Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Emisión de Obligaciones
Emisión de Obligaciones
INTRODUCION
La emisin de obligaciones es el acto societario por el cual una sociedad emisora
mediante un contrato
la sociedad
emisora
de
en mrito de la titularidad de la
1 TORRES GARCIAS, Farash. Derecho Y Sociedad, 1ra Edicin, Editorial Civil, Lima-Per,
2008, pg. 40.
2 Los instrumentos de deuda pueden ser diversos segn el plazo de las obligaciones que
representan y los derechos que incorporan, siendo los ms comunes los papeles
comerciales para obligaciones de corto plazo (menores a un ao) y los bonos
corporativos (mayores a un ao).
I.
EL CAPITAL INICIAL
Por ello, nadie puede negar la importancia que tienen los recursos financieros o
capital fresco en la ejecucin de todo proyecto empresarial, para dar inicio,
mantener o ampliar toda iniciativa o actividad empresarial. Cmo conseguirlos?
Es la interrogante que todo empresario debe responder y solucionar cada vez que
inicia o ampla sus negocios; pues existen diversas fuentes Y formas de lograr ese
financiamiento, cuando los propios no existen o no son suficientes.
De este modo, para lograr este propsito conjunto y no individual de las empresas,
por un lado, se han logrado crear ficciones como las personas jurdicas o
corporaciones, sobre la base de patrimonios personales que se apartan para
juntarlos con otros patrimonios igualmente aportados por terceros socios de la
4 ULISES MONTOYA, Mandredi. Derecho comercial Tomo I, 11va Edicin, Editorial Grijley,
Lima, 2004, pag.347.
solo
accionista
que
inclusive
nuestra
a veces
esos
meros
bloques
patrimoniales,
con el nico propsito de desligar los patrimonios otorgados por sus aportantes,
los que simplemente quedan como partcipes de la empresa creada y no ms
propietarios directos de los bienes que aportaron, los que se entienden de
propiedad de la nueva persona ("jurdica") creada para ese fin, para que sea la
propietaria o titular legal de los derechos de propiedad sobre tales patrimonios
aportados.
II.
financiamiento
indirecto
con
crdito/deuda
con
fondos
III.
Es sta una clasificacin tradicional, que vincula las inversiones hechas a ttulo de
participante o copropietario o integrante de la empresa financiada, con rentas
variables y aleatorias, sujetas al resultado de la gestin empresarial y resultado
peridico (utilidades) de la empresa que no puede ser conocido a priori, ni ser
siempre igual sino siempre variable en el tiempo, sujeto a mltiples factores;
mientras que las inversiones a ttulo de acreedor, sin asumir la calidad de partcipe
del proyecto empresarial, que entregan o facilitan capital contra el pago de un
inters compensatorio fijado en una tasa predeterminada, hace conocida la renta
que generar la operacin desde un inicio; de lo que loma la denominacin de
renta fija.
Sin embargo, esta clsica agrupacin, cada vez tiene menos aplicacin; pues en
los ltimos aos, cada vez es mayor el nmero de ofertas y demandas de valores
e instrumentos estructurados y derivados, que combinan el resultado de las
ganancias o rentas. As, tenemos tradicionales instrumentos de inversin como
son las acciones, que pueden asegurar una renta determinada o renta mnima,
cada vez que se logren utilidades obviamente, pudiendo inclusive acumular tales
rentas mnimas anuales para la oportunidad en que se logren dichas utilidades, lo
que los asemeja a los instrumentos de renta fija; y, por su lado, es cada vez ms
comn emitir instrumentos de deuda, como pueden ser tos bonos, que no
reconozcan inters alguno al tenedor o que lo hagan en forma totalmente
aleatoria, tales son los casos -respectivamente- de los llamados bonos "cupn
cero", es decir, sin intereses a pagar por el emisor, y los bonos cuyos intereses se
determinarn solo en el momento de su pago, al estar sujetos a ndices, canastas
o rentabilidades promedio d otros instrumentos, con lo que se convierten en
instrumentos y valores de renta variable.
V. VALORES MOBILIARIOS
Con alguna frecuencia apreciamos confusiones entre los conceptos de ttulo valor,
valor negociable, valor mobiliario y valor electrnico o con anotacin en cuenta. Al
respecto, en la doctrina donde igualmente encontramos tambin conceptos
contradictorios, casi en modo uniforme se entiende por "ttulo valor' al valor, bien o
derecho patrimonial, que est representado en un documento, ttulo o soporte
papel o soporte materializado, tangible o susceptible de ser apreciado por los
sentidos humanos. Este trmino (ttulo valor) tiene un alcance amplio que, en la
legislacin nacional, constituye el gnero; pues cuando la caracterstica de un
ttulo valor es que su emisin se haga en forma masiva o en serie, esto es, en
grandes o considerables cantidades, en el que unos valores son homogneos o
iguales a los otros, representando todo ese grupo de valores los mismos u
homogneos derechos y obligaciones, estamos ante ttulos valores que son
valores mobiliarios. As, en nuestra opinin, este concepto o grupo especial de
ttulos valores denominados valores mobiliarios, deviene en una especie del
gnero ''ttulo valor', en una clase especial de estos ltimos. Dicho de otro modo,
los valoresmobiliarios
valores,
cuya caracterstica
son
es
una
clase especial
su
emisin
de
masiva,
ttulos
serial
La obligacin, trmino que proviene del latn "ob" (delante o por causa de) y
"Iigare" (atar o sujetar), tiene un sentido de ligadura o nexo que justamente se
de dichas
proceso de
sido
obligacionistas debe
designado,
el
representante
de
los
aceptaron
CAPITULO II
LAS OBLIGACIONES
1. LAS OBLIGACIONES EN LA LEY DEL MERCADO DE VALORES
(DEC. LEG. N 861)
El concepto de obligacin est configurado por tres notas: que se trate de ttulos que
reconozcan o creen una deuda; que se incorporen a una forma instrumental del ttulo
valor; y que se trate de emisiones independientes y con igualdad de ttulos dentro de
ellas8.
La Ley del Mercado de Valores -LMV- (Dec. Leg. N 861) cuyo T.U.O. (Texto nico
Ordenado)
ha
sido
aprobado
mediante
D.S.
093-2002-EF,
contiene
como
papeles
comerciales
otros
Las obligaciones pueden ser creadas y emitidas como valores en ttulo o con
anotacin en cuenta, indistintamente, manteniendo y confiriendo en arobos casos
exactamente los mismos derechos y obligaciones. Al respecto, el artculo 80 de la
LMV, refirindose a los valores mobiliarios, seala que: "Los valores pueden ser
representados
por
anotaciones
en
cuenta
por
medio
de
ttulos,
C. REPRESENTANTE DE OBLIGACIONISTAD
Toda emisin de bonos que fuese colocada por oferta pblica debe tener un
representante de los futuros obligacionistas. ste es un tema siempre objeto de
comentarios y discusiones controvertidas, al no admitir algunos que exista un
representante de personas indefinidas, o que el representado no haya convenido
10 ULISES MONTOYA, Mandredi. Derecho comercial Tomo I, 11va Edicin, Editorial
Grijley, Lima, 2004, pag.351.
los intereses
de los
futuros
acreedores.
Por
ello,
dichos
representados, una vez realizada la colocacin de los bonos, deben ratificar a este
representante. Como ya hemos mencionado antes, segn el artculo 320 de la
LGS, tal ratificacin o sustitucin del indicado representante debe hacerse en junta
especial al efecto convocada, una vez que se haya logrado colocar el 50% de la
emisin. Entre tanto, se trata de un representante de los acreedores, pero
designado por el deudor.
D. GARANTAS
La emisin de obligaciones puede o no contar con garantas especficas; pues la
norma general es que se encuentre respaldada con todo el patrimonio del emisor12.
Es ms, como seala el artculo 305 de la LGS, el monto de la emisin de las
obligaciones no puede superar el patrimonio neto del emisor, salvo que se
constituyan garantas especficas, que su importe se destine a solventar el precio
de bienes cuya adquisicin o construccin se hubiese contratado de antemano, o
que la ley permita exceder este lmite, como ocurre con las empresas del sistema
financiero, las que no estn obligadas a respaldar de modo especfico sus
emisiones (art. 232, ltimo prrafo, Ley N 26702), aun cuando supere el monto de
11 ULISES MONTOYA, Mandredi. Derecho comercial Tomo I, 11va Edicin, Editorial
Grijley, Lima, 2004, pag.357.
12 ESPINOZA BONIFAZ, Renzo. El ABC del Derecho Comercial, 3ra edicin, Editorial
Egacal, Lima, 2007, pag.44.
su patrimonio neto.
En el caso de tener que constituir garantas especficas, podr recurrirse a la carta
fianza bancaria, depsito bancario, certificado bancario depositado ante una
institucin financiera del pas, pliza de caucin y otras garantas que establezca
la CONASEV, como pueden ser prendas, hipotecas o fideicomisos [ver arto 3.c),
R. CONASEV NQ 141-98-EF/94.10].
Igualmente en este caso, an encontramos a quienes hacen reparos a este
anticipado y unilateral modo de constituir garantas, al no concebir -por el principio
de accesoriedad de las garantas- que pueda establecerse una garanta de ese
modo (unilateral) y a favor de acreedores an inexistentes ni deuda an no
asumida; pues estas garantas de las obligaciones aseguran el cumplimiento de
las obligaciones del emisor, especialmente el pago de la deuda, a favor de
acreedores que an no existen. Es por ello que la norma seala que para los fines
de su inscripcin, no es necesario individualizar a los acreedores, siendo suficiente
consignar el nombre del representante de los obligacionistas.
Al respecto, las corrientes jurdicas tradicionales conciben a las garantas como
actos jurdicos accesorios, por lo que se explica la resistencia a admitir que una
garanta pueda perfeccionarse aun antes de la existencia de la obligacin
principal; pero esta posicin ya viene siendo revisada y superada largamente, al
admitirse la posibilidad de perfeccionar y lograr la existencia jurdica de una
garanta para respaldar deudas futuras, eventuales, o sujetas a condicin, por lo
que no se requiere la intervencin del acreedor y puede constituirse en forma
unilateral con la sola intervencin del constituyente, quien como propietario del
bien afectado en garanta puede establecer un gravamen sobre ste, sin que sea
necesario que un tercero (acreedor) tenga necesariamente que intervenir para
ello; todo lo que nos lleva a cambiar de actitud respecto a las garantas y
calificarlas no ms como actos accesorios sino ms bien complementarios al
crdito; pues si fuese absoluta y realmente accesorio, no podra admitirse en
ningn caso su existencia sin la previa existencia del principal; y esa situacin no
siempre se da en el caso de las garantas.
Nuestro Cdigo Civil recoge esta corriente y posicin, en su artculo 1108 que
seala lo siguiente: "La escritura de constitucin de hipoteca para garantizar ttulos
E. BONOS CONVERTIBLES
La LMV contiene una referencia especial a los bonos convertibles, que tienen
como caracterstica especial que sus tenedores pueden convertirse en accionistas
o partcipes del emisor, esto es, sustituir su calidad de acreedores por la de socios
de la empresa o partcipes en el capital social del deudor, de darse las condiciones
que se hayan establecido en el contrato de emisin de dichos instrumentos
convertibles, procediendo en ese caso el aumento de capital respectivo, sin que
opere el derecho de preferencia en la suscripcin de acciones o participaciones de
parte de los dems accionistas o socios del emisor, quienes tienen la posibilidad
de ejercer ese derecho preferente, en el momento de suscribirse esta clase de
obligaciones convertibles.
Si los obligacionistas acuerdan tal conversin de su acreencia, los administradores
del emisor deben entregarles las acciones (o participaciones) dentro del plazo de
tres meses de comunicada tal decisin. Para inscribir el aumento de capital es
suficiente una declaracin que haga el administrador, con firma legalizada, en
cuyo mrito procede su inscripcin en el registro pblico. Esto es, en este caso, el
aumento de capital no requiere de escritura pblica, en aplicacin del artculo 2010
del Cdigo Civil.
que otorgan los valores, son acertadas; pues as es posible que los inversionistas
aprecien con suma facilidad la rentabilidad de los instrumentos de deuda que se
oferten en el mercado, comparando muy fcilmente la rentabilidad de los
instrumentos que se ofertan, que as han quedado sujetos a las mismas reglas de
juego y pautas uniformes para todos. Hasta antes de esta disposicin, los
emisores ofertaban estos rendimientos calculando las tasas de inters sobre
distintas bases, lo que confunda a los inversionistas; pues una tasa de inters de
8% anual sobre la base de 365 das, por ejemplo, es menor que la misma tasa
sobre la base de 360 das.
Las emisiones de estos valores mobiliarios por parte de empresas del sistema
financiero, aun cuando fueren objeto de oferta pblica, no tienen que seguir el
mismo trmite de las emisiones similares hechas por empresas ajenas al sistema
financiero, trmites que se siguen ante la CONASEV, por el solo mrito de la
opinin favorable de la SBS, su registro o inscripcin en el RPMV opera en forma
casi automtica, siendo necesario presentar nicamente la documentacin e
informacin concerniente a la emisin a los que se refiere el artculo 18 de la LMV.
Esta norma y ese trato distinto respecto a las emisiones hechas por personas
ajenas al sistema financiero se explican debido a que, a diferencia de estas
ltimas, las empresas que pertenecen al sistema financiero son entes ya
autorizados a captar libre y pblicamente fondos del pblico, por lo que imponerles
las mismas exigencias que a las personas que no tienen tal autorizacin para
captar recursos del pblico, resultaba inadecuado. Al respecto, solemos hacer la
misma comparacin que existe entre un polica y un particular que portan armas. A
ambos no pueden imponerse las mismas exigencias para ello; pues el polica, por
el solo hecho de serio, no requiere licencia para portar armas. Ha sido formado
para eso y es un profesional en su manejo. En cambio el particular requiere de
entrenamiento y exmenes especiales y licencia para llevar armas. Del mismo
modo, un banco u otra empresa del sistema financiero tienen licencia o
autorizacin para captar fondos pblicamente. Es su profesin o giro social, por lo
que no debe sometrseles a las mismas exigencias que a emisores ajenos al
sistema financiero para captar fondos con uso de valores mobiliarios.
B. BONOS SUBORDINADOS
Como un mecanismo de fortalecer el patrimonio de las empresas del sistema
financiero, se crearon los llamados bonos subordinados, llamados as porque sus
El rgimen de estos bonos subordinados que vienen siendo emitidos por las
empresasdel
que s contiene una prohibicin expresa para que un banco u otra empresa del
sistema financiero asuma algn compromiso de recomprar de sus propios
Certificados de Depsito de que trata el artculo 221.9 de la indicada Ley NQ
26702. Adems, en el caso concreto de los bonos subordinados, la prohibicin
consiste en (i) pagar en forma adelantada, y en (ii) rescatarlos por sorteo. Por
tanto, readquirirlos sin amortizarlos conforme al artculo 331 de la Ley N 26887,
resulta legalmente admisible y posible.
En tal virtud, en nuestra opinin, no existe impedimento legal alguno para que un
banco emisor de bonos subordinados redimibles readquiera dichos bonos de su
propia emisin, bajo condicin de NO AMORTIZARLO y adems de recolocarlos
nuevamente, dentro del trmino ms conveniente.15
instrumentos
sistemas basados
en
la labor
de
2003, desde cuando toda distribucin de utilidades en efectivo (tales son los
dividendos) est gravada con la tasa del 4.1 % como impuesto adicional, con
algunas excepciones.
las nicas que servirn para determinar este porcentaje de 2%. Por ello, ante esta
disposicin que no ha tenido en cuenta estas situaciones de obligaciones
estructura das que recientemente vienen siendo las ms empleadas y frecuentes,
lo recomendable ser optar por la excepcin; o sea, pactar los posibles gastos que
generar la emisin, sin vincularlos a los intereses anuales devengados.
F.-EL REPRESENTANTE DE OBLIGACIONISTAS
La LGS (art. 306) no impide que el representante de obligacionistas sea una
persona vinculada al emisor, lo que no est permitido por el artculo 87 de la LMV,
que establece tal prohibicin que personas vinculadas al emisor sea designada
por ste como representante de obligacionistas. Al haberse expedido la LGS en
fecha posterior a la LMV, podra interpretarse que tal prohibicin que esta ltima
contiene, no existe ms, en virtud de la derogatoria tcita a que se refiere el
artculo 1, del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. Si se considera que no ha
operado tal derogatoria, tendramos que concluir que la limitacin que contiene la
LMV solo opera para las obligaciones que sean objeto de oferta pblica, mientras
que en las ofertas privadas, bien podra actuar como representante de los
obligacionistas una persona vinculada al emisor; lo que estimamos debe definirse
con claridad.
Con relacin a este representante de obligacionistas, innecesariamente se repiten
sus funciones en los artculos 325 de la LGS, cuando ya lo estn en el artculo 92
de la LMV, lo que justamente abona en favor de la tesis de la derogatoria tcita
antes indicada; pues tendramos dos normas que regulan la misma materia (art. 1,
C.C.). Esta regulacin por partida doble (LMV y LGS) lo nico que genera son
contradicciones y desorientacin para el mercado, lo que debi haberse evitado.
Por otro lado, segn la LMV, el representante de obligacionistas se requiere solo si
se trata de bonos (obligaciones de plazo mayor a un ao); mientras que la LGS lo
establece para toda emisin de ellas; es decir, inclusive para los papeles
comerciales y otros instrumentos de corto plazo, contradiccin que debe
igualmente corregirse.
G.- PLAZO DE RECOLOCACIN DE OBLIGACIONES READQUIRIDAS:
Adems del rescate (que es la readquisicin de Obligaciones para amortizarlas), el
A. CRDITO COLECTIVO
La nueva LTV as como la anterior sustituida por sta (Ley N2 16587), Y como la
mayora de la legislacin comparada, no definen a ninguno de los ttulos valores.
Se limitan a sealar sus caractersticas y sus requisitos formales. Un tanto
rompiendo con esta regla el artculo 263 seala que la obligacin representa una
alcuota o alicuanta de un crdito colectivo concedido a favor del emisor, quien
mediante la emisin de las Obligaciones reconoce adeudara sus tenedores. En
efecto, se trata de eso, de una forma de endeudamiento con una pluralidad
indefinida y cambiante de acreedores-tomadores, que aceptan la oferta hecha por
el emisor de convertirse en su deudor, logrndose as una suerte de crdito
sindicado de parte de una masa indefinida de acreedores, quienes aceptan tal
oferta de endeudamiento en diversas proporciones respecto al monto total de la
deuda, dividida en partes iguales (alcuota) o de modo fraccionado (alicuanta).
B. OBLIGACIONES AL PORTADOR Y NOMINATIVAS
Las obligaciones, dada su naturaleza masiva o serial de su emisin, en principio
pueden ser solamente al portador o nominativas. Es decir, no es usual que se
emitan obligaciones a la orden. Tal forma de obligaciones ser la excepcin, en
todo caso. Es el caso de algunas obligaciones que son emitidas por las empresas
del sistema financiero, como el pagar bancario (art. 273.4). o el certificado de
depsito negociable (art. 274.4), debiendo entenderse ello como excepcin a esta
regla.
C. RENTABILIDAD FIJA O VARIABLE
Tradicionalmente, las obligaciones como instrumentos de deuda que son, se
consideran como valores que generan intereses, a una tasa preestablecida. Por lo
que por esa razn -como ya hemos sealado lneas arriba- se les sola denominar
instrumentos de "renta fija". Sin embargo, como ya hemos indicado tambin, esta
nica forma de fijar el rendimiento ha venido siendo variado en los ltimos
tiempos, prefiriendo los emisores como los inversionistas no establecer una tasa
nica y fija por todo el plazo de la obligacin que, de tratarse de bonos, inclusive
tienen plazos largos y superiores al ao, lapso en el que pueden generarse
variaciones de los costos financieros que afecten los intereses de los acreedores o
del deudor. As, una tasa fija de 8% al ao determinado para una emisin de
obligaciones cuyo plazo fuese de 10 aos resulta muyriesgoso para ambas
partes; pues si en ese plazo se incrementan las tasas y costos financieros, esas
obligaciones no tendrn la misma demanda iniciar afectando su liquidez en el
mercado secundario, al existir otros instrumentos y emisores que estarn
ofreciendo tasas mayores a 8%, debiendo enajenarlas bajo la par para equiparar
las tasas del mercado. Por el contrario, si la tasa fija inicialmente acordada
disminuye en el mercado, constituir un costo elevado para el emisor, quien de no
haberse protegido con
derivados
financieros
podra
hasta incurrir
en incumplimientos o moras.
Como puede apreciarse, la LTV confiere pues total libertad para establecer la
rentabilidad de las obligaciones, siendo posible que se fije por ejemplo una tasa
mnima (3% al ao) y adems se seale que el emisor pagar la misma proporcin
del promedio de los dividendos que distribuyan las empresas A, B y C; o el
promedio de las tasas de inters pasiva de los bancos D, E y F, el que resulte
mayor. As, las obligaciones no necesariamente sern instrumentos de renta fija,
sino que pueden convertirse en valores de renta variable y aleatoria. Es ms,
podran ofertarse obligaciones sin intereses ni ganancias, en las que el emisor
asume solamente la obligacin de pagar el capital o monto sealado literalmente
en ellas. Obviamente en estos casos, de las llamadas "obligaciones o bonos
cupn cero", la rentabilidad para el tomador se genera y logra al inicio, sea en la
colocacin primaria o en su negociacin secundaria, al negociarse dichos valores
por debajo de la par. Al colocarse o venderse un bono cuyo monto a pagar es de
100 en 90, hay una rentabilidad nominal de 10 y real de 11.11 % para el tomador.
Para los fines de la ley, salvo que exista norma que disponga expresamente lo
contrario, esas ganancias constituyen "intereses"17.
Igualmente, teniendo presente que las empresas del sistema financiero tienen
como una de sus actividades principales la captacin de fondos del pblico, debe
conferrseles amplia libertad para lograr ese objetivo que precisamente fomenta e
incentiva el ahorro del pblico. Por ello, los diversos instrumentos de captacin de
fondos que utilicen estas empresas de intermediacin financiera, se rigen por la
ley de la materia, las disposiciones especiales que pueda expedir la SBS, siendo
la LTV de aplicacin supletoria.
E. MATRCULA DE OBLIGACIONES
CONCLUSIONES
Los derechos de voz y voto no pueden ser negados a los obligacionistas
aunque puedan reglamentarse en cuanto a la forma de ser usado. Para estos
regir el principio de la mayora.
Las obligaciones constituyen una forma muy ventajosa de endeudamiento
directo, especialmente por montos significativos, con beneficios tanto para el
deudor como para los acreedores, constituyendo una buena alternativa al
tradicional crdito bancario -por un lado- y al depsito bancario por otro
lado-; generando adems un mercado secundario de valores que desarrolla
el mercado de valores y burstil que no se logra solo con la intermediacin
en el mercado bancario.
contradictorios que merecen superarlas. Las notas que anteceden son por
dems elocuentes y claras al respecto. Por lo que nuestra propuesta de
excluir la regulacin de las obligaciones de la LGS, por no ser un
instrumento financiero exclusivo de las sociedades mercantiles que es lo que
regula dicha ley, tiene sentido y cobra cada vez ms fuerza. Su lugar debera
ser la LMV y LTV, cuidando en comprender tanto a las obligaciones con
colocacin por oferta pblica como privada.
La emisin de obligaciones involucra la oferta de un contrato de prstamo
que el futuro prestamista ( obligacionista ) acepte mediante la firma del
boletn de suscripcin
BIBLIOGRAFA
ESPINOZA BONIFAZ, Renzo. El ABC del Derecho Comercial, 3ra edicin,
Editorial Egacal, Lima, 2007.
TORRES GARCIAS, Farash. Derecho Y Sociedad, 1ra Edicin, Editorial Civil,
Lima-Per, 2008.
QUEVEDO CORONADO, Ignacio. Derecho Mercantil, 3ra edicin, Editorial
Leticia, Mxico, 2008.
INDICE
INTRODUCION1
CAPITULO I............................................................................................................. 2
CONSIDERACIONES PREVIAS.................................................................................2
I.
EL CAPITAL INICIAL........................................................................................ 2
II.
III.