Divisin del Derecho.

Ramas del
derecho. Derecho Pblico Introduccin
Este Mdulo plantea la distincin y sistematizacin de la Ciencia del Derecho y las distintas
disciplinas o ramas que integran el derecho pblico y privado. Es importante tener en cuenta
algunas consideraciones sobre el surgimiento de nuevas disciplinas como el Derecho
Ambiental, Informtica Jurdica etc.; reconociendo en sta ltima, la trascendencia de la
temtica y que su incorporacin masiva al mundo de hoy est originando cambios de
verdadera identidad. Como es lgico, la agrupacin del derecho positivo en distintos sectores,
ha dado origen a las respectivas Ciencias Jurdicas que estudian en particular un determinado
sector de esa realidad jurdica. Conviene advertir, que no es posible establecer lmites precisos
y tajantes entre las diversas ramas jurdicas. Resulta de esta concepcin el principio de que
toda persona fsica o jurdica -ya sea el individuo, la familia, las sociedades, corporaciones o el
propio Estado- se encuentran por una parte, en relaciones de derecho privado y por la otra,
en relaciones de derecho pblico, segn que se les considere en s mismos y en su
particularidad o en la mutua accin y reaccin de todas las partes. La ciencia jurdica
romanista, separaba las relaciones pblicas de las privadas viendo en esto un progreso sobre
el derecho germnico, que enlaza ambas esferas en muchos sentidos. Debe reputarse, como
exigencia esencial de nuestros tiempos, la de estrechar ms ntimamente los vnculos entre
una y otra esfera a fin de despertar en todos los ordenes de la vida privada el sentido de la
comunidad y el espritu pblico.

Derecho 2

6.1. Divisin de la Ciencia del

Hemos expuesto ya en mdulos anteriores que, desde antao se dijo que: "en el estudio de
las complejas tramas de relaciones sociales y humanas, dos trminos se encuentran siempre
frente a frente: individuo y sociedad. Estos trminos pueden en ocasiones tratar de
absorberse el uno al otro, de contraponerse otras, o de entrelazarse en la propia accin y
reaccin auxilindose mutuamente, pero en la esencia siempre se acompaan concluyendo
por seguir la misma suerte y vicisitudes. Entre, ambos trminos median vnculos de relacin
que parecen abrazar al hombre en la integridad de su naturaleza. En efecto, el individuo se ve
arrastrado a la sociedad por sus propios instintos; lo mantienen en ella una indefinida
variedad de sentimientos y afectos y la razn misma le persuade de que permanecer sin
separarse. La verdad es que hay vnculos sociales de carcter material, como el territorio, el
de la sangre, el de las comunes necesidades y exigencias; mientras otros tienen en s carcter
supra sensible, son espirituales: vnculos intelectuales, morales y religiosos. Entre todos, como
eslabones de la cadena en la humana convivencia, hay uno que aparece como intermedio
entre ellos, ya que, si una parte recurre a la fuerza, trata tambin de persuadir con el
razonamiento, ese vnculo es el Derecho, el cual interponindose entre los hombres y la
sociedad, tiene por esencial oficio dar a todo elemento de la vida social la parte que le sea
debida, y contener en sus justos lmites a cada individuo, elemento o grupo de que la sociedad
se compone. El derecho trata de coordinar las partes con el todo y el todo con las partes.
Segn el concepto de algunos autores, entre los cuales citamos a Ihering, no se considera que
en los pueblos primitivos haya existido derecho. Exista ms que derecho la obra de la fuerza
individual. Si bien podemos coincidir con ellos en que esta seran las primeras manifestaciones
exteriores del derecho, creemos, que el derecho existe desde el momento mismo en que se
conformaron los primeros grupos sociales, y puesto que el hombre es social por naturaleza, el
derecho es coetneo con el hombre. An, en las agrupaciones ms primitivas, es fcil imaginar
que sus integrantes debieron establecer y acatar cierta forma de coexistencia y de respeto
mutuo, por rudimentaria que haya sido su organizacin. Ello no significa, que existiera un
pensamiento o una ciencia sobre ese mismo derecho.
Vemos entonces, que aparece primero el derecho, como elemento esencial de todo grupo
social. Comenz a ser para el hombre no slo un modo de ejecutar, sino tambin de accin,
con un sentido profundo de lo justo. Estas formas originaron en la sociedad ciertos hbitos,
ritos y costumbres1, por lo general, solemnes y por ltimo, el conocimiento y custodia de esos
1Remitimos a Fuentes del Derecho 3

ritos y costumbres reconocidos como leyes, que dieron origen a la primitiva prudencia
jurdica, que podramos considerar, las incipientes formas de una ciencia del derecho. Surge
en los Griegos, un pensamiento filosfico, sobre ese fenmeno y se constituye as el derecho
en objeto de una reflexin. El derecho, en suma, se manifiesta en una atmsfera mixta de
hechos e ideas, de necesidades sensibles y de aspiraciones morales, por lo tanto, en su
dominio lo transitorio se enlaza con lo constante, lo mltiple se armoniza en el uno, lo cierto
se coordina con lo verdadero, y la autoridad y la razn se apoyan una en otra recprocamente.
El concepto de Derecho2
tema ya fue desarrollado en el Mdulo II al cual remitimos 3RADBRUCH, Gustav Introduccin a la
Filosofa del Derecho Mxico Primera Impresin reimpresa en 1955
4GARCIA MAYNEZ, Eduardo Introduccin al Estudio del derecho Mxico 1949 Pg. 52 y s.s.- En
el tema sobre Comportamiento Humano dejamos establecido que, Debemos hacer una distincin entre
Derecho Positivo y Derecho vigente. Reiteramos, conforme al autor citado, el orden jurdico vigente es el
conjunto de normas imperativo- atributivas que en una cierta poca y un pas determinado, la autoridad
poltica considera obligatorias stas normas estn formadas tanto por la ley, y la jurisprudencia, emanadas
de rganos de la autoridad como por el derecho consuetudinario reconocido expresa o tcitamente por el
Estado. En cambio la positividad es un simple hecho que estriba en la observancia de cualquier precepto
jurdico, vigente o no vigente. La generalidad de los
2El

De acuerdo a Radbruch3 del concepto de derecho se desprende que:

el derecho debe tener una realidad, presentar la forma emprica de una ley o una
costumbre; dicho en otros trminos, que debe ser positivo".
en cuanto materializacin de la idea del Derecho, debe elevarse valorativa e
imperativamente sobre el resto de la realidad; es decir, que debe ser normativo.
por proponerse la realizacin de la justicia, debe regular la convivencia humana; debe tener,
carcter social.
por virtud de la justicia a que aspira, debe establecer la igualdad para todos a cuantos
afecte; debe tener por consiguiente, carcter general.
El Derecho, como ya se estudi en mdulos anteriores, en un concepto general, es: El
conjunto de normas generales y positivas que regulan la vida social. En consecuencia, cuando
se reniegue deliberadamente del carcter general del derecho, cuando ni siquiera se pretenda
hacer justicia, las rdenes que el Estado d sern emanaciones de su poder, pero no
verdaderas normas jurdicas. Es errneo creer que el Derecho Positivo4, se 4

autores, no contrapone la positividad a la vigencia y dividen al derecho positivo en histrico y vigente.

5LOPEZ LASTRA, Julio Que es el Derecho- Bs. As. 1972 P. 434 y LATORRE, Angel Introduccin
al Derecho Nueva edicin puesta al da Editorial Ariel Barcelona Ao 1997

divide. ste Derecho, vigente, expreso de un Estado determinado NO se divide ni se separa, lo

que puede clasificarse; es el conocimiento cientfico del Derecho Positivo, o sea la Ciencia del
Derecho. En consecuencia es ms correcto hablar de Clasificacin del Conocimiento
Cientfico del Derecho Positivo Ramas de la Ciencia del Derecho Positivo Segn Lpez Lastra,
el origen y fundamento de sta distincin es doble: por una parte, para su mejor estudio y
comprensin, los juristas, doctrinarios y la prctica misma, han ido creando imgenes,
sectores de un mismo y nico Derecho Positivo.
Estos Sectores, son las ramas de la ciencia del Derecho Positivo. Por la otra, alude el autor,
esta clasificacin, elaborada por la doctrina, se traduce en la enseanza de la Ciencia del
Derecho, es decir, en las distintas disciplinas que comnmente conocemos como "ramas del
derecho". En la consecucin de la carrera, son precisamente, las distintas materias de la
misma5.En el transcurso de la misma carrera, irn adquiriendo un conocimiento gradual y
sistematizado, de esos diversos sectores; dirigidos unos al Derecho Penal, otros al Derecho
Civil, Derecho Comercial, Laboral etc. El derecho es un sistema normativo y constituye un
todo unitario. Existen razones de conveniencia, cientficas y prcticas, para el estudio o
anlisis independiente de las distintas disciplinas, y una de ellas es de ndole pedaggica.
Distincin del Derecho Positivo. Derecho Pblico y Privado. Cuestionamientos y
Justificaciones de tal distincin. Segn lo expresa Salvat en su obra, cada una de stas
disciplinas, se refieren a un rea especial del derecho, manteniendo sin embargo, una
conexin entre ellas y relacionndose ntimamente entre s. La divisin no es absoluta y cada
rama constituye una ciencia jurdica particular.
La gran evolucin en el campo cientfico, ha trado como consecuencia una gran
especializacin o divisin del trabajo intelectual. Este extraordinario proceso se ha extendido
a las ciencias jurdicas, determinando la aparicin de nuevas ramas y la transformacin de
otras. En poca de renovacin econmica y social, como la que vivimos, la potencia creadora
del derecho cientfico se advierte con mayor nitidez, como veremos ms adelante. 5

La primera distincin, - que ya sealamos en el Mdulo II - que debemos realizar del derecho
positivo, considerada fundamental, que surge del mbito espacial de validez de las normas es
entre: Derecho Nacional o Interno y Derecho Internacional.
Establecida y definida tal distincin por numerosos autores, reiteramos, el: "Derecho Nacional
o Interno, es aquel, que dentro de los limites de sus respectivos Estados, regula las conductas
humanas de sus integrantes entre s. Siguiendo estos lineamientos encontramos as normas
pertenecientes al Derecho Argentino, al Derecho Espaol, al Derecho Francs 6. Distinta
situacin se plantea, cuando nosotros nos referimos al Derecho Internacional, que lo
subdividimos a su vez, en Pblico y Privado segn el rea que regule. Cuando hablamos de
Derecho Internacional, nos referimos al Derecho que: est destinado a regular las distintas
situaciones jurdicas que surjan de las relaciones entre varios Estados, o entre individuos de
varios Estados y que pueden estar reguladas por ms de una norma. Cabe subrayar, por otra
parte, como nota diferencial que el Derecho Interno o Nacional, est garantizado por el Poder
Pblico; el Derecho Internacional en cambio, no cuenta con una autoridad superior que
garantice su cumplimiento o lo imponga a todos los Estados. En ste derecho, tanto su
garanta como su sancin estarn dadas, por ejemplo, por la desaprobacin por parte de los
otros Estados de la conducta seguida por aquel Estado que no cumpliera, pudiendo ser una de
sus consecuencias, el aislamiento. Distinciones del Derecho Interno Antecedentes Para
distinguir y organizar las distintas relaciones que pueden darse en el mundo jurdico, dentro
del Derecho Nacional o Interno, ha prevalecido hasta hoy, en la Ciencia del Derecho, la
distincin del mismo en Derecho Pblico y Derecho Privado. Si desarrollamos a grandes
rasgos el camino histrico de tal distincin, debemos situarnos, primeramente, en la antigua
Roma y en los distintos pueblos por ella conquistada. Las divisiones de antao, que
clasificaban el Derecho en Natural, de Gentes y Civil, y en el transcurso de los tiempos medios
y modernos en Derecho Natural y Positivo, decayeron despus de sucederse a su respecto
mltiples y variadas teoras.
6PORTELA PORTELA Enciclopedia Jurdica Pg..3 6

Los romanos, desde antiguo, establecieron la ntida distincin entre Derecho Pblico y
Derecho Privado. El Derecho Privado, era atribuido a la calidad de ciudadano romano,
concepto similar al de derecho Civil, derecho privativo del ciudadano romano, que regulaba
las distintas relaciones jurdicas entre los habitantes: comprar, vender, contraer matrimonio
etc.
El Derecho Pblico, en cambio, reglaba las relaciones de los hombres considerados como
miembros de la asociacin poltica, se ocupaba principalmente de la regulacin y organizacin
del poder pblico, al inters del Estado: forma de gobierno, o la organizacin de la
magistratura etc. En la Compilacin de Leyes Romanas, promulgadas en el siglo IV por
Justiniano7y que conocemos como "El Digesto", el jurisconsulto Ulpiano dio uno de los
criterios ms aceptados de la distincin de ambos derechos, estableciendo que: "las normas
sern de derecho privado si estn dirigidas a solucionar o satisfacer intereses individuales y el
derecho ser considerado pblico si con l se sta protegiendo el inters de la comunidad
poltica como tal8. stadistincin, sostenida luego por algunos tratadistas, del derecho natural
y de la enciclopedia jurdica, da surgimiento a la denomina Teora del Inters. Considerando,
sta teora, los intereses de uno y otro orden como opuestos entre s. Surge de estudios
realizados y lo sostienen los autores, que no fue ese el pensamiento del compilador romano.
Ulpiano, no pretenda trazar una lnea divisoria en el ordenamiento jurdico, como lo han
hecho despus los juristas tradicionales del Derecho, sino, que hablaba de la Ciencia del
Derecho: lo cual significaba que Ulpiano situaba el problema, como lo hacemos nosotros, en
un plano estrictamente pedaggico y que haca tal distincin, - Derecho Privado y Derecho
Pblico - teniendo en cuenta exclusivamente los fines de la enseanza.
7Recordemos:

A la cada del Imperio Romano, las escuelas principales para el estudio del Derecho, eran los
Monasterios y las Iglesias. El Derecho Civil Romano, fue el primero y nico, que durante muchos aos se
ense. Desde que Justiniano redact sus celebres Compilaciones, refundiendo en ellas, toda la legislacin
del pueblo romano, los principios sentados en sus preceptos, qued tan arraigado, que no fueron suficiente ni
las revoluciones, ni la destruccin del Imperio para anularlos 8ORGAZ, Arturo Introduccin
Enciclopdica al Derecho y Ciencias Sociales Editorial Assandri Pg. 216

Se afirmaba, que el pensamiento de Ulpiano era el siguiente: para ensear el Derecho era
necesario enfocar lo que ste tiene por objeto; cuando el Derecho tiene por objeto la
regulacin "del Gobierno de la Repblica Romana", deber denominarse Derecho Pblico y
cuando el Derecho regule todo aquello que pertenece al provecho de cada individuo en
particular, ser considerado como Derecho Privado. sta divisin estaba muy arraigada en el
Derecho Romano, su gnesis estrib en la organizacin gentilicia de los tiempos primitivos de
la tribu, de la ciudad, y adems en la 7

propiedad comn de todos los miembros de la gentilidad (gens), se admita as el principio de

que el inters pblico deba prevalecer sobre el privado. Creemos que no es verdad, que el
inters privado y el pblico se puedan separar en dos categoras absolutas, por el contrario,
los intereses individuales coinciden a veces con los sociales, y viceversa. No olvidemos, que el
hombre, es el sujeto de toda suerte de intereses, a l atae, tanto el inters privado, como
pblico, el uno como el otro, protegen directa o indirectamente, la vida, la libertad, la
propiedad, la seguridad de todos. La cada del Imperio de Occidente, sealar el principio de
una nueva poca, que comienza con una aproximacin de pueblos, doctrinas e instituciones
sociales. Por el diverso gnero de vida social, que corresponde a condiciones de civilizaciones
completamente diferentes, se hallan ideas, leyes e instituciones, a tal distancia entre s que
hubiese sido imposible que lograsen reconocerse y comprenderse, si no los hubiese acercado
el principio cristiano proveniente de Oriente, constituyendo una especie de vnculo de unin
entre pueblos que no tenan otra cosa en comn.
Al hombre de la Edad Media,9se le presentan confundidos e indistintos los conceptos y las
instituciones sobre los que se apoya la sociedad. Con la poderosa organizacin feudal, las
grandes ideas directrices de la vida jurdica y social experimentan, en corto tiempo, una gran
transformacin. En un primer periodo no se habla ms que de fuerza, en el segundo, la
organizacin social inicia su desenvolvimiento sobre una base contractual y en el periodo de
los Comunes, comienzan stos, a hablar de propias razones, propios derechos y se disponen a
sostener sus derechos, razones y franquicias contra el seor feudal, contra el Obispo y contra
el Emperador mismo. Se comienza a hablar de comunidad y pueblo, por encima del individuo
y de la familia, surge nuevamente el ente colectivo y social, o sea el Estado . Se desentierran
nombres antiguos, para designar instituciones nuevas, entre ellas, la distincin de Derecho
Pblico y Derecho Privado. Al lado de los afectos de familia, se fortalecieron los afectos a la
patria. La vida, ya no se desarrollaba slo en el interior del ncleo familiar, el hogar, en parte
tambin se realizaba en la plaza y en el mercado.
9En

el Siglo XI, tuvo lugar un hecho de gran trascendencia: el comienzo del estudio del derecho Romano, en
la Universidad de Bologma, por la escuela de los Glosadores... Luego de un periodo de decadencia, renace el
estudio por obra de la Escuela de los Pos Glosadores o Bartolistas ...

El descubrimiento de Amrica y la invencin de la imprenta, contribuyen a ensanchar el

horizonte del espritu humano y a despertar en l el nuevo ardor por las investigaciones. Todo
lo cual produjo, al terminar la Edad 8

Media y comienzos del Renacimiento, una profunda revolucin, tanto en los estudios
filosficos, como en los jurdicos. En ste perodo, una nueva filosofa parece desprenderse de
la teologa, y en el seno de la jurisprudencia romana se preparan las bases de una nueva
ciencia jurdica que se desenvolver en la poca moderna.10 Diversas Teoras alrededor de la
distincin: Derecho Pblico y Privado Dentro de esa evolucin y hasta la actualidad, tanto en
la doctrina europea como en la nacional, se han planteado alrededor de la distincin entre
Derecho Pblico y Derecho Privado, las ms diversas teoras, con variadas hiptesis,
proponindose las soluciones ms diversas, y, a pesar de todo, no se ha logrado llegar a
concretar claramente ni la faz positiva ni la faz negativa de las mismas.
Arturo Introduccin Enciclopdica al Derecho y Ciencias Sociales Editorial Assandri
Carlos y ZORRAQUIN BEC, Ricardo Introduccin al Derecho Editorial Perrot Bs.
As. Pg.. 296 y s.s. 12De l Esprit des lois - libro 26 Captulo 16
10ORGAZ,

11MOUCHET,

Para comprender tal problemtica, nos debemos introducir,, brevemente en las divergencias
doctrinales, que dieron luz a diferentes teoras y que pueden ser visualizadas desde dos
puntos de vista: a)Positivistas o Dualistas, las cuales fundamentan la distincin entre ambos
rdenes jurdicos. Ubicamos, por cierto, la Teora del Inters en juego, llamada tambin
clsica, expuesta por Ulpiano, que contrapona el inters pblico o general al inters privado o
particular11. El criterio sustentado por Ulpiano, ha sido compartido luego por Montesquieu,
quin en su clsica obra: El Espritu de la Leyes", estableca: Es ridculo pretender tratar los
derechos de los reinos, de las naciones y del universo con las mismas mximas que se dirimen
las controversias entre los particulares"12. Montesquieu, defina el Derecho Pblico, - que l
denominaba Derecho Poltico Como: Las leyes en la relacin que tienen los que gobiernan
con aquellos que son gobernados", y el Derecho Privado - que denominaba Derecho Civil,como: Las leyes en la relacin que tienen todos los ciudadanos entre s. Se objetar, a dicha
teora, lo concerniente al inters, ya que no podra trazarse una lnea divisoria. Cmo dice
Mouchet, donde comienza el inters pblico y donde el privado,? y cmo y porque se
determina el carcter de una norma conforme a tal distincin?
Jellinek, seguido luego por Kelsen, Radbrud, Garca Maynez, Legaz y Lacambra, exponen una
teora ms aceptada, sostenan que: la diferencia entre Derecho Pblico y Derecho Privado, se
debe buscar en el carcter de las relaciones jurdicas, que las normas establecen entre el
Estado y los particulares, o entre los distintos rganos del Estado y no en los intereses 9

en juego. Las relaciones jurdicas en el derecho privado, sern establecidas sobre la base a la
igualdad o coordinacin de los sujetos, jurdicamente equivalentes. Una norma ser de
derecho privado, cuando los derechos y deberes que derivan de ella, se deben a la voluntad
de los obligados, por ejemplo un contrato de compraventa. En cambio, en el derecho pblico,
al participar el Estado con su Imperiun, ya no se establece una relacin de coordinacin, sino
de subordinacin. Los exponentes de sta Teora, prescinden de los sujetos o destinatarios,
para tener slo en cuenta el objeto de las relaciones. En las de derecho pblico uno de los
sujetos es dominante, el Estado o un representante de l. El sujeto particular est
subordinado a aquel. En el derecho privado, en cambio, los sujetos estn en un plano de
igualdad objetiva o hipottica; no existe en principio dominacin de nadie.
Jellinek reconocer la dificultad que exista en diferenciar el Derecho Pblico del Privado, dado
que ambos se correlacionan y complementan, no los opone. En todas las relaciones en que la
igualdad hipottica de los sujetos desaparece, estamos en presencia del Orden Pblico13.
13El

tema, fue desarrollado en . Fuentes del Derecho Sin embargo reiteramos: El Orden Pblico, es un
concepto difcil de definir, al que se le han asignado distintos significados. Posada lo caracterizaba como:
aquella situacin de normalidad en que se mantiene y vive un Estado cuando se desarrollan las diversas
actividades individuales y colectivas, sin que se produzcan perturbaciones o conflictos, de donde surge el
deber de los sbditos de no perturbar el buen orden de la cosa pblica. Por su parte Hauriou lo relaciona con
el Poder de Polica, diciendo que es el orden material y exterior considerado cual estado de derecho opuesto
al desorden, el estado de paz, opuesto al estado de perturbacin Se trata de definiciones construidas sobre la
negativa, o la oposicin a un valor inverso: el desorden pblico que puede llevar a desviaciones
interpretativas que justifiquen las concepciones de tipo autoritario, como las propias del rgimen desptico, en
donde el orden pblico se identifica con la tranquilidad pblica, producida por el temor de los sbditos, cuya
discrepancia es delito. Tomamos en consideracin un concepto que evite desviaciones interpretativas, y
decimos, siguiendo a Dalla Va que El orden pblico comprende, en consecuencia, al conjunto de normas
positivas absolutamente obligatorias... (DALLA VIA, Alberto Relevancia del orden Pblico en la
Afirmacin de la Autonoma personal J.A- Doctrina - 30 de Septiembre de 1998. - Revista N 6109 Mouchet, por su parte, nos dice que existe un orden jurdico que a la vez que protege la libertad del
hombre, protege tambin la libertad de los dems, de manera que si el libre accionar de un hombre lesiona
derechos y garantas del otro, la ley lo sancionar, y si su accionar se ajusta al orden jurdico, el mismo se
ver protegido por la ley.- 14GARCIA MAYNEZ Ob. Cit.

Garca Maynez, por su parte, dice que: Las relaciones de coordinacin o de igualdad no slo
pueden existir entre particulares, sino entre dos rganos del Estado, o entre un particular y el
Estado, cuando ste ltimo no interviene en el carcter de poder soberano. El Estado puede
entrar por consiguiente, en relacin de coordinacin como de supra ordinacin con los
particulares14 10

b) Criterio Negativo o Monista, no admite distincin entre ambos derechos. Quienes adoptan
tal posicin expresan: la distincin no presenta ninguna ventaja, por lo que debe ser
desechada. Tal es as, que el sistema Anglosajn no la conoce, alejndose del sistema
romanista, divide al derecho: en Derecho Legislado - (StatueLaw) - y Derecho Consuetudinario
- (CommonLaw- Con este concepto se identifica dicho Sistema) Autores como Adolfo Posadas
y Giner de los Ros, se colocaban en una posicin que pretende la unificacin de los conceptos
de Derecho Pblico y Privado. Estos dos juristas espaoles, han negado la existencia y an la
posibilidad de una distincin precisa, entre ambos derechos, sosteniendo, que dicha divisin
bipartita debe desaparecer. sta Teora puede llamarse - dice Bunge - "de la indivisibilidad del
derecho en pblico y privado, argumentando que:
La divisin del derecho romano en Pblico y Privado, respondi a una necesidad de un
momento dado de la evolucin del derecho. Por eso lo pblico, en el sentido romano,
corresponde a lo que hoy llamamos poltico. Para Bunge, aparte de lo poltico y lo privado, hay
una serie de relaciones jurdicas que no pertenecen ni a uno ni a otro orden.
Es un error pensar que existe un derecho pblico relativo y exclusivo del Estado, y otro
privado que atae slo al individuo y a los suyos. "Lo pblico y lo privado no expresan dos
esferas jurdicas definidas y separadas, tanto el individuo como la familia tienen vida pblica, y
son componentes del Estado poltico nacional y por lo tanto sujetos de relaciones jurdicas
polticas. Por su parte el Estado tiene vida privada, que se revela ostensiblemente en el
derecho Administrativo.
La distincin entre derecho pblico y privado, ha tenido y tiene, sin duda, cierta realidad, de
ah, se infiere que ha de existir alguna diferenciacin intrnseca y extrnseca entre ambas
categoras.
Esto es necesario hasta para la nomenclatura general del derecho, puesto que algunas de sus
ramas como - el derecho pblico eclesistico, el internacional pblico, el pblico provincial y
municipal - se designan relacionndolos con la existencia de sta distincin.15
15BUNGE,

Carlos Octavio El Derecho. Ensayo de una Teora Integral Buenos Aires

Kelsen, por su parte, en su Teora Pura del Derecho, comenta que: Se trata de una divisin
de las relaciones jurdicas. As, el Derecho Privado presentara una relacin entre sujetos de
igual orden, jurdicamente equivalentes, y el derecho Pblico una relacin entre un sujeto
supraordenado y otro subordinado, de los cuales uno tiene ms valor 11

jurdico que otro. La relacin tpica del derecho Pblico es la que existe entre el Estado y el
sbdito. Designaba las relaciones jurdicas privadas, como relaciones jurdicas a secas, como
relaciones de derecho en el sentido estricto del vocablo.
El derecho es nico, una aplicacin del ideal de justicia, por eso un autor espaol comentando
a Kelsen establece la diferencia entre lo dado y lo construido. El derecho es uno slo,
siempre en cada uno de los captulos del Derecho, la norma es la justicia, los derechos
particulares seran como casilleros que facilitan el estudio. 16 Consideramos, que, la
distincin entre Derecho Pblico y Privado no constituye una divisin del derecho, sino
solamente modos en la realizacin del mismo, ideas, para determinar en cada una de sus
disciplinas jurdicas, el mayor o menor predominio de lo pblico o de lo privado. Los diversos
cambios producidos en nuestra sociedad, fueron abriendo paso y enfrentndonos con nuevas
zonas jurdicas, como; en su poca, el surgimiento del constitucionalismo social, con el cual se
comienzan a visualizar otras relaciones entre Derecho Pblico y Privado.
16KELSEN,

Hans Teora General del Derecho y del Estado Mxico 1949 Pg. 76 y s.s. 17DALLA VIA,
Alberto Ob. Cit

No podemos hablar de una ntida separacin. A veces, tendremos relaciones jurdicas que no
pueden ser englobadas, en conjunto, en ninguno de aquellos dos campos, sino, que
constituyen ms bien, una combinacin de formas de derecho privado y derecho pblico. "La
clsica divisin temtica entre Derecho Pblico y Derecho Privado, ha perdido en gran parte
su vigencia, por obra de la globalizacin y de la interdisciplinariedad, en el tratamiento de los
problemas jurdicos. De ese modo, se van desdibujando algunas fronteras como en el caso del
Derecho Internacional, donde el nfasis puesto de resalto en la proteccin de los derechos
humanos, ha llevado al plano del Derecho Internacional Pblico, muchas cuestiones y muchos
temas, que otrora pertenecan al Derecho Internacional Privado y viceversa. 17 En la
actualidad, la lnea divisoria resulta muy difcil de trazar, ya que se van entrelazando las
relaciones de ambos derechos, con aquellas disciplinas en formacin, como, entre otros: el
Derecho Ecolgico, Derecho Informtico, Derecho Comunitario, o el Derecho del Consumidor
y Usuario, que surgieron, debido a las cambiantes y complejas relaciones jurdicas y sociales
que se fueron, y que se van produciendo en nuestro siglo.