser separados del crdito que

garantizan, pues son una calidad de este.
Objetividad: existen independientemente del sujeto que no interesa a

los fines de la creacin del privilegio, slo se fundamentan en la
naturaleza del crdito objetivos.
Accesoriedad: dependen del crdito que garantizan. No son una

obligacin accesoria, sino que son una calidad accesoria del crdito.
Indivisibilidad: expresamente consagrada en el art. 2576: son

indivisibles en cuanto al crdito y en cuanto al asiento,
independientemente de la divisibilidad del asiento o del crdito80.
Esto produce dos consecuencias: 1. el pago parcial no lo extingue; 2. si se

pierde o deteriora parcialmente la cosa asiento del privilegio, este
subsiste parcialmente sobre lo que se mantiene.
Transmisibilidad: consagrada en el art. 2576: la transmisin del crdito

incluye la de su privilegio81. Es una consecuencia de los caracteres de
inseparabilidad y accesoriedad.
79
Nacin Argentina.
80
Nacin Argentina.
81
Nacin Argentina.
74
13.2.4 El asiento del privilegio

El art. 2573 refiere al denominado asiento del privilegio, que: es el bien o
conjunto de bienes sobre cuyo producido recae el privilegio (Pizarro y
Vallespinos, 2014, p. 167), al disponer que este:
() puede ejercitarse mientras la cosa afectada al privilegio
permanece en el patrimonio del deudor, excepto disposicin
legal en contrario y el supuesto de subrogacin real en los casos
que la ley admite. El privilegio no puede ser ejercido sobre cosas
inembargables declaradas tales por la ley.82
Por ejemplo: el asiento del privilegio de los gastos de conservacin del

inmueble recaen sobre ese inmueble; los crditos de los trabajadores
determinados por el Cdigo, sobre las mercaderas, materias primas y
maquinarias que se encuentren en el establecimiento del deudor o sirven para
su explotacin.
Iturbe (2012) explica que como el privilegio puede:
() ejercitarse mientras la cosa afectada permanece en el
patrimonio del deudor, (lo que avalara la postura de quienes
entienden que el asiento del privilegio es la cosa), excepto
disposicin legal en contrario y el supuesto de subrogacin real
en los casos que la ley lo prevea de tal forma. Queda descartado,
entonces, como regla, el carcter reipersecutorio del privilegio,
aunque como se deja a salvo la posibilidad de que exista una
disposicin legal en contrario. (p. 1164).
13.2.5 Subrogacin real

Tiene lugar cuando el asiento del privilegio es sustituido por otros bienes que
ingresan al patrimonio del deudor en reemplazo de la cosa que constitua el
asiento originariamente.
El art. 2573 slo la admite en casos que admite la ley, como excepcin a la regla
que el privilegio slo puede ejercerse mientras la cosa est en el patrimonio del
deudor. En consecuencia, es de interpretacin restrictiva.
De cualquier modo, cabe aclarar que slo procede en caso de privilegios
especiales, en la que se reemplaza la cosa (por eso es real), el bien originario
82
Nacin Argentina.
75
debe haber salido del patrimonio y en su lugar ingresado otro, es decir, debe
haber vinculacin directa entre ambos (Pizarro y Vallespinos, 2014).
13.2.6 Naturaleza jurdica

Durante la vigencia del Cdigo de Vlez, se debata si el privilegio se trataba de
un derecho real o de un derecho personal, por la ubicacin metodolgica del
tema y por las caractersticas del instituto. Tambin se opinaba que consista en
una cualidad del crdito o una facultad del acreedor.
El nuevo cdigo puso fin al debate doctrinario, pues en la propia definicin del
privilegio determina que se trata de una cualidad del crdito. Por ello, no son
derechos reales ni personales, pues no constituyen derechos subjetivos contra
el deudor, sino meras cualidades, propiedades o modos de ser de ciertos
crditos que les permiten ser pagados con preferencia a otros (Pizarro y
Vallespinos, 2014).
13.2.7 Legtimas causas de preferencia y privilegios. El

llamado privilegio del primer embargante: remisin
Se debate si existen diferencias entre los privilegios y las legtimas causas de
preferencia.
Pizarro y Vallespinos (2014) explican las diferencias entre ambos:
Tabla 2
PRIVILEGIOS
NATURALEZA JURDICA
Calidad del crdito
LEGTIMAS CAUSAS DE
PREFERENCIA
Resultan de derechos
reales de garanta
(prenda, hipoteca, etc.)
ORIGEN
Legal
Convencional
CAMPO DE ACTUACIN
Derechos personales
Derechos reales
IUS PREFERENDI
No
Por regla s lo conceden
Fuente: elaboracin propia.
76
Los autores citados explican que toda legtima causa de preferencia importa un
privilegio, pero no a la inversa, y para ellos no tiene sentido la distincin, pues
afirman que hay unidad entre ambas categoras, que no tiene consecuencias
prcticas la distincin, y entienden que las primeras son tambin privilegios.
La cuestin relativa al primer embargante ya fue analizada en la Unidad 11,
punto 1.3, a donde se remite.
13.2.8 Fuente legal. Competencia para legislar en

materia de privilegios
Por el carcter excepcional de los privilegios, que rompen con la igualdad entre
los acreedores, no se admite margen para la autonoma de la voluntad en este
mbito, sino que slo pueden ser creados por ley.
El art. 2374 expresamente consagra el origen legal de los privilegios, y aclara
que el deudor no puede crear a favor del acreedor un derecho para ser pagado
con preferencia a otro, sino del modo que la ley lo establece, lo que hace
referencia a la posibilidad del deudor de constituir derechos reales de garanta,
como prenda e hipoteca, que le conceden privilegios al acreedor. Sin embargo,
cabe aclarar que siempre es la ley la que lo crea.
La competencia para legislar en materia de privilegios deriva del art. 75 inc. 12
de la Constitucin Nacional, es decir: slo puede hacerlo el Congreso de la
Nacin, lo que fue confirmado por fallos de la CSJN en diferentes
oportunidades.
El fundamento se encuentra en que se trata de una cuestin de derecho
comn, que regula derechos sustanciales, de contenido patrimonial entre
acreedor y deudor (Pizarro y Vallespinos, 2014).
13.2.9 Renuncia y postergacin

Estas posibilidades estn previstas en el art. 2575 del Cdigo:
El acreedor puede renunciar a su privilegio. El acreedor y el
deudor pueden convenir la postergacin de los derechos del
acreedor respecto de otras deudas presentes o futuras; en tal
caso, los crditos subordinados se rigen por las clusulas
convenidas, siempre que no afecten derechos de terceros. El
privilegio del crdito laboral no es renunciable, ni postergable.83
83
Nacin Argentina.
77
Padilla (2014) seala que si bien el deudor no puede crear privilegios, si puede
convenir con el acreedor la postergacin (subordinacin) de los derechos
respecto de otras deudas, en cuyo caso se van a regir por lo convenido, siempre
que no se afecten derechos de terceros.
La subordinacin se relaciona con el orden de los privilegios que estudiaremos
en esta unidad, y admite que acreedor y deudor pacten una modificacin en
ese orden, siempre que no se perjudique a terceros (otros acreedores
privilegiados o no).
La renuncia se admite, pues se trata de una preferencia que favorece al
acreedor, y se admite por ser un derecho disponible. Cabe aclarar que se
renuncia a la calidad privilegiada del crdito y no a este, que pasar a ser uno
comn o quirografario sin preferencia. Ej.: acreedor prendario que renuncia
a la calidad privilegiada que le otorga el derecho real de prenda y se mantiene
como acreedor comn.
La ltima parte del artculo impide el ejercicio de estas facultades en materia
laboral a fin de proteger al trabajador.
13.2.10 Extensin
Una cuestin relevante la constituye la extensin del privilegio. Antes de la
sancin del Cdigo unificado, la temtica generaba debate, pero ahora el art.
2577 del CCC es claro y resuelve definitivamente la cuestin al establecer que
los privilegios slo alcanzan al crdito al que otorgan preferencia de cobro, y no
se extienden a los intereses, costas, ni otros accesorios, excepto disposicin
legal en contrario.
De este modo, se adopta el rgimen previsto en la LCQ, que ya consagraba este
principio restrictivo de los privilegios.
13.2.11 Cmputo
El artculo 2578 determina el modo de contar el tiempo en los casos de
privilegios que se conceden por lapsos de tiempo, como el de los trabajadores,
que es por seis meses (art. 2582 inc. b).
La norma manda que el lapso se cuenta retroactivamente desde el reclamo
judicial, excepto disposicin legal en contrario.
78
13.2.12 Procesos universales y privilegios generales.

Crditos quirografarios
Estas cuestiones se encuentran reguladas en los arts. 2579 a 2581, y son una
consecuencia de lo analizado en la metodologa de los privilegios.
En sntesis, el Cdigo dispone que en los procesos universales concursos,
quiebras y sucesorios el rgimen aplicable es el de la Ley 24.522 de Concursos
y Quiebras, exista o no cesacin de pagos. Adems, el Cdigo aclara que los
privilegios generales slo pueden hacerse valer en estos tipos de juicio.
13.2.13 Extincin
La extincin del privilegio ocurre cuando desaparece la calidad preferencial
para el pago del crdito al que favorecen. Puede ocurrir por dos medios:
Directo: slo se extingue el privilegio, no el crdito. Son medios de este

tipo: renuncia, prdida o destruccin total de la cosa, salida del bien del
patrimonio del deudor, insuficiencia del precio.
Indirecto: por extincin del crdito al que conceden preferencia. Puede

ser por cualquiera de los modos extintivos previstos en el Cdigo: pago,
compensacin, confusin, etc.
13.3 Clasificacin de los privilegios

13.3.1 Clasificacin de los privilegios en el Cdigo Civil y
Comercial
Tal como sealamos, el Cdigo si bien recepta la clasificacin de los privilegios
en generales y especiales, slo regula los especiales y remite a la LCQ para los
generales.
Cabe aclarar que los crditos que no tienen privilegio alguno se denominan
quirografarios o comunes, pues no tienen ninguna preferencia para cobrar
antes que los dems y, de acuerdo con el art. 2581, todos estos crditos
concurren a prorrata entre s se les paga por partes iguales, excepto
disposicin expresa en contrario. Aqu tambin se advierte que el Cdigo otorga
la calidad de quirografarios a los crditos y no a los sujetos (acreedores).
79
13.3.2 Privilegios generales y especiales. Diferencias

Los privilegios pueden ser de dos tipos:
Generales: recaen sobre todo el patrimonio del deudor todos los bienes
muebles e inmuebles. Ej.: los gastos funerarios segn el uso; b) los
gastos de enfermedad durante los ltimos SEIS (6) meses de vida (art.
246 LCQ).
Especiales: slo afectan determinados bienes del deudor. Ej.: hipoteca:

un inmueble del deudor; prenda: un automotor.
Si bien ambos tipos detentan las caractersticas estudiadas al comenzar el

tema, existen diferencias (Borda, 2009) que pueden graficarse del siguiente
modo:
Tabla 3
GENERALES
ESPECIALES
Juicio en el que
se aplican
Slo en procesos
universales: concursos,
quiebras y sucesorio.
En ejecuciones individuales
Ej.: tercera de mejor
derecho y en universales.
Subrogacin
real
No se admite.
S, cuando la ley lo admite.
Concurso
especial
(ejecucin del
bien asiento).
No procede. Se debe
esperar la liquidacin
general del patrimonio del
deudor.
S, en caso de garantas reales.

Hay un procedimiento
especial para ejecutar el bien
que le permite cobrar antes.
Rango
Menor
Prevalecen sobre los generales
Fuente: elaboracin propia.
13.3.3 Los privilegios especiales en el Cdigo Civil y

Comercial. Supuestos. Extensin. Subrogacin real.
Reserva de gastos.
80
Antes de ingresar al anlisis de los diversos casos, cabe destacar que la

regulacin de los privilegios especiales se realiz tomando como base la de la
LDC, de modo casi idntico.
El art. 2582 del Cdigo enumera los privilegios especiales en el siguiente orden,
y sobre los bienes resaltados en negrita asiento:
a.
los gastos hechos para la construccin, mejora o
conservacin de una cosa, sobre esta. Se incluye el crdito por
expensas comunes en la propiedad horizontal;
b.
los crditos por remuneraciones debidas al trabajador
por seis meses y los provenientes de indemnizaciones por
accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y
fondo de desempleo, sobre las mercaderas, materias primas y
maquinarias que, siendo de propiedad del deudor, se
encuentren en el establecimiento donde presta sus servicios o
que sirven para su explotacin. Cuando se trata de dependientes
ocupados por el propietario en la edificacin, reconstruccin o
reparacin de inmuebles, el privilegio recae sobre estos;
c.
los impuestos, tasas y contribuciones de mejoras que se
aplican particularmente a determinados bienes, sobre estos;
d.
lo adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida,
sobre esta o sobre las sumas depositadas o seguridades
constituidas para liberarla;
e.
los crditos garantizados con hipoteca, anticresis,
prenda con o sin desplazamiento, warrant y los
correspondientes a debentures y obligaciones negociables con
garanta especial o flotante;
f.
los privilegios establecidos en la Ley de Navegacin, el
Cdigo Aeronutico, la Ley de Entidades Financieras, la Ley de
Seguros y el Cdigo de Minera.84
Esta enumeracin es casi idntica a la de los privilegios especiales del art. 241
de la Ley 24.522, se innova al agregar el caso del anticresista, que no estaba ni
en esta ley ni en el Cdigo Civil.
Por su parte, Iturbide (2012) seala que la unificacin en materia de privilegios
especiales supone la eliminacin de algunos que prevea el Cdigo Civil y que
han desaparecido de la ley concursal, como el del vendedor de inmuebles y el
del locador, que ya no gozan de privilegio ni en la LCQ ni en el nuevo Cdigo.
84
Nacin Argentina.
81
La extensin de los privilegios especiales sigue la regla antes expuesta, es

decir, comprende slo el capital de la deuda exclusivamente salvo en los casos
previstos expresamente en el art. 2583:
1. los intereses por dos aos contados a partir de la mora, de los
crditos laborales mencionados en el inciso b) del artculo 258285.
2. los intereses correspondientes a los dos aos anteriores a la
ejecucin y los que corran durante el juicio, correspondientes a los
crditos mencionados en el inciso e) del artculo 258286: hipoteca,
prenda, warrants, anticresis, debentures, obligaciones negociables con
garanta especial o flotante.
3. las costas correspondientes a los crditos enumerados en los incisos
b) y e) del artculo 258287: laborales y del artculo anterior;
4. los crditos mencionados en el inciso f) del artculo 2582, cuya
extensin se rige por los respectivos ordenamientos88: Ley de
Navegacin, Cdigo Aeronutico, Ley de Entidades Financieras, Ley de
Seguros y Cdigo de minera.
Esta norma guarda relacin con el art. 242 de la LCQ.

Con respecto a la posibilidad de subrogacin real de los privilegios especiales,
el art. 2584 lo manda especficamente al disponer que: El privilegio especial se
traslada de pleno derecho sobre los importes que sustituyen los bienes sobre
los que recae, sea por indemnizacin, precio o cualquier otro concepto que
permite la subrogacin real89. Esto implica, por ejemplo, que si se vende el
automotor sobre el que recaa el asiento de la prenda, el valor que ingresa al
patrimonio del deudor en su lugar queda afectado por idntico privilegio
especial; lo mismo ocurrira si el automotor es robado, y el propietario recibe
una indemnizacin de la compaa aseguradora, sobre ese monto tendr
privilegio especial el acreedor prendario.
Es importante tener presente que cualquier acreedor con crdito con privilegio
especial, antes de cobrar el producido del bien asiento del privilegio, se ver
afectado por la disminucin correspondiente a la denominada reserva de
gastos del art. 2585.
85
Art. 2.583. Ley N

Nacin Argentina.
86
Art. 2.583. Ley N
Nacin Argentina.
87
Art. 2.583. Ley N
Nacin Argentina.
88
Art. 2.583. Ley N
Nacin Argentina.
89
Art. 2.584. Ley N
Nacin Argentina.

82
De conformidad a esta norma, antes de pagarle al acreedor se deber realizar

la reserva de gastos para pagar:
1. Gastos de su conservacin, custodia, administracin y realizacin.
2. Gastos y los honorarios generados por las diligencias y tramitaciones
llevadas a cabo sobre el bien y en inters del acreedor.
Este es uno de los supuestos de excepcin en cuanto a la extensin de los

privilegios por estar expresamente previstos por ley (Padilla, 2014).
Estos son los gastos de justicia generados a los fines del cobro del crdito por
el acreedor, por la conservacin de la cosa y los trmites del juicio para su
remate y posterior cobro de su producido (depsito si corresponde, martillero,
publicidad, edictos, honorarios de aquel y dems sujetos intervinientes, etc.).
13.3.4 Clasificacin de los privilegios en la Ley de

Concursos y Quiebras 24.522: nociones de los privilegios
generales y especiales en la Ley de Concursos y
Quiebras
La Ley 24.522 se ocupa de la regulacin de los privilegios en el Captulo I, del
Ttulo IV. Los crditos con privilegio en el concurso mantienen tal calidad en
caso de quiebra. Se trata de un sistema cerrado, pues, de acuerdo con el art.
239, slo se aplican los privilegios previstos en esa ley, a excepcin de los tres
casos expresamente consagrados: Ley de Entidades Financieras, Seguros y
Cdigo Aeronutico.
Los crditos en caso de concurso o quiebra se dividen en:
Gastos de conservacin y justicia: son los crditos contra la masa: que es

una entidad ideal que se forma una vez que el fallido o concursado es
desapoderado de sus bienes. Son crditos causados en la conservacin,
administracin y liquidacin de los bienes del concursado en el trmite
del juicio (art. 240 de la LCQ, vase abajo). Ej.: conservacin de los bienes
del patrimonio de propiedad del deudor, honorarios de sndico,
martillero, etc. Estos crditos son automticamente exigibles desde que
se generan, y no necesitan verificacin, prevalecen a los crditos contra
el deudor, salvo respecto a los que tienen privilegio especial.
Crditos contra el deudor: son anteriores a la apertura del concurso o la

quiebra, y pueden ser de tres tipos:
83
1. Con privilegio especial: art. 241 LCQ: (son los mismos supuestos y en el
mismo orden del actual art. 2582 del Cdigo, que lo tom como fuente
para su regulacin)
o Gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de
una cosa, sobre esta mientras exista en poder del concursado;
o Remuneraciones debidas al trabajador por 6 meses;
indemnizaciones por accidente de trabajo, antigedad, despido,
falta de preaviso o fondo de desempleo; mercaderas, materias
primas o maquinarias en el establecimiento de explotacin;
o Impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados
bienes, sobre estos.
o Crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrants, los
correspondientes a debentures y obligaciones negociables con
garanta especial o flotante;
o Lo adeudado al retenedor;
o Crditos de leyes especiales.
2. Con privilegio general: art. 246 LCQ: Estos crditos son satisfechos con
la mitad del total de los bienes del deudor, excluidos los que constituyan
crditos con privilegio especial y gastos de conservacin y justicia. Son:
o Remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador por
6 meses, indemnizaciones de accidentes de trabajo, antigedad,
despido, falta de preaviso o fondo de desempleo, vacaciones,
SAC; capital por prestaciones adeudadas al Sistema de Seguridad
Social, Persona fsica: gastos funerarios, enfermedad, gastos de
necesidad por 6 meses anteriores al Concurso o la Quiebra;
capital por impuestos y tasas; Capital por facturas de crditos por
hasta $ 20000 por cada vendedor o locador (Ley 24.760).
3. Crditos quirografarios: art. 248 LCQ: son los que no tienen ningn
privilegio, y comprende a los que:
o Nacen como tales.
o Devienen en tales: en el caso del remanente cuando no se alcanza
a cubrir el monto total del privilegio con el producido de su
asiento.
13.4 Conflicto de Privilegios

84
13.4.1 Definicin
El conflicto de privilegios tiene lugar cuando el patrimonio del deudor no
alcanza para cubrir la totalidad de sus deudas, y concurren diferentes
acreedores con privilegios de diferente categora, clase o rango, que impone la
necesidad de determinar, entre los crditos privilegiados, cul prevalece o cul
es el orden para pagar.
Antes de la sancin del Cdigo unificado existan diversas normas jurdicas
aplicables a la cuestin, dentro del Cdigo Civil y en otras leyes especiales, que
generaban grandes inconvenientes a la hora de determinar el orden de pago. El
nuevo ordenamiento simplifica la cuestin definiendo en un solo artculo (el
art. 2586) las reglas aplicables a los privilegios especiales.
La norma en cuestin establece como regla general que los privilegios
especiales tienen la prelacin que resulta de los incisos del artculo 2582, en el
que se enumeran cules son los crditos con preferencia especial. Adems, el
ltimo inciso de la norma dispone otra norma general al sealar que: si
concurren crditos comprendidos en un mismo inciso y sobre idnticos bienes,
se liquidan a prorrata90, lo que importa que con el producido se pagar en
partes iguales a todos los acreedores.
Sin embargo, tambin dispone excepciones a la primera regla que tienen lugar
en los casos:
1. los crditos mencionados en el inciso f) del artculo 2582 tienen el
orden previsto en sus respectivos ordenamientos: hace referencia a los
creados por otras leyes especiales (Navegacin, Seguros, etc.);
2. el crdito del retenedor prevalece sobre los crditos con privilegio
especial si la retencin comienza a ser ejercida antes de nacer los
crditos privilegiados: aplicacin de la regla: primero en el tiempo,
mejor en el derecho, lo que llevar a comparar ambos crditos y definir
su prevalecencia segn la fecha en que comenz la retencin y los
dems privilegios especiales;
3. el privilegio de los crditos con garanta real prevalece sobre los
crditos fiscales y el de los gastos de construccin, mejora o
conservacin, incluidos los crditos por expensas comunes en la
propiedad horizontal, si los crditos se devengaron con posterioridad a
la constitucin de la garanta;
4. los crditos fiscales y los derivados de la construccin, mejora o
conservacin, incluidos los crditos por expensas comunes en la
propiedad horizontal, prevalecen sobre los crditos laborales
posteriores a su nacimiento;
90
Nacin Argentina.
85
5. los crditos con garanta real prevalecen sobre los crditos laborales
devengados con posterioridad a la constitucin de la garanta.
13.4.2 Conflicto entre acreedores con privilegios

especiales en la Ley de Concursos y Quiebras 24.522.
Nociones
La Ley 24.522 establece su propio rgimen ante conflicto de privilegios, el que
resuelve en:
1. Gastos de conservacin y justicia: primero los del art. 244 (por
ejecucin de bienes asiento de privilegios especiales) y luego los del art.
240 (dems gastos generales del concurso o quiebra).
2. Privilegios especiales: art. 241.
3. Luego de pagados los anteriores, el remanente se divide en dos para
pagar:
a. con el 50%: a los crditos con privilegio general.
b. con el otro 50%: a los crditos quirografarios y a los que
quedaron sin pagar de los casos anteriores (privilegios especiales
que no alcanz el producido de su asiento, y generales impagos
con el 50% anterior).
86
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88

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Mdulo 2

9.1.1 Definicin. Diferencia con los efectos de los

9.1.2 Tiempo de produccin de los efectos. Efectos

Inmediato: desde el nacimiento de la obligacin, es decir, no hay lapso

Diferido: luego de cierto tiempo. Son los casos de obligaciones a plazo.

Instantneos: ocurren en un solo acto. Ej.: pago al contado, entrega de

De duracin: se prolongan en el tiempo. Ej.: pago en cuotas,

9.1.3 Entre quines se producen los efectos de la

Las partes: La obligacin produce efectos directo sobre las partes

Sucesores: Se los define como aquellos a quienes se les transmiten los

Terceros: Excepcionalmente, los efectos pueden extenderse a terceros:

incorporacin de terceros al contrato, regulado en los arts. 1027 a 1025 a

9.2 El contenido del crdito y la deuda

9.2.2 La facultad del acreedor: tutelas satisfactiva,

Tutela satisfactiva: derecho al cumplimiento de la prestacin debida.

Tutela conservatoria: es tambin llamada cautelar o preventiva. Es el

acreedor puede realizar actos precautorios como solicitar garantas

Tutela resolutoria: tienen lugar en las obligaciones recprocas, a fin de

Tutela resarcitoria: Incluye todas las cuestiones relacionadas a la

9.2.3 Los lmites del derecho de crdito

Naturaleza de la prestacin debida: La naturaleza de la prestacin va

Principio de buena fe: como principio general del derecho, establece

Abuso del derecho: tambin es un principio general, impide el ejercicio

Orden pblico: importa que las partes no pueden apartarse de las

9.2.4 Deberes y cargas del acreedor. Definicin.

El acreedor no slo tiene derechos y potestades, sino que tambin tiene

Deberes: son deberes jurdicos en sentido estricto, principalmente de

9.2.5 La deuda. Naturaleza y contenido

El deber de cumplir la prestacin debida.

Deberes secundarios de conducta orientados a hacer posible la

Diversos derechos que se le reconocen al deudor, tales como a pagar,

9.2.6 Principio favor debitoris

9.3 Tutela Satisfactiva

9.3.2 Distintos modos de cumplimiento especfico

el contrario, mediante los medios de compulsin que el ordenamiento jurdico

En definitiva, el pago o cumplimiento implica una coincidencia entre lo debido y

9.4.2 Funciones del pago

Funcin jurdica: importa la satisfaccin del inters del acreedor y la

Funcin econmica: es un instrumento para la transformacin del

9.4.3 Naturaleza jurdica

Antes de la sancin del Cdigo Civil y Comercial se debata la naturaleza jurdica

Segn Pizarro y Vallespinos (2014), es unilateral, ya que requiere la

Para Moisset de Espans (2004), es bilateral porque se requiere adems

9.4.4 Presupuesto y elementos del pago

El pago no debe realizarse en fraude a los acreedores (art. 876); y el

9.4.5 Legitimacin activa. Terceros habilitados a realizar

o Por regla, el acreedor no puede rechazar el pago hecho por un

Existen dos tipos de terceros:

Si la obligacin es intuitu personae.

Si ambas partes de la obligacin se niegan al pago por el tercero.

2. Oposicin del deudor: como regla, no impide ni afecta la eficacia del

Relacin entre el tercero y el deudor: el deudor queda obligado frente al

Relacin entre el tercero y el acreedor: como regla general, el acreedor

Relacin entre el deudor y el acreedor: el acreedor queda

9.4.6 Legitimacin pasiva (El acreedor. Distintos

habilitados para recibir el pago. Tenedor de un ttulo al

Acreedor, o a su cesionario o subrogante: el cesionario es la persona a la

A la orden del juez que dispuso el embargo del crdito: si un acreedor

Al tercero indicado para recibir el pago, en todo o en parte: cuando el

A quien posee el ttulo de crdito extendido al portador, o endosado en

Al acreedor aparente: es quien se comporta como si fuera el acreedor,

9.4.7 Efectos que produce el pago a terceros no

Negri (2014) aclara que el derecho a reclamar el valor de lo recibido no obsta