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ESCISIN
Cuando una empresa por efectos de crear ms eficiencia en sus actividades econmicas y
evitar problemas de agencia, realiza escisiones societarias con el fin de concentrar sus actividades empresariales, es decir separa, divide, o retira parte o la totalidad de su patrimonio para
transferirlo a otra u otras sociedades, pudiendo conservar un bloque patrimonial para seguir
desarrollando actividades comerciales o bien realizar la extincin de la sociedad.
En nuestra legislacin, la escisin se encuentra regulada en los artculos 367 al 390 de la
Ley General de Sociedades, Ley N 26887 (09.12.97), la cual justamente es su artculo 367
seala que Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques
para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos,
cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley.
De acuerdo con algunos autores1, la escisin suele presentarse como una alternativa
jurdica para conseguir la reestructuracin econmica de la sociedad y alcanzar, por ejemplo,
la desconcentracin y especializacin de la empresa, ya que asume que la
desconcentracin del riesgo econmico empresarial en varias unidades jurdicas facilita una
mayor flexibilidad y adecuacin de la financiacin de las explotaciones separadas y que la
especializacin permite la realizacin de actividades econmicas con mayor eficiencia.
Sin embargo, la escisin presenta numerosas razones por las cuales se puede llevar a cabo,
entre ellas, Beaumont2 anota que la escisin persigue la solucin de conflictos internos entre
los diferentes grupos de socios de la sociedad, como una opcin a la liquidacin de la misma,
as tambin es la solucin a un crecimiento exagerado o imprudente de las unidades o
conjuntos empresariales, o bien, como ya habamos adelantado, responde a la necesidad de
la empresa de la especializacin de las distintas actividades que realiza la empresa, separando
cada una de ellas en unidades econmica y jurdicamente independientes, entre otras
razones.
Antecedentes
Israel Llave, Luz y Filomeno Ramrez, Alfredo, La Fusin y la Escisin en la Nueva Ley General de Sociedades.
Algunas Aproximaciones, Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, pgina 1180.
2
Beumont Callirgos, Ricardo, Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades, Gaceta Jurdica, Lima,
1998, pgina 794.
Naturaleza
La escisin de sociedades, como otras instituciones jurdicas de incorporacin
relativamente reciente al Derecho Mercantil, es el producto moderno y no deseado
de la evolucin del fenmeno de la concentracin empresarial. La afirmacin puede
parecer extraa a primera vista, pero es certera. El progreso tecnolgico y
administrativo ha permitido un crecimiento acelerado de las empresas y una
concentracin de sus recursos y fuerzas en una sola empresa o en un solo conjunto
econmico. El crecimiento, a su vez, ocasiona no pocas veces otros efectos
colaterales inevitables. La centralizacin de la gestin origina deficiencias en la
empresa original recibe bloques patrimoniales de las otras dos, que s le sirven para
su actividad principal, no se habr producido ninguna concentracin ni
desconcentracin. Las tres empresas habran logrado, nicamente, una mayor
especializacin y un mayor volumen en sus actividades principales, abandonando
las actividades secundarias para las cuales quizs no estaban debidamente
preparadas.
De otro lado, no podemos dejar de mencionar que la escisin tambin resulta un
instrumento de gran utilidad para la solucin de conflictos internos en la sociedad
que escinde, cuando existen grupos de socios con intereses contrapuestos,
situacin que suele ser motivo de conflictos que pueden llevar, incluso, a la parlisis
de la sociedad. Ello puede ser superado mediante la escisin, en forma tal que los
socios se agrupen en funcin a sus intereses comunes.
Podemos concluir que la escisin es un instrumento de gran importancia en los
procesos de reorganizacin de sociedades, que permite lograr objetivos muy
diversos y complejos para las personas naturales y jurdicas involucradas. Por esta
razn, consideramos que la escisin merece un tratamiento legislativo propio, pues
ello otorga seguridad, orden y simplicidad al procedimiento de reorganizacin
empresarial que, de otra forma, tendra que ser enfrentado a travs de una serie de
operaciones sucesivas y complejas.
La escisin no es la suma de distintas operaciones, sino un procedimiento de
reorganizacin con caracteres propios, cuya utilidad e importancia justifica una
regulacin como la propuesta en la Ley General de Sociedades.
Concepto
Modalidades
Existen bsicamente dos modalidades de escisin total y la escisin parcial, las cuales
tienen su correlato en la Ley General de Sociedades, cuyo artculo 367 establece
que la escisin puede adoptar alguna de las siguientes modalidades:
La Escisin Total
La denominacin de escisin total, tambin llamada propia, se origina en el hecho que
entraa necesariamente la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad
escindida3. De acuerdo con el artculo 367 de la LGS seala que este tipo de escisin
es la divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o ms bloques
patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por
sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce la
extincin de la sociedad escindida.
De esta forma, el citado artculo nos habla de hasta tres formas de escisin total
que pueden existir, la primera de ellas la escisin total por constitucin en donde
los bloques patrimoniales segregados originan la constitucin de una nueva
sociedad; la segunda es la escisin total por absorcin, en la que los bloques
patrimoniales segregados pasan a ser absorbidos por sociedades preexistentes,
y finalmente tenemos la escisin total mixta, en el que uno de los bloques
patrimoniales escindidos forma una sociedad nueva, y otro pasa a formar parte del
patrimonio de una sociedad preexistente.
Elias Laroza, Enrique Derecho Societario Peruano, Editorial Normas Legales, Trujillo, 2000, pgina 794.
La Escisin Parcial
La denominacin de escisin parcial o impropia, tiene como caracterstica principal
que la sociedad escindida no llega a extinguirse, a diferencia de la escisin total, por
lo que seguir con sus actividades econmicas. Al respecto el artculo 367 inciso 2
de la LGS seala que la segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una
sociedad que no se extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o
son absorbidos por sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad
escindida ajusta su capital en el monto correspondiente.
Al igual que la escisin total, la escisin parcial tiene tres modalidades en las
que se puede dar: i) la escisin parcial por constitucin, en este caso los bloques
patrimoniales segregados crean nuevas sociedades, ii) la escisin parcial por
absorcin, en esta situacin los bloques patrimoniales segregados se transfieren
a sociedades preexistentes, y iii) la escisin parcial mixta, en la que un bloque
patrimonial pasa a constituir una nueva sociedad, y otro bloque patrimonial
se transfiere a una sociedad preexistente.
El bloque patrimonial
Hasta este momento hemos estado refirindonos a la escisin de sociedades como
la transferencia de un bloque patrimonial que realiza una sociedad escindida ya sea
para formar una nueva sociedad o bien para transferirla a una sociedad preexistente,
pero en qu consiste este bloque patrimonial, para ello cabe citar el artculo 369 de
la LGS, el cual seala lo siguiente:
Artculo 369.- Definicin de bloques patrimoniales
Para los efectos de este Ttulo, se entiende por bloque patrimonial:
1.
2.
3.
Israel Llave, Luz y Filomeno Ramrez, Alfredo, La Fusin y la Escisin en la Nueva Ley General de
Sociedades. Algunas Aproximaciones, Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, pgina 1191.
Procedimiento
El acuerdo de escisin
Para el acuerdo de la escisin de una empresa se debe regir bajo los mismos
requisitos establecidos en la LGS y en el estatuto de las sociedades participantes
para la modificacin de su pacto social y estatuto.
El Proyecto de Escisin
La responsabilidad de la aprobacin del proyecto de escisin recae sobre el
directorio de las empresas que participan en la escisin, con el voto favorable de la
mayora absoluta de sus miembros, en caso que las sociedades no tengan directorio, el referido proyecto ser aprobado por la mayora absoluta de las personas
encargadas de la administracin de la sociedad
Contenido del Proyecto de escisin
La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las
sociedades participantes;
2. La forma propuesta para la escisin y la funcin de cada sociedad participante;
3. La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos y
econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin de la
relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las
sociedades que participan en la escisin; La relacin de los elementos del activo y
del pasivo, en su caso, que correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales
resultantes de la escisin;
4. La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escindida, de
las acciones o participaciones a ser emitidas por las sociedades beneficiarias;
5. Las compensaciones complementarias, si las hubiese;
6. El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por la nuevas
sociedades, en su caso, o la variacin del monto del capital de la sociedad o
sociedades beneficiarias, si lo hubiere;
7. El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso;
8. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
9. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean
acciones
10. participaciones;
11. Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades
participantes, si los hubiere;
12. Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y,
13. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores
consideren pertinente consignar.
1.
Debe tomarse en cuenta que la aprobacin del proyecto trae como obligacin de la empresa
escindida de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que llegue a
comprometer tanto la aprobacin del mencionado proyecto como el proceso de escisin,
como tambin puede alterar de manera significativa la relacin de canje de las acciones o
participaciones, esto se extiende hasta la fecha de las juntas generales o asambleas de las
sociedades convocadas para pronunciarse sobre la escisin.
El proyecto de escisin;
2.
Los Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se
acuerda la escisin presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del mes
previo al de aprobacin del proyecto;
3.
4.
Se debe tener en cuenta que cada uno de los acuerdos de escisin se publica por
tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes.
Sobre los aspectos contables de la escisin de sociedades puede revisar el informe especial Escisin de
sociedades, Informativo Caballero Bustamante, primera y segunda quincena de enero y primera quincena
de febrero del 2005, pginas D1 y siguientes.
Efectos
Efectos sociales
En caso de una escisin total, es claro que el primer efecto significativo es la
extincin de la sociedad escindida. Entre otros efectos, tenemos la transferencia
Conclusin
La reorganizacin de las sociedades se encuentran dentro de esta categora
de actos jurdicos que aparecen en el mundo de nuestro acontecer jurdico
econmico, y ellos la legislacin que los regula aparece inspirada mas por
la teora que por la experiencia.
Podemos decir que los procesos de reorganizacin de las sociedades
representan actos dirigidos a lograr una mayor eficiencia de la misma y a la
vez mejorar su competitividad en el mercado, dado el avance del proceso
de globalizacin de la economa.
Bibliografa