TEMA 1.

CONCEPTO Y CIENCIA DEL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO

INTRODUCCIN:

Derecho Cannico: Es el derecho que regula la iglesia catlica. Se trata de un ordenamiento

confesional exclusivo de la iglesia catlica. Por tanto, no es lo mismo que el derecho
eclesistico.
Derecho eclesistico del Estado: Es el derecho que regula las confesiones religiosas. El trmino
eclesistico significa iglesia. Se trata de un ordenamiento confesional de las iglesias cristianas:
catlica, protestante etc Por tanto, no es exclusivo de la iglesia catlica. El derecho
eclesistico del Estado es la ciencia jurdica que estudia sistemticamente las normas estatales
reguladoras del derecho de libertad de conciencia.
Derecho a la libertad de conciencia: Es el objeto de estudio de esta asignatura.

Evolucin histrica
Ius eclesisticum: El trmino ius eclesiasticum surge en el s. IV. Haca referencia exclusivamente a
los poderes o atribuciones del Papa (solvendi et legandi potestad de atar y desatar en cielo y tierra). Era
parte del derecho cannico.
A partir de entonces, los conceptos ius cannico y ius eclesistico se van a confundir. Se identifican,
haciendo ambos referencia al derecho de la Iglesia Catlica. Todo derecho tendr un origen divino
durante la Edad Media.
La gran evolucin se produce en el s. XV:
1. Qu factores histrico-polticos influyen en la evolucin diferencial entre estos dos conceptos?
a) La configuracin del Estado moderno: Se produce en el s. XV: (Maquiavelo: El Prncipe). El
Estado moderno se vincula a una corriente ideolgica de ese momento: humanismo o renacentismo. Se
configura al monarca como encarnacin del poder poltico. Estas ideas influyen en un hecho religioso
muy importante: la reforma protestante.
b) La Reforma Protestante: Surge en Alemania con Lutero, dentro de la iglesia catlica (1517). Se
produce la divisin entre: iglesia catlica y ortodoxa. La reforma protestante tiene como base la tesis de la
jerarqua: sita en la configuracin de iglesias nacionales la proteccin del poder poltico. Esta reforma
tiene importancia en el derecho eclesistico por un factor determinante:
cuius regio cuius religio cada reino su religin. Va a ser un principio de compromiso poltico en la
Europa moderna para trata de solucionar el problema de las guerras religiosas. Se trata de una frmula
fundamental para determinar quin es competente en un determinado territorio para regular la materia
religiosa: la doctrina determina que la autoridad competente para regular la iglesia protestante es el poder
poltico. (Sbditos de la religin de su monarca: Se configura al rey cabeza de la Religin). El monarca es
el que regula la religin, dando lugar al derecho eclesistico del Estado. La intervencin de lo poltico en
lo religioso no solo se circunscribe a cuestiones de organizacin sino a aspectos relacionados con la
liturgia o preceptos.
Como consecuencia de ello en Alemania va a surgir el derecho eclesistico: existe uno catlico, otro
evanglico, y otro del Estado (en el s. XVI surge el derecho eclesistico del Estado).
Cada vez el derecho del Estado ir ms all: en Alemania se determinar que territorios son catlicos,
evanglicos o calvinistas, y si se permite o no permanecer a los sbditos de otras confesiones en el
territorio. En caso de prohibirse se establecer con qu condiciones, como se va a perseguir, e incluso
cmo ser el ius inmigrante. Esto va a ocurrir en aquellos principados o reinos que sean protestantes,
donde el poder lo ostenta el rey o prncipe, y no en los catlicos: ya que en la iglesia catlica el poder lo
ostenta el papa.
La respuesta de los estados catlicos va a ser el regalismo:
c) Regalismo: Se iniciar una contrarreforma (Concilio de Betrn) que va a suponer, ante la debilidad del
papa (la mitad de Europa deja de ser catlica) que aumente el poder de los reyes sobre los asuntos
religiosos, de termina lo que se denomina iura maiestatica circa sacra: intervencin de los reyes

catlicos en la iglesia catlica. Se refiere a una intervencin en el plano organizativo (no en la liturgia o
preceptos), los reyes van a determinar la organizacin de la iglesia catlica en su territorio, por ejemplo,
los cargos eclesisticos. Y esto va a suponer que el derecho real empiece a regular la materia religiosa,
dando lugar a un derecho eclesistico (aunque no con tanta envergadura como en los Estados
protestantes). Su amplitud ir en funcin del poder del rey.
El caso francs: se empieza concebir una iglesia catlica especialmente hecha para Francia: la llamada
Galicana es catlica pero tiene una configuracin distinta.
Concluyendo, el regalismo supone la intervencin real en la iglesia catlica. Y es, por tanto, un
movimiento o fenmeno similar al protestante (intervencin real pero distinta). En Francia da lugar a
Droit civile eclesiastique: derecho eclesistico por parte de las autoridades civiles.
En Espaa hasta 1984 no tenemos derecho eclesistico del Estado. En cualquier caso el
fenmeno supone la prdida de poder de la iglesia por la reforma protestante, que a su vez aprovechan los
monarcas no protestantes para adquirir ms poder.
Estos dos hechos histricos provocarn a partir del s. XV una serie de corrientes filosficas que
van a influir en el concepto de derecho eclesistico:
2. Factores filosfico-jurdicos. Corrientes:
a. Escuela Racionalista del Derecho Natural: Como su nombre indica, la aportacin de esa escuela fue
basarse en el instrumento de la razn para construir el derecho (hasta entonces era la voluntad divina la
que lo configuraba). Puffendor: vamos a construir derecho como si dios no existiera. Se plantea que la
razn es el instrumento mediante el cual el ser humano puede formular o comprender cualquier materia.
La Escuela de Halle (en Alemania): determina que el derecho eclesistico van a ser todas las normas
jurdicas que regulen la materia religiosa, con independencia de su procedencia. Dentro de esta escuela se
formul la proteccin de la libertad religiosa como camino para solucionar los problemas de guerras
religiosas.
b. Escuela Histrica del Derecho: Surge en el s. XVIII (Alemania: Savigni). Defiende que el derecho es
algo dinmico, que evoluciona y depende del volkgeist o espritu del pueblo: que determina cual es el
derecho vigente. Son los sbditos quienes consideran que una norma est vigente. Es la visin del
derecho germnico, como consecuencia de ello, la costumbre ser la fuente principal del derecho.
Adems, surge la codificacin (se elabora el Cdigo Civil).
Al igual que la escuela de Halle; considera que el derecho eclesistico van a ser todas las normas jurdicas
que regulen la materia religiosa, con independencia de su procedencia. Definen el derecho eclesistico
como el conjunto de normas jurdicas vigentes en un determinado territorio. Aquellas normas
cumplidas por los sbditos sern religiosas, y tambin todas aquellas normas de las confesiones
religiosas asentadas en ese territorio.
La Escuela Histrica del Derecho defiende la libertad religiosa: el derecho por parte de las personas de
elegir la confesin religiosa, (espritu del romanticismo de la poca).
c. Positivismo: Surge a finales del s. XIX, fundamentalmente por la transposicin de una serie de
corrientes sociolgicas (Comte). Plantea que slo existe una fuente de elaboracin del derecho: el Estado.
Slo va a ser derecho las normas jurdicas que tengan su origen en el Estado. Por tanto, niega que los
derechos confesionales tengan eficacia jurdica. S la tendran las normas que procedan del Estado y
regulen la materia religiosa.
A partir de este momento, surgen autores que van definiendo el concepto actual de derecho eclesistico
(evolucin):
Escuela italiana. Podemos diferenciar dos visiones:
-

Scaduto: Es el primer catedrtico de derecho eclesistico (universidad de Palermo, finales del s.

XIX). Explicaba el derecho eclesistico desde la perspectiva positivista (el derecho eclesistico
estar formado por las normas estatales que regulen la materia religiosa) y aade que tambin
por algunas normas confesionales a las que el Estado otorga eficacia jurdica. Ejemplo: el

matrimonio cannico: el Estado italiano le otorga eficacia civil, por tanto, las normas
reguladoras de este matrimonio van a formar parte del derecho eclesistico.
Ruffini: a l se debe la continuidad del derecho eclesistico en Italia. Se basa en la Escuela
Histrica del Derecho (considera que el derecho eclesistico van a ser todas las normas jurdicas
que regulen la materia religiosa: tanto si proceden del Estado como de confesiones: en el caso de
Italia; la iglesia catlica). Adems defiende un derecho eclesistico que gire en torno a la idea de
libertad religiosa, principios del s. XX. Durante este siglo, la escuela italiana vio cmo se
impona finalmente la tesis de Ruffini.

Los siguientes autores van a ser discpulos de Scaduto y Ruffini (la mayora son de este ltimo, quien
finalmente triunfa).
Santi Romano: Elabor la teora del ordenamiento jurdico, diferencia dos tipos:
a) Primario: el ordenamiento jurdico del Estado y el de la iglesia catlica. Estos dos ordenamientos
son esenciales y de ellos surgen los dems. (la iglesia catlica es soberana y como consecuencia
de ello; el derecho cannico es autnomo no depende del derecho estatal). Secundario: derivan
de un ordenamiento jurdico primario.
Consecuencias: El derecho cannico no va a ser derecho eclesistico, su objeto de estudio ser diferente,
aunque podr incluir alguna norma confesional, por tanto tendrn alguna conexin. Estamos ante un
grado evolutivo en relacin a Ruffini.
Del Guidice: Viene a determinar, ya no tanto la diferencia de ordenamientos autnomos, sino cual es el
objeto de estudio del derecho eclesistico. Intenta concretar su contenido: dice que va a estar formado por
las normas jurdicas estatales que regulen en fenmeno social religioso. Qu implica esto? Pues
deslizarnos a una materia conexa al derecho: la sociologa.
Jemolo: Intenta concretar algo ms el contenido del derecho eclesistico: dice que va a estar formado por
las normas jurdicas estatales que hagan referencia a las confesiones religiosas y al rgimen de cultos
(polica de cultos).

Cul es el punto final y esencial?: identificar el derecho eclesistico con una legislatio
libertatis. Evolucin:

A partir de la II Guerra Mundial, por influencia de la Declaracin Universal de los Derechos del
Hombre, en Europa se establecen nuevas Constituciones de carcter democrtico que garantizan los
derechos y libertades fundamentales, como en Italia. Todo ese ambiente determina que el objeto de
estudio del derecho eclesistico del Estado se site en torno a la libertad religiosa (profesor de Luca,
1946).
-Se plantea qu es la libertad religiosa y si sta ampara tambin los derechos de los que no creen o si por
el contrario slo garantiza la libertad de culto y slo se aplica a los creyentes.
Para un sector de la doctrina el derecho eclesistico amparar tanto a los creyentes como a los no
creyentes.
Razones:
1.
2.

Viene determinada por el pluralismo: se pasa de un pluralismo religioso a un pluralismo

ideolgico (que abarca ms).
El principio de igualdad: si el Derecho eclesistico del Estado solo se aplicara a los creyentes, se
perdera la perspectiva del principio de igualdad, luego estaramos discriminando a los no
creyentes.

Como hemos dicho antes, el trmino eclesistico significa iglesia. Se trata de un ordenamiento
confesional de las iglesias cristianas. El problema que plantea el trmino ha hecho que algn autor
entienda el Derecho eclesistico del Estado como el derecho a la libertad de conciencia.
Y es que el derecho eclesistico del Estado no es libertad slo religiosa, sino que es una libertad ms
amplia: la libertad religiosa se engloba en la libertad de conciencia.

La libertad de conciencia: la conciencia

Nociones:
1. Conciencia: Segn el diccionario de la Real Academia es la propiedad del espritu humano de
reconocerse en sus atributos esenciales y en todas las modificaciones que en s mismo experimente. Es
decir, individualizacin de cada persona que tiene sus propias experiencias vitales.
Si leemos el art. 10.1 CE se hace referencia a la libertad humana, a los derechos inherentes de la
persona, etc.
Una segunda definicin del diccionario es conocimiento interior humano del bien y del mal y
actuacin en conciencia respecto de ello.
2. Conciencia, pensamiento e idea: Interesa diferenciar tres conceptos: conciencia, pensamiento e ideas,
que darn lugar a tres libertades que constituyen un nico derecho. Hacen referencia al mismo mbito
jurdico (el objeto de estudio va a ser el mismo).
Est claro que la conciencia hace ms referencia al sujeto, pensamiento sera ms una accin y la
idea sera el resultado de esa accin. Se plantea la discusin doctrinal de si el trmino conciencia podra
englobar al resto. Para el profesor LLAMAZARES es as, de hecho utiliza el trmino libertad de
conciencia para abarcar las 3 realidades: libertad de pensamiento (ms usada en Francia), libertad
ideolgica (que utiliza nuestra CE en el art. 16) y libertad de conciencia.
3. Idea, creencia, conviccin y opinin:
-Idea: es algo sobre lo que no se duda, pero que va a estar sometido a contrastabilidad.
-Creencia: Su caracterstica fundamental es que no va a existir ningn gnero de duda sobre ella. Se
establecen fuera del mbito del error.
-Convicciones: Engloban tanto a las ideas como a las creencias.
Las ideas, creencias y convicciones constituyen una cosmovisin que puede tener una respuesta religiosa
o no.
-Opiniones: Son reflexiones que no se han constituido en ideas ni en creencias. Es una respuesta primera
en funcin de la cosmovisin que cada uno tenga.
4. Libertad de conciencia: Es ese derecho subjetivo de cada una de las personas a tener ideas, creencias,
convicciones y opiniones, que podrn manifestarse externamente: comportndose de acuerdo con las
mismas.
Incluye tres dimensiones o niveles:
1.

Libre formacin de la conciencia

Lo que se plantea es que cada persona es libre para ir formando su propia conciencia: sus ideas, creencias
y convicciones personales, un Estado democrtico no debe interferir en eso; ya que no va a intentar
imponer unas creencias determinadas.
En un Estado democrtico existen dos fundamentos destinados a libre formacin de la
conciencia:
a. El derecho a la informacin (en un Estado dictatorial no existir pluralidad sino slo un nico
punto de vista). Los medios de comunicacin afectan directamente a ese mbito interno, cuanto ms libre
sea ese derecho a la informacin tendremos ms respuestas para formar o reafirmar las ideas, creencias o
convicciones.
b. El derecho a la educacin (un Estado democrtico ha de procurar una formacin plural, no
teniendo solo una visin educativa).

2.

La manifestacin externa de la conciencia

Implica el poder expresar y hacer partcipes a otros de nuestras ideas, creencias y convicciones. Dentro de
esta manifestacin en un Estado democrtico se incluye:
a. La libertad de expresin en el mbito informativo (en los medios de comunicacin cuantas ms
ideas, creencias y convicciones cada uno tendr un mbito de libertad mayor).
b. La libertad de enseanza en el mbito educativo (bien creando un centro educativo, bien
mediante la libertad de ctedra)
3.

El derecho a actuar conforme a nuestra propia conciencia

Esa conciencia se va a manifestar tambin por la forma de nuestro comportamiento. Existe un derecho a
no actuar en contra. Lgicamente en este mbito se sita el derecho a la objecin de conciencia.

A estas tres dimensiones se dedicar el objeto de estudio de la asignatura.

5. Libertad de conciencia y libertad religiosa: Cul es la relacin entre ellas? La libertad de conciencia
va a afectar a todos los ciudadanos de una sociedad, independientemente de la respuesta que tengan en su
sistema de cosmovisin. Ser un derecho comn para todos ellos. Adems, una parte de esa libertad de
conciencia afectar a los creyentes: a quienes den una respuesta positiva a la existencia de Dios.
Para algunos autores la libertad religiosa incluye todo: ya que consideran que todo tiene respuesta en lo
religioso. (El atesmo estara incluido en la libertad religiosa).
6. Tolerancia: Cuando se utiliza este concepto se hace en dos mbitos:
a. mbito vertical (el poder poltico frente a los ciudadanos): Un Estado tolerante reconocer que hay una
verdad pero tolerar al resto. No habr persecucin. Ej.: un Estado catlico que tolera a las dems
confesiones religiosas.
b. mbito horizontal: (entre los ciudadanos): Es una actitud de respeto, de no discriminacin.
Ojo: tolerancia y libertad no son lo mismo.

TEMA 2. LOS MODELOS DE RELACIN ENTRE EL ESTADO Y EL FENOMENO

RELIGIOSO
Vamos a hablar de los modelos tericos de relacin entre Estados y confesiones religiosas. En la realidad
no se darn todos, se darn unos u otros pero nunca habr uno puro, siempre tendrn crticas.
1. PRINCIPIOS INFORMADORES DELOS DISTINTOS MODELOS DE
RELACION:
A. Principios comunes de la relacin del Estado con los grupos ideolgicos en general: Afectan tanto
a los grupos ideolgicos como a los religiosos.
1.

Monismo ideolgico o pluralismo ideolgico

El estado tiene una nica verdad de carcter ideolgico, sindicalista, religiososcarcter unitario
dictatorial. No hay heterodoxia. Contra el Estado donde no existe una verdad nica, se parte del
relativismo, cada ciudadano elige la suya dentro de un marco de consenso democrtico (donde se
garantizan las libertades). La nica forma de haber libertad es en el contexto pluralista, cuanta ms
amplia sea la posibilidad de eleccin ms libertad.
En un Estado monista slo va a existir una verdad de carcter ideolgico. Se trata de Estados dictatoriales
que respondern a un nico partido, un nico sindicato. Slo existe una verdad, una religin, una
conviccin. Los sistemas dictatoriales o autoritarios van a defender esa verdad como absoluta. Si los
ciudadanos no siguen esta verdad oficial, se utilizar el derecho penal para perseguirlos.
Por su parte, un Estado pluralista parte del relativismo, no hay una verdad oficial, y se reconocen
derechos y libertades fundamentales que debe garantizar el Estado: libertad de creencia, libertad poltica,
etc. Estaremos ante un sistema democrtico, donde cada uno buscar su verdad. La nica manera de poder
elegir es que haya pluralidad para ello
2.

Relacin Estado-ciudadano institucionalizada o personalizada

Todos los Estados, en relacin con sus ciudadanos o sbditos tendrn una relacin: (partimos de Estados
complejos, no como en la polis griega en la que los ciudadanos no necesitaban representacin, elegan
todos en el gora).
Relacin institucionalizada: cuando el Estado se relaciona con el ciudadano mediante grupos o
instituciones que representan determinadas cuotas de poder. Lo que le interesa es promover las
condiciones del grupo o confesin religiosa. Se busca garantizar derechos colectivos pero no los
individuales. Ej. El Estado negocia en el mbito sindical con sindicatos pero no las mejoras de los
trabajadores sino mejoras del propio sindicato como mayores horas sindicales o mayor representatividad.
Relacin personalizada: cuando el Estado se relaciona con el ciudadano mediante grupos o
asociaciones, pero estos solo actan como meros instrumentos o interlocutores. Lo que interesa es
mejorar las condiciones de vida de los ciudadanos: laborales, sociales, religiosas etc Se busca
garantizar derechos individuales pero no los colectivos. Ej. El Estado negocia con el sindicato la mejora
de las condiciones de los trabajadores, no solo de los pertenecientes al sindicato en cuestin
3.

Valoracin estatal de las asociaciones o de los grupos

El Estado monista es solo positivo o negativo. A lo que hace referencia este principio tiene su importancia
en relacin al Estado pluralista ideolgico donde no hay valoracin bilateral sino gradual. En estos
Estados se protegen los derechos fundamentales como el de asociacin.
Tiene importancia porque en funcin de la valoracin estatal de los grupos, se determinar el grado de
integracin de esos grupos en la estructura del Estado y la financiacin estatal (partimos de un Estado
plural, porque en un Estado monista la nica valoracin es la positiva para quien siga la visin absoluta y
negativa el resto).
En funcin de la valoracin habr distintos grupos:

a.

Grupos de valoracin positiva: aquellos grupos que lleven a cabo fines pblicos o
estatales. Estn plenamente integrados en la estructura del estado a travs de las
denominadas Corporaciones de Derecho Pblico. Hablamos de integracin plena.
o Integracin en la estructura del Estado: Una asociacin puede llevar a cabo fines
pblicos que coinciden con el Estado. Estas se pueden articular como asociaciones que
forman parte del Estado. Ej. Corporaciones de derecho pblico como colegios de
profesionales (abogados, cmaras de comercio). Al formar parte del Estado tendrn
menos autonoma pero sern financiados por l.

b. Grupos con una doble valoracin:

-Positiva: en cuanto ejercitan un derecho fundamental.
-Indiferente: en cuanto que realizan fines no estatales (que no coinciden con los del Estado). Nos estamos
refiriendo a las confesiones religiosas. En un Estado democrtico estos grupos no desarrollan ninguna
funcin pblica. Los fines pblicos no coinciden con los de la confesin, por tanto el Estado es
indiferente de lo que haga ese grupo, pero no puede ser indiferente a la hora de ejercitar un derecho
fundamental. El Estado debe facilitar el ejercicio de la libertad religiosa, aunque no apoye el fin.
o Financiacin estatal:
Asociaciones con relevancia constitucional (art. 6 y 7 sobre partidos polticos,
sindicatos y asociaciones empresariales). No forman parte de la estructura del
Estado estrictamente pero en funcin de su relevancia si lo son como sistema
democrtico. Determina que queden cometidos a leyes especficas y su
financiacin sea pblica en funcin de su representatividad.
Asociaciones que en funcin de llevar o coincidir con fines del Estado, el
organismo estatal los considera de utilidad pblica. Implica que su autonoma
estar limitada (internamente y controladas sus actuaciones) y a cambio
reciben financiacin indirecta (el dinero que donen sus socios tendr menores
impuestos). Se limita su autonoma porque el Estado ha de controlar que lleva
a cabo esos fines y no otros.
Resto de asociaciones de derecho comn sometidas a LO sern asociaciones
con subvenciones
Asociaciones cuyo fin es publico pero no es una asociacin de derecho comn.
Son las confesiones religiosas 8difunden su credo, que nunca ser un fin de un
Estado democrtico). Esto no quiere decir que no lleven a cabo el ejercicio de
un derecho fundamental como es el de la libertad religiosa. En este caso, el
Estado puede ayudar a llevarlo a cabo (no el fin en s, sino el desarrollo del
derecho fundamental removiendo obstculos).
c.

Valoracin negativa: aquellos grupos que llevan a cabo fines contrarios al Estado. Ej.:
terroristas etc Organizaciones con fines contrarios al Estado: persecucin penal como las
bandas terroristas.

El Estado va a utilizar esa valoracin positiva-negativa-indiferente para dos cuestiones:

a. La integracin de esos grupos en la estructura del Estado: Podemos sealar cuatro tipos de grupos
que tienen una mayor o menor integracin en la estructura del Estado.
1. Corporaciones de Derecho pblico: El grado de autonoma es muy reducido. Se hace referencia a
grupos que tienen que ver con la propia esencia de la democracia. Los arts. 6 y 7 hablan de grupos que
tienen que ver con la estructura de Estado: partidos polticos, sindicatos, o asociaciones empresariales.
2. Asociaciones de inters pblico: Existen otros grupos que si cumplen una serie de requisitos: llevar a
cabo fines pblicos, van a ser denominados asociaciones de inters pblico: el Estado les atribuye un
fuero especial. El grado de autonoma tambin est reducido, no pudiendo cambiar sus fines.
3. Las confesiones religiosas: Grupos que realizan un fin pblico: el ejercicio de la libertad religiosa, pero
que sus fines no coinciden con los estatales. El Estado les atribuye una mayor autonoma organizativa y
de funcionamiento, aunque este ltimo no es democrtico: para garantizar la independencia y la peculiar
forma de ser de estas. Por lo tanto no deberan formar parte de la estructura del Estado.
4. El resto de grupos son las asociaciones del derecho comn, amparadas en el art. 22 CE. Su grado de
integracin en el Estado es mnimo o nulo, por tanto el grado de autonoma ser amplsimo. Quedarn

sometidas a la Ley que regule ese derecho fundamental. Y se exige que su estructura y funcionamiento
sea democrtico.
Estos cuatro tipos de grupos van a tener una respuesta diferente en la funcin de la financiacin del
Estado:
b. Financiacin de esos grupos: A mayor integracin, mayor financiacin. Vamos a ver en qu
condiciones el Estado va a apoyar a los grupos:
-Las corporaciones de Derecho pblico: se financian a travs de los Presupuestos Generales del Estado.
-Las asociaciones de inters pblico se financian sobretodo mediante ayudas indirectas (exencin de
determinados impuestos etc.), pero tambin mediante ayudas directas (subvenciones etc.). En estas
asociaciones existe un rgano, el patronato, que controla esas ayudas, la manera de financiacin.
-En los grupos confesionales el Estado no puede financiar sus fines, porque no son pblicos. Pero s podr
financiar todo lo que tenga que ver con el ejercicio de la libertad religiosa (al ser un derecho
fundamental).
-En las asociaciones de derecho comn no existe una financiacin especfica. Se sometern al rgimen
general de subvenciones y El estado, en funcin de su proyecto, financiar o no.
4.

Relacin libertad-igualdad:

Se aplica a todos los modelos de Estado. En este caso, la relacin libertad-igualdad se refiere a qu
modelos o Estados hace referencia un principio u otro.
Aunque estemos en un modelo dictatorial por ejemplo, siempre se recoge en la constitucin del
rgimen un apartado donde se reconocen los derechos y libertades fundamentales aunque estos siempre
sern en atencin y nunca contrarios a la verdad nica (segn la interpretacin que hacen de ellos). Ej.
Sera el rgimen de Franco.
En instrumento que vamos a usar es la Declaracin Universal de los Derechos Fundamentales.
Histricamente se priorizaba uno por encima de otro como en el modelos clsico liberal (la libertad estaba
por encima de la igualdad) o dictaduras comunistas que ocurra al revs. Estos dos modelos clsicos
tienen un tercero que intenta equilibrar ambos principios tras la IIGM, estos son modelos actuales que
armonizan ambos. Se ve reflejado en el art. 9.2. CE: Corresponde a los poderes pblicos promover las
condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales
y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin de
todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social.
Modelos de Estado:
-

En el Estado liberal del siglo XIX, en que se reconocen una serie de libertades, pero en relacin
con la capacidad econmica, priorizaba el principio de igualdad.
- Mientras que en los Estados totalitarios o comunistas prioriza el principio de igualdad. (Lenin:
libertad para qu?).
- Como forma intermedia ha surgido el Estado social (art. 1.1 CE): en el que no se establece una
relacin jerrquica entre ambos principios, sino la combinacin entre libertad e igualdad o el
llamado principio de la libertad en condiciones de igualdad.
B. Principios especficos de la relacin entre el Estado y las confesiones religiosas:
Son principios informadores especficos, con una mayor relacin con lo religioso. Son los que afectan
solo a lo religioso:
1. Cosmovisin monista-dualista:
Es la respuesta ltima de la visin del universo. Puede Ser:
Monista: Qu es el Universo? A esta pregunta se ha contestado de dos maneras, manifestando dos
visiones muy distintas del Universo: responde exclusivamente a una respuesta:
- espiritual
- material

En este sentido se pueden dar dos visiones:

- todo es espritu bien porque se considera que la materia tambin tiene una respuesta espiritual, o
bien que no existe nada material. (Se puede considerar que incluso lo poltico es espiritual o se
puede negar la existencia de lo poltico: considerando que todo es poder religioso). respuesta en
relacin a los poderes religiosos.
o Todo es espritu porque lo material, el cuerpo, tambin es espritu. Ej. El cristianismo
catlico.
o No existe la materia, es solo una ilusin. Todo es espritu.
-

todo es materia. Todo es materia, todo es poder poltico. Bajo esta respuesta se han unido
diferentes formas de verlo.
o Todo tiene una respuesta material
o Lo espiritual no existe, rechaza la existencia de poderes religiosos.
En este sentido se establecen dos posibilidades:
o el mbito espiritual se incluira dentro de la materia.
o se rechaza la existencia de lo espiritual.
Dualista: se parte de la existencia de dos dimensiones del ser humano (cuerpo y alma, materia y espritu)
y tambin se diferenciaran dos poderes: religioso y poltico, cada uno autnomo. El problema de esta
cosmovisin radica en las materias mixtas: donde pueden incidir ambos poderes. Ej.: en cuestiones como
minas o aguas est claro que el poder religioso no interviene, pero materias como el matrimonio o la
educacin son ejemplos tpicos donde inciden poder religioso y poltico. En esta postura se afirma que
existen dos mbitos: el cuerpo/alma o materia/espritu. Ambos son diferentes con autonoma t
caractersticas propias. El universo estara compuesto de dos dimensiones, podereslo nico que se
determina es si una est subordinada a la otra o cooperan.
En estas cuestiones la respuesta puede ser de dos tipos:
-

de subordinacin de un poder a otro

de no subordinacin sino reconocimiento de autonoma de cada uno de los poderes
(reconocimiento mutuo) en las cuestiones propias.

En realidad no existen materias mixtas: cada poder tiene definido su mbito, donde no existe una
subordinacin, al establecerse una materia se seala quien la va a regular. Estamos ante un Estado
democrtico.
2. Relacin entre confesionalidad, laicidad y libertad religiosa:
a. Confesionalidad: Implica que un Estado hace una valoracin positiva de lo religioso que va a
determinar la existencia de una religin oficial. La confesionalidad puede ser de dos tipos:
Doctrinal: cuando un Estado emite un juicio de valor sobre la veracidad de una confesin (esa religin es
la nica y todos los ciudadanos deben seguirla). Se daba en el art. 12 de la CE de Cdiz (1812)
Histrico-sociolgica: cuando un Estado no emite un juicio de valor, pero establece cual va a ser la
religin oficial en funcin de un dato histrico (si ha contribuido en la formacin de ese Estado) o
sociolgico (si es la que siguen la mayora de los ciudadanos de ese pas), y por ello el Estado le atribuye
un estatuto privilegiado, pero no porque sea la mejor.
b. Laicidad: De laicit francs. Es un trmino que se establece por primera vez en el idioma francs a
finales del siglo XIX. (No existiendo en el derecho anglosajn). El problema del concepto es su uso, no
provienen del castellano ni aparece en la RAE, es un galicismo. Si existe en castellano la palabra laico y
laicismo aunque con igual raz no significan lo mismo.
Significa el reconocimiento de la libertad de creencias para todos los ciudadanos en condiciones de
igualdad. Incluye dos principios:
-neutralidad: El Estado no hace una valoracin positiva ni negativa de lo religioso.
-separacin: Implica la autonoma de las confesiones respecto del Estado, al no ser sus fines pblicos.

Hay que diferenciarla de otros conceptos: laico y laicismo, que no significan lo mismo. Laico: que
significa no religioso; y laicismo: que supone una cierta valoracin negativa de lo religioso.
Como he dicho, el trmino laicidad se relaciona con el de neutralidad: pues bien, nicamente en un
Estado laico o neutral se puede dar la libertad religiosa. No en los Estados confesionales.
Si bien algunos Estados confesionales se reconoce o existe la libertad religiosa, que lgicamente no ser
plena. En Inglaterra existe una relacin oficial: la anglicana, pero es un Estado democrtico en el que se
reconoce la libertad religiosa, aunque no sea absoluta, por ejemplo; en relacin al delito de blasfemia: el
Cdigo Penal Ingls castiga solo la ofensa a la religin anglicana no al resto de religiones, protegiendo
nicamente a esta.
Ej. El matrimonio gay no sera contra el cristianismo sino que solo crea derechos.
Donde hay principio de confesin hay valoracin religiosa. El nico modelo que garantiza la libertad
religiosa plena es en la laicidad donde el Estado no valora ninguna de ellas.
3. MODELOS DE ESTADOTEORICOS RESULTANTE:
Los Modelos de Relacin entre el Estado y las confesiones (entre el poder poltico y el religioso) son de
carcter terico, no existen en la realidad. Son cuatro:
-

modelo de identidad
modelo de exclusividad
de utilidad
de neutralidad

Todos los Estados van a responder a uno de ellos:

A. MODELO DE INDENTIDAD:
Partiramos de una cosmovisin monista, en funcin de la cual ese Estado ser de monismo ideolgico
(autoritario no democrtico). La relacin entre Estado y grupo oficial ser institucionalizada; la
valoracin ser positiva del nico grupo oficial y al que no pertenezca a este grupo se le aplicar el
Derecho Penal.
Submodelos:
a. Teocracia: El poder poltico va a ser una parte del poder espiritual. Se configura como un instrumento
del poder religioso. Ej.: la repblica islmica de Irn.
b. Cesaropapismo: estaramos en el caso contrario. El poder poltico absorbe y utiliza al poder religioso.
La confesin religiosa es una dependencia ms del Estado. Se identifica con un perodo concreto: el de
los emperadores romanos la iglesia cristiana era un instrumento, una parte administrativa ms del
imperio (Csar y el Papa son una nica persona).
B. MODELO DE EXCLUSIVIDAD:
Corresponde a una cosmovisin monista combinada con un monismo ideolgico (Estado autoritario que
no reconoce derechos y libertades), pero en este caso entre el poder poltico y el religioso no existe
ninguna relacin, se excluyen: de modo que no hay un reconocimiento del uno al otro. Se establece una
valoracin negativa bien del poder poltico o bien del poder religioso.
Submodelos:
a. Estado perseguidor: El Estado no reconoce la existencia del poder religioso y por tanto, va a perseguir
la existencia de estos grupos. Son modelos basados en una doctrina cientfica-materialista. Un ejemplo
era la Constitucin de Albania de 1976, que era stalinista se prohiba la existencia de cualquier grupo
religioso y de practicantes.

-En relacin con el Estado perseguidor hay que hablar del modelo laicista: que tendr una valoracin
negativa de lo religioso, pero al ser un modelo de pluralismo ideolgico no ser un Estado perseguidor.
No ser tampoco ser neutral, ya que tendrn una visin histrica anticlerical. Ej.: la Revolucin Francesa
y la II Repblica espaola.
b) La iglesia que excomulga: El poder religioso no reconoce la existencia del poder poltico, no le
reconoce legitimidad y por tanto no habr relacin. Se dio fundamentalmente en la Edad Media (el papa
comulgaba o excomulgaba a reyes para ejercer el poder poltico, con ello los sbditos quedaban liberados
de obedecerles).
C. MODELO DE UTILIDAD:
Corresponde a una cosmovisin dualista combinada con monismo ideolgico (aunque este tipo de
modelo tambin se puede dar en un pluralismo ideolgico). Van a existir lo que se denominan materias
mixtas *. La valoracin por parte del Estado ser siempre positiva respecto de la religin oficial. Y en
funcin de si hay monismo o pluralismo ideolgico el Estado ser intolerante o tolerante (reconociendo
incluso la libertad religiosa). La relacin de poderes ser institucionalizada*
Submodelos: Podemos diferenciar dos en funcin de quien regule las materias mixtas
a) Si las regula la confesin religiosa: estaremos ante un Estado confesional (el grupo religioso domina).
b) Si las regula el poder estatal: estaramos ante una iglesia del Estado.
La dificultad del modelo de utilidad radica en la concrecin de las materias mixtas; que es muy
complicada, lo que para un poder puede ser materia mixta puede no serlo para el otro.
D. MODELO DE NEUTRALIDAD (o laico):
Corresponde a una cosmovisin dualista combinada con un pluralismo ideolgico. Nunca puede darse en
un monismo ideolgico, pues se reconocen derechos y deberes fundamentales. Por tanto, lo encontramos
en los Estados democrticos.
Aqu el Estado no hace ningn juicio de valor sobre lo religioso, ya que es la nica manera de garantizar
la igualdad entre todos los ciudadanos. Va a ser neutral: la valoracin por parte del Estado ser siempre
positiva respecto a la libertad religiosa, siendo indiferente a las creencias o juicios de valor de los
ciudadanos.
La relacin entre el Estado y los grupos ser personalizada*
Aqu no van a existir submodelos, pero esto no quiere decir que el modelo neutral no pueda definirse con
otros calificativos: por ejemplo Estado laico. Muchos creen que el modelo espaol es aconfesional:
porque no existe una religin oficial, pero ese modelo no existe; slo es una caracterstica de los modelos
neutrales o laicos. Y por ltimo, otra caracterstica de la neutralidad es la separacin: El Estado tiene que
estar separado de las confesiones religiosas.
4. TCNICAS DE RELACIN ENTRE ORDENAMIENTOS JURDICOS ESTATAL Y LOS
ORDENAMIENTOS CONFESIONALES: Nos referimos a que dentro del ordenamiento jurdico habr
normas estatales y confesionales. El Estado puede atribuir eficacia jurdica a las normas confesionales y
negocios jurdicos.
En un modelo de neutralidad no existira tal relacin entre los ordenamientos estatales y religiosos.
1. Atribucin de relevancia jurdica a las normas jurdicas confesionales: El Estado puede atribuir
eficacia jurdica a una norma confesional de dos maneras:
a. Mediante la remisin formal o reenvo: el ordenamiento estatal determina que una materia va a ser
reguladas por una norma confesional en funcin de un lugar o de unas si se personas determinadas (por
ejemplo, el derecho de familia en Israel). El ordenamiento estatal reenva la regulacin al ordenamiento
confesional, y esa norma cuando sea aplicada por tribunales estatales se har conforme a principios
informadores del ordenamiento confesional.

b. Remisin material o recepcin: el ordenamiento estatal determina que una materia va a ser regulada por
una norma confesional; pero la asume como propia, con la consecuencia de que esa norma cuando sea
aplicada por tribunales estatales se har conforme a los principios propios del ordenamiento estatal. (Por
ejemplo, la Ley 26/1992 establece una remisin a la Ley islmica para materias muy concretas).
2. Atribucin de relevancia jurdica a los negocios jurdicos confesionales: Se trata de un negocio
jurdico confesional que ha nacido mediante normas confesionales. El Estado puede atribuir eficacia
jurdica a un negocio jurdico confesional de dos maneras:
a. Reconocimiento de efectos: el ordenamiento estatal atribuye eficacia jurdica a un negocio jurdico
confesional, pero adems otorga al ordenamiento confesional la competencia para regular los requisitos y
condiciones del mismo, y a los tribunales confesionales la competencia para determinar su validez. (Por
ejemplo, en Espaa, durante el franquismo, el matrimonio cannico naca por las normas cannicas y la
validez o nulidad la determinaban los tribunales eclesisticos).
b. Tcnica del presupuesto: el ordenamiento estatal atribuye eficacia jurdica a un negocio jurdico
confesional, siempre que el mismo cumpla los requisitos de validez que exige el ordenamiento estatal
para el mismo negocio. Es el ordenamiento confesional es quien ha regulado su constitucin, el Estado le
atribuye luego eficacia jurdica como un mero dato o hecho surgido en el derecho confesional. (Por
ejemplo, en Espaa, el matrimonio cannico para ser inscrito en el Registro Civil debe reunir los
requisitos del matrimonio civil).

TEMA 3. LOS MODELOS HISTRICOS DE RELACIN ENTRE EL ESTADO Y EL

FENMENO RELIGIOSO
1. INTRODUCCIN. 3 PUNTOS DE INFLEXIN:
-EDICTO DE MILN (313): Paso del modelo de exclusividad al de identidad.
-REFORMA PROTESTANTE (1517) / CONTRAREFORMA (1545): Paso del modelo de identidad
al de utilidad.
- ILUSTRACIN / REVOLUCIONES: AMERCICANA (1787) FRANCESA (1789): Paso del
modelo de utilidad al de neutralidad.
2. EL MODELO DE EXCLUSIVIDAD (1-313): LA COSMOVISION MONISTA (S. I-V)
Nos encontramos en el Imperio Romano: una de sus caractersticas polticas era la del culto al emperador,
quien tena identidad religiosa, siendo considerado un dios. Pero junto a ello se van a tolerar las dems las
religiones que existan en el Imperio siempre que no fueran contrarias a la religin oficial (la pagana)
Estaramos ante un modelo de identidad cesaropapista. Pero este va a chocar con una nueva religin
nacida en Palestina: el cristianismo, que va a surgir como una secta ms del judasmo, y por lo tanto, en
un primer momento al imperio romano la aparicin de una secta ms le va a ser indiferente. Sin embargo,
esto cambia debido a:
-

su expansin por todo el territorio (por todo el imperio)

la expansin demogrfica: conversiones al cristianismo

Suponiendo una amenaza a la propia estructura del Imperio romano: ya que el cristianismo rechaza que el
emperador tenga una dimensin sagrada, ello provoca las persecuciones de cristianos, con mayor o menor
intensidad y nos van a situar ante un modelo de exclusividad (Estado perseguidor).
3. MODELO DE IDENTIDAD (313-1517): LACOSMOVISION MONISTA (S. VI-XV)
-PRIMERA FASE. PREPARACIN:
Esas persecuciones de los cristianos no dan lugar a la extincin del cristianismo. Se produce por
ello un cambio sustancial a partir del ao 313 con el Edicto de Miln de Constantino: supone la
finalizacin de las persecuciones de cristianos, y adems reconoce la libertad de cultos. La religin
cristiana y el resto de religiones del imperio van a ser consideradas oficiales (pluriconfesionalidad) por
primera vez estamos ante el reconocimiento pblico y privado de la libertad de cultos: libertad religiosa.
El emperador va a proteger a todas las confesiones del Imperio romano y va a intervenir en los asuntos de
la iglesia cristiana: concilios, persecucin de herejes etc El Edicto de Miln es tericamente un modelo
de neutralidad.
-SEGUNDA FASE. PROCLAMACIN:
Llegamos a estar ante un modelo de identidad en el ao 380 cuando el emperador Teodosio, a travs de la
Constitucin Cunctos Populus, determina que la religin oficial del imperio sea la cristiana, slo y
exclusivamente. Con ello pasamos de una pluriconfesionalidad a una nica religin (cosmovisin
monista) y por tanto se va a perseguir a la religin pagana, antes oficial, y al resto. De la libertad religiosa
pasamos a una intolerancia.
El emperador pasa a ser el mximo pontfice de la iglesia cristiana. Con ello podemos hablar de una
unidad poltica y religiosa. Hasta el siglo XV habr muchas tensiones entre el poder poltico y poder de la
iglesia dentro del modelo este de identidad. Las tensiones se dan porque el poder religioso quiere tener un
grado de autonoma propio por lo menos en el mbito religioso.
-TERCERA FASE. DUALISMO GELASIANO (494)
Como consecuencia de esas tensiones, el papa Gelasio enva una carta al emperador de oriente en la cual
seala la necesidad de hacer una divisin de poderes (religiosos y polticos): reclama un mbito propio en
el que ser la nica autoridad que intervenga. Pretende no estar subordinado al emperador, de modo que

haya asuntos religiosos (del papa) y polticos (del emperador): se trata de una cosmovisin dualista.
Pudiendo existir un mbito de materias mixtas en las que intervengan ambos.
En la carta se recoge la siguiente frase: dos son los poderes por los que principalmente este mundo se
gobierna. Si bien, en funcin de la manipulacin se llega a cambiar la palabra mundo por iglesia. De ah
las dos respuestas que se dan:
-Las dos jerarquas de clrigos y laicos estn dentro de la iglesia (emperador subordinado al papa).
-Iglesia es igual a cristiandad (papa subordinado al emperador)
Lgicamente esta carta no pas de ser un intento.
-CUARTA FASE. FEUDALISMO Y RESTAURACIN DEL IMPERIO DE CARLOMAGNO
(800)
Carlomagno es coronado emperador y ese hecho, la coronacin, va a determinar un enfrentamiento en la
concepcin propia del imperio.
1. Tradicin carolingia: Para los francos (los que defienden a Carlomagno), el emperador es superior al
papa. Es la mxima autoridad del imperio y de la cristiandad. La coronacin es un mero acto poltico pero
no religioso: por ello la intervencin del papa es ceremonial. El imperio es una institucin poltica y el
emperador es autnomo de la iglesia catlica, siendo esta una parte ms de ese imperio. Estamos ante un
modelo de identidad cesaropapista.
2. Tradicin carolingia invertida: Frente a esa visin carolingia est la visin pontificia de que el papa
es superior al emperador. La coronacin es un acto religioso: por ello sin la intervencin del papa no se
puede coronar emperador a una persona, ya que este es quien elige quien va a defender la cristiandad, la
principal misin del imperio, que es una institucin religiosa. Estamos ante una teocracia: el poder
religioso asume, identifica o subordina al poder poltico.
-QUINTA FASE. PREDOMINIO DE LA TRADICIN CAROLINGIA (S. IX, X Y XI)
En los siglos IX, X y XI va a predominar la tradicin carolingia o modelo de identidad cesaropapista. El
emperador domina la cristiandad: se ocupa del nombramiento del papa, incluso reestructura la
organizacin de la propia iglesia catlica, ya que ser el poder poltico el que d el visto bueno para poder
ejercer cargos religiosos (y tambin tiene la potestad de destituir al papa).
Con los sucesores de Carlomagno el poder del papa sigue siendo dbil, hasta el punto de que el placet se
extiende incluso para poder ejercer los cargos de obispo.
A finales del s. X, con la restauracin del Imperio romano germnico, Otn I sigue manteniendo esa
tradicin carolingia de la que venimos hablando, y el papa Nicols II pretendi que la eleccin del papa
no fuera competencia del emperador sino del colegio de cardenales. Lo que provoca que a partir de
entonces haya un enfrentamiento ms acusado entre emperadores y papas.
Durante estos tres siglos la caracterstica del sistema social va a ser el feudalismo: se abandonan las
ciudades y se vuelve al campo y se crean los feudos entre los que no hay comunicacin ni conexiones.
Ante esa situacin las herejas son poco habituales. Estamos ante un pueblo inculto.
-SEXTA FASE. TRIUNFO DE LA TRADICIN CAROLINGIA INVERTIDA (S. XII XV)
1. Reforma gregoriana: A partir del siglo XI se producen una serie de situaciones que van a iniciar un
cambio en el sentido del aumento del poder del papa.
Hemos hablado del intento de Nicols II, pues bien el siguiente fue durante el papado de Gregorio VII a
finales del siglo XI, a travs de las Dictatus Papae pretende una reforma interna de la iglesia catlica
que responda a criterios exclusivamente religiosos. De ah que quien establezca los principios
dogmticos, litrgicos, organizativos etc sea el papa, y tambin determina quin pertenece o no a la
iglesia cristiana. El papa es superior al emperador, y por ello se ocupar del nombramiento de este: sin la
intervencin del papa no se puede coronar emperador a una persona, ya que este es quien elige quien va a
defender la cristiandad, la principal misin del imperio.
Esto produce un enfrentamiento entre Enrique IV de Alemania y el Papa. Tal enfrentamiento supone que
el papa llega a excomulgar al emperador y por tanto los sbditos se liberan de obedecer al emperador. El
papa nombra a otro de entre los duques alemanes. Estaramos ante un modelo de exclusividad (papa que

excomulga). Finalmente Enrique IV acabara echando al papa con sus tropas y nombrando a otro nuevo,
dominando de este modo el emperador toda la cristiandad.
El acuerdo establecido entre el papa Calixto II y el emperador Enrique V de Alemania, que ha pasado a la
historia como el Concordato de Worms (1122) puso fin a las controversias que tuvieron su momento
cumbre en el enfrentamiento entre Gregorio VII y Enrique IV. El emperador renuncia finalmente a
investir a los obispos del imperio y garantiza la absoluta libertad en las elecciones cannicas; el papa, por
su parte, concede al emperador el derecho de estar presente en las elecciones y de dar su apoyo a "la parte
ms sana" en caso de que surgiesen controversias, concede tambin el papa que el emperador invista a los
obispos y abades elegidos entregndoles un cetro.
2. Papa Inocencio III: Un siglo despus, la reforma de Gregorio VII se ve reafirmada por el papa
Inocencio III y acaba triunfando (1198). Ahora ya podemos hablar del triunfo de la religin carolingia
invertida.* En parte se debi a que este papa era uno de los juristas ms brillantes de la Europa occidental.
El papado de Inocencio III es el nico donde triunfa el modelo teocrtico (no habr otro papa con tanto
poder). Lo que va a hacer es, fundamentalmente, situar que los dos poderes se encuentran dentro de la
iglesia catlica (l encarna a los dos poderes) y es ms, lo que hace el papa es desempear directamente el
poder religioso y de forma indirecta el poltico por medio de un rey o emperador, pero ese poder es suyo y
en cualquier momento puede reclamarlo para s.
En funcin de esa concepcin, el papa puede interferir en todos los asuntos de la cristiandad
(incluyendo imperio y reinos). A travs del juramento puede reclamar incluso la observacin de
cualquier negocio jurdico (o asunto): era una teocracia absoluta.
3. S.XIV. Crisis del sistema. Los papas de despus de Inocencio III intentan seguir esos preceptos, pero
lgicamente no es el mismo momento histrico ni tienen el mismo poder, por ello esta primaca papal
durar un siglo. El hecho fundamental del declive del poder papal ser el enfrentamiento entre el rey
francs Felipe IV y el papa Bonifacio VIII.
El inicio del conflicto es por la cuestin de los impuestos: la iglesia catlica estaba exenta del pago de
estos. El rey francs, ante las continuas guerras, necesita dinero y no era suficiente con el que poda
recaudar a travs de los impuestos, por ello levanta la inmunidad tributaria de la iglesia. El papa se niega
y a partir de ah se desencadena el enfrentamiento, que acaba dando lugar al triunfo del rey. El papa va a
dejar de dominar el poder poltico y el rey volver a elegir al papa. Dejamos de estar ante un modelo
teocrtico.
Por tanto, la prdida definitiva del poder papal se da con Bonifacio VIII, que ya no puede imponerse al
Rey. Para algunos autores este es el nacimiento del Derecho Eclesistico del Estado.
Junto con estos enfrentamientos en el s. XIV se van a iniciar otros dos fenmenos: la configuracin de los
Estados modernos y la reforma protestante /humanismo.
4. La libertad de conciencia. Estamos ante una sociedad intolerante en la que no existe la libertad de
conciencia. En los siglos XII, XIII, XIV, se produce un fenmeno de mxima intolerancia religiosa. Es un
perodo de florecimiento de la teocracia. Esa intolerancia se expresa de dos maneras:
-

una interna frente a los herejes dentro de la comunidad cristiana tribunales de la inquisicin
como instrumentos de persecucin.
- una externa contra los infieles: contra los musulmanes y el instrumento son las cruzadas para
recuperar los santos lugares (en Espaa para recobrar la pennsula ibrica).
Se establecen dos tipos de penas en el ordenamiento jurdico:
-

con sangre: las con sangre se realizarn por el poder civil, que era ordenado por la iglesia. El
poder civil era el brazo secular
- sin sangre: aplicadas directamente por la iglesia catlica fundamentalmente por tribunales de la
inquisicin (expropiacin de la tierra).
4. MODELO DE UTILIDAD: (S.XVI- XVIII): LA RUPTURA DE LA UNIDAD RELIGIOSA
El siguiente cambio tiene una importancia relevante: se pasa de un modelo de identidad a un modelo de
utilidad: reforma protestante: se pierde en la Europa occidental esa unidad religiosa *

La primera consecuencia es que el imperio dejar de tener sentido y tambin el nombramiento de

emperadores. Ello implica un debilitamiento del poder papal y un fortalecimiento de los reinos (en el
reino habr un solo poder, el del rey). El papa debe someterse al poder poltico de los reyes catlicos para
defender el catolicismo. En definitiva, la debilidad del imperio y del papa fortalece el poder real de los
reyes catlicos. El poder poltico/real va a incrementarse no slo en los pases donde triunfa la reforma,
sino tambin en los catlicos.
A partir de entonces pasamos a estar ante un modelo de utilidad:
Se produce una supremaca del poder del rey frente al espiritual y cada rey crear su propia iglesia en su
territorio. (Iglesias nacionales)
-Los pases en los que triunfe la reforma protestante (pases nrdicos: Suecia, Inglaterra etc) se
configurarn como Iglesia del Estado: el rey es la cabeza de la iglesia (ya sea anglicana, presbiteriana
protestante).
-Y los pases en los que triunfe la contrarreforma se configurarn como Estado confesional: los reyes
van a intervenir en la iglesia catlica de su pas. Esta va a determinar la regulacin de las materias mixtas
y seguir manteniendo un poder espiritual ms amplio. Por lo tanto, tambin en estos pases se ir
formando una iglesia nacional catlica (la galicana ser distinta a la espaola o a la de Portugal).
-Caminos a la tolerancia: Durante el perodo del siglo XIV a la Ilustracin, la forma predominante sern
los modelos de utilidad. Lo importante a destacar en este perodo es el intento en algunos Estados de
buscar una frmula para reconocer la libertad religiosa (de plasmar la tolerancia religiosa). Los cuatro
territorios que vamos a ver a continuacin es en donde surge la reforma protestante:
1. Alemania: La reforma protestante se produce con el emperador Carlos I de Espaa y V de Alemania,
quien persigue a los herejes. Se producen las llamadas guerras de religin: entre luteranos y catlicos. Y
como fruto hay una serie de tratados de paz:
a. Tratado de Augsburgo (1555): Donde se plasma que los catlicos no consiguen destruir a los herejes
/luteranos y por ello se reconoce el pluralismo religioso. Se establece el cuius regio eius religio: cada
reino su religin, que implica el reconocimiento de la libertad religiosa atribuida a una nica persona: el
prncipe, quien elige una de las dos religiones y la impone a los sbditos. Una forma de consenso para
evitar la guerra es que cada rey eligiera la religin de su reino. El rey ser el nico que tendr libertad
religiosa y que podra elegir entre la catlica o evanglica. Esa decisin implicaba que si elega la catlica
todos los sbditos tenan que ser catlicos y viceversa: los que no lo fueran deban emigrar (ius migrandi).
Con ello estamos ante una intolerancia religiosa. Adems el rey poda cambiar de religin en cualquier
momento.
b. Paz de Westfalia (1648): El Tratado de Augsburgo no solucion el problema y se da por ello la Paz de
Westfalia: por la que se establece la independencia de Holanda del reino de Espaa:
-

1.

se mantiene el principio cuios regio eius religio

se introduce la eleccin de tres religiones: la calvinista, la catlica y la evanglica
y se establece la posibilidad de la tolerancia privada de otras religiones (tolerancia religiosa: ya no
hace falta que los sbditos que sean de otra religin abandonen el territorio, ya que podrn ejercer
su religin en el mbito privado: familia y sin que puedan constituirse lugares de culto).
Francia:

a. Primer periodo (1520-1560). En Francia se va a introducir y extender la confesin calvinista, sus

seguidores se llamaban hugonotes y van a ser perseguidos, como consecuencia de ello habr guerras
civiles de religin.
b. Segundo periodo.
La implantacin de los hugonotes en una Francia mayoritariamente catlica provocar en un primer
momento su persecucin. El incremento de los hugonotes, que se van a organizar en un partido poltico,
implicar el aumento de su presencia en Francia, lo que conducir a una guerra civil que se intent evitar
por distintas frmulas: desde la conciliacin nacional hasta la tolerancia provisional mediante una serie de

Edictos (enero de 1562, Aboisse, Saint Germain, de 1573, Beaulieu, en este edicto incluso se permite el
culto pblico de los calvinistas en todo el reino, excepto en Pars y sus alrededores, Poitiers).
Con Enrique III se establecen tres visiones/partes enfrentadas:
1.
2.
3.

Catlicos o liga de los intransigentes encabezada por los Guisa

Hugonotes encabezados por Enrique IV de Navarra (Borbn)
Catlicos + calvinistas: los polticos que defendan la unidad del reino de Francia, no la unidad
religiosa.

Enrique III ante la presin de los catlicos establece alianza con Enrique IV de Navarra que implica el
asesinato de lderes de la liga de los intransigentes, tales como el Conde de Guisa y su hermano el
Obispo de Pars.
En estos aos fallece Enrique III sin descendencia y el heredero al trono es Enrique IV de
Navarra que es hugonote, por tanto un rey calvinista se enfrentar ante un reino mayoritariamente
catlico.
El problema, tras cuatro aos en los que los catlicos no admiten al rey, se resuelve con la
conversin de Enrique IV al catolicismo (Pars bien vale una misa), a partir de entonces ser aceptado
como rey de Francia y elaborar un edicto de pacificacin: el Edicto de Nantes de 1598, que soluciona el
problema de guerras civiles: es ms un edicto de tolerancia que de libertad religiosa, y va a romper el
principio de unidad religiosa, pero ser derogado finalmente por el rey Luis XIV en octubre de 1685, con
lo que se vuelve a la intolerancia y al principio de unidad nacional/unidad religiosa.
3. Inglaterra:
Era un pas catlico hasta que Enrique VIII se separa de la iglesia catlica y crea una religin nueva: la
anglicana: que va a ser la religin oficial. El papa se sustituye por el rey. Responde a un modelo
intolerante de persecucin de lo religioso.
Por otro lado, se van a producir discusiones doctrinales en torno a la libertad religiosa: Locke: quien crea
en la libertad religiosa y en la separacin de la Iglesia y el Estado. Locke finalmente se queda ms en un
mbito de la tolerancia privada que de libertad, y reconoce a todos los grupos menos a dos: los ateos
(porque no creen en ningn dios ni en consecuencia en el poder poltico) y los catlicos (porque no
reconocen el poder poltico del papa ni del rey poltico del rey).
Dentro de los grupos protestantes, algunos defienden la separacin entre el Estado y las confesiones
religiosas: la nica forma de garantizar la libertad religiosa es la incompetencia del Estado en materia
religiosa. Y la libertad religiosa solos e da en un sistema democrtico.
Hay algunas grupos, minoras religiosas dentro del reino ingls, que van a luchar y defender la
libertad religiosa en Inglaterra, cosa que los catlicos no defendern donde son mayora. Esta segunda
cuestin tiene importancia porque sern expulsados e irn a formar las colonias de Amrica: fundadas en
consecuencia por motivos religiosos. Esa concepcin religiosa de su expulsin tendr un calado
importante en las colonias americanas en el sentido de reconocer la libertad religiosa que luego ser
aplicable a EEUU.

4. Pases Bajos:
Durante este perodo, estos territorios pertenecen a la Corona espaola, y se va a producir un
enfrentamiento entra las provincias del norte y el sur por la religin: y es que en las provincias del Norte
(Holanda) va a triunfar la Reforma Protestante.
En los Pases Bajos las luchas entre catlicos y protestantes cre una situacin en la que la intervencin
de los espaoles a favor de aquellos es aprovechada por los protestantes para unificar el sentido
independentista y protestante contra el gobierno de Espaa. Las guerras en Flandes, casi continuas,
terminan con la independencia de Holanda, reconocida en 1648 (Paz de Westfalia).
5. MODELO DE NEUTRALIDAD: PROCESO DE SECULARIZACION (S.XVI-XX)

ILUSTRACIN (A PARTIR S. XVIII) Fundamentalmente plantea la autonoma e independencia de la

verdad, del poder poltico, y del derecho respecto de la fe religiosa. El poder poltico no tiene un origen
religioso (Rousseau): la nacin no tiene nada que ver con dios, el derecho no tiene nada que ver con un
derecho divino. Por tanto, la verdad no es una verdad religiosa sino cientfica. No habr que acudir a la fe
sino a la razn para determinar todo lo que nos rodea.
Estas ideas de la ilustracin tienen dos consecuencias:
Determinar que no se empiece a hablar slo de libertad religiosa sino que se ampla a libertad de
conciencia y puede haber fundamentos ateos.
- Se establece que el poder poltico y el religioso deben estar separados: secularizacin del poder
poltico.

Las consecuencias prcticas se plasmarn a principios del s. XVIII en dos revoluciones:

-

Americana: independencia de EEUU que dar lugar a la declaracin de Virginia y constitucin

americana, y a la primera enmienda de los EEUU de 1791 en la que se establece la libertad
religiosa y separacin del Estado y las confesiones.
- Revolucin francesa 1789 que dar lugar al triunfo de la razn, de la identidad como plasmacin
de todas las ideas ilustradas. Razn y reconocimiento de la libertad de pensamiento y opinin.
Declaracin de derechos del hombre y del ciudadano de 1789

FRANCIA
Durante el s. XIX- Imperio Napolenico se establece un principio de pluriconfesionalidad. La
religin oficial es la catlica, pero se le dan privilegios a otras: protestantes, evanglicos y calvinistas y a
los judos.
Con la restauracin Borbnica se mantiene la confesionalidad igual que con el segundo Imperio.
En la ltima parte del s. XIX, bajo la III Repblica, se establece un modelo de laicidad: separacin
estricta entre Estado e iglesia catlica y ese modelo sigue vigente en la actualidad (V Repblica)
ITALIA
Durante el siglo XIX se produce la unificacin italiana. Se elabora el Estatuto Albertino de 1848
y en l, aunque se reconoce tambin la tolerancia de otras confesiones, lo ms importante a destacar es
fundamentalmente la contribucin de un primer ministro de Cavour que estableci una frase que va a
definir las relaciones del reino de Italia: Una iglesia libre en un Estado libre.
El problema fundamental eran los Estados pontificios. La iglesia catlica pierde el poder
temporal en Italia: ya no hay Vaticano, ya no hay estados pontificios (1871). Ante esta cuestin hay varias
respuestas:
-

convocatoria concilio vaticano I en la cual se reafirman los preceptos catlicos ms ortodoxos y

entre ellos el principio de infalibilidad del papa (dogma de fe)
- a partir de ese momento se establece una actuacin poltica por parte de la iglesia catlica: la
creacin de partidos polticos demcratas cristianos para que intervengan en las instituciones y su
misin es defender la doctrina de la iglesia catlica:
o que no se reconozca la libertad religiosa
o prohibir la separacin entre estado y confesin
o reconocer que la religin catlica sea la nica (oficial)
ALEMANIA
Reunificacin-s. XIX. Incluso en un proyecto constitucional de 1848 se reconoce la libertad
religiosa. Destacar:
-

las iglesias territoriales (oficiales en cada uno de los territorios alemanes-cuius regio): al
unificarse, muchas iglesias oficiales todas ellas sern corporaciones de derecho pblico,
formando parte de la estructura del nuevo estado alemn y sern como un colegio profesional y
tendrn una serie de competencias muy importantes que sern instauradas en el estatuto

poltica religiosa de Bismarck: tuvo una poltica de persecucin a los catlicos y durante ese
perodo los catlicos que formaron partido fueron perseguidos

SIGLO XX
El primer tercio del siglo XX destaca fundamentalmente por modelos de separacin:
- Ley de separacin de 1905 (Francia)
- Constitucin de Weimar de 1919: sistema de separacin
- CE de 1931 (Espaa)
El segundo tercio, casi hasta la II Guerra Mundial va a estar definido por un monismo ideolgico:
- modelos de corte fascista donde la religin ser un factor importante (Alemania, Italia, Espaa,
Portugal)
- modelo de los Pases del Este: Estado perseguidor (lo religioso es perseguido). Valoracin
negativa de lo religioso.
A partir de la II Guerra Mundial:
-

reconocimiento de derechos y libertades fundamentales (libertad de conciencia y libertad

religiosa)
- la elaboracin de tratados internacionales sobre derechos humanos (Declaracin de Derechos del
hombre de 1948, Pactos sociales y polticos de 1966 o Convencin Europea de Derechos
Fundamentales de las personas de 1950
- el concilio vaticano II va a reconocer la libertad religiosa y otra serie de derechos y libertades
fundamentales como parte integrante de la doctrina catlica
- la cada del muro de Berln de 1989 determin que los pases del este empezaran a reconocer los
derechos y libertades fundamentales, entre ellos, la libertad de conciencia y religiosa.
6.
-

LA GLOBALIZACION Y EL TERRORISMO INTERNACIONAL (SIGLO XXI)

Globalizacin: Los medios de comunicacin determinan la interconexin entre todos los

ciudadanos. Ese proceso de globalizacin, fundamentalmente econmico ha determinado lo que se
denomina pensamiento nico: una determinada visin de cmo ha de ser el mundo que deriva en
una dictadura de conciencia (subliminalmente). Sin embargo este fenmeno pretende que la
globalizacin no se restrinja slo al mbito econmico, sino que se expanda al mbito informativo,
educativo TPI (en derechos fundamentales).
- Consecuencias del 11-S, 11-M, 7-J: terrorismo internacional islamista (teocracia musulmana).
o la confrontacin entre seguridad y libertad de tal forma que ante estos acontecimientos
se plantea un incremento de la seguridad pblica para evitar actos terroristas y por tanto
se produce un recorte de los derechos y libertades fundamentales (ejemplo, la Ley
Patritica de EEUU de primaca de la seguridad frente a derechos y libertades
fundamentales)
o en Espaa comisin de investigacin que dar lugar a una legislacin en la que se
plasmarn las consecuencias.

TEMA 4. LOS MODELOS DE RELACIN EN EL DERECHO COMPARADO

Vamos a ver loa cuatro modelos ms importantes en relacin con el espaol: MODELOS DE
NEUTRALIDAD
1) EL MODELO ALEMN:
La Constitucin actual alemana de Born (1949) fue elaborada tras la derrota del fascismo y se va a
discutir la materia religiosa, los grupos parlamentarios no se ponen de acuerdo. El nico consenso al que
llegan es establecer una remisin material a la constitucin de Weimar: artculo 140. Esas normas forman
parte del texto y se interpretarn conforme a la nueva constitucin).
Principios informadores
a. Principio personalista: significa que la persona individual es el centro del reconocimiento de todos los
derechos y libertades fundamentales y la funcin del ordenamiento jurdico es protegerla.
Este principio se reconoce en el artculo 1 de la constitucin de Bonn la dignidad del hombre es
intangible. Respetarla y protegerla es obligacin de todo poder pblico.
Este artculo se combina con el art. 2 en el que se reconoce el libre desarrollo de la personalidad.
A pesar de que se reconoce este principio, en el derecho alemn va a tener tambin un importante reflejo
el llamado Principio institucional: los derechos colectivos tendrn una presencia importante en la
constitucin; el art. 19.3 reconoce derechos fundamentales a los grupos.
b. Principio de libertad de conciencia: artculo 4 de la constitucin de Bonn. Este reconocimiento se
completa con el 136 de la constitucin de Weimar donde se reconoce explcitamente la libertad religiosa.
Lo que se reconoce es la libertad de conciencia, la libertad religiosa y de culto y la objecin de conciencia
al servicio militar. Una peculiaridad: est recogido dentro de la libertad de conciencia, por tanto la
objecin es un derecho fundamental, no como en Espaa.
c. Principio de igualdad y paridad: el de igualdad se reconoce en el art. 3: todas las personas son
iguales ante la ley. Tambin se recoge el principio de no discriminacin. En el mbito religioso se
contempla en el 136 de Weimar.
Sin embargo, aunque se reconozca este derecho, la estructura del derecho alemn (el estatuto jurdico) no
se puede aplicar el principio de igualdad a las confesiones, sino que se aplica el principio de paridad.
Cul es el estatuto jurdico de las confesiones? O son corporaciones de derecho pblico o bien
asociaciones de derecho comn.
Lgicamente las confesiones que son corporaciones van a tener una valoracin positiva y tendrn un
estatuto jurdico privilegiado; en cambio al resto el Estado aplica el principio de separacin absoluta y
tendr una valoracin neutral.
Cmo se configura el estatuto de corporacin? Lo determina los Lnder (los Estados federales), son los
competentes y cada Estado determinar qu confesin es corporacin de derecho pblico, y segn la
constitucin de Weimar, las que eran corporaciones histricas en 1919 lo siguen siendo (iglesia catlica,
calvinista, juda, luterana).
El art. 137 de Weimar dice los requisitos para ser corporacin: que su estatuto y nmero de miembros
ofrezcan garantas de duracin.
Por qu paridad y no igualdad? Porque la Constitucin de Weimar determina que cualquier confesin
puede alcanzar la condicin de corporacin de derecho pblico; no es una condicin cerrada: si se alcanza
ese requisito ser igual que el resto. Esta condicin no slo se reserva a las confesiones; se puede extender
a cualquier grupo o asociacin ideolgica (por ahora no hay ninguna).
d. Principio de tolerancia: no aparece en la Constitucin alemana, es un principio derivado de la libertad
de conciencia. Es una consecuencia de la neutralidad religiosa del Estado alemn y del pluralismo de una
sociedad democrtica. En alemn este criterio no hace referencia a su concepto histrico sino que se
identifica con respeto del poder pblico frente a las creencias del ciudadano y de los ciudadanos entre s
(ejemplo del crucifijo en escuelas no confesionales).

e. Principio de laicidad: se divide en dos sub principios:

a. Neutralidad religiosa: no aparece recogido en la Constitucin alemana, por tanto este principio se hace
depender del art. 4 (libertad de conciencia y principio de igualdad). En el derecho alemn el Estado no se
identifica con ninguna religin ni con ninguna ideologa. Se rompe con la tradicin histrica de la religin
oficial. Sin embargo, el derecho alemn no es indiferente a lo religioso de tal forma que considera que la
religin no es un asunto privado, es decir, la religin va a ser un asunto pblico. De esa concepcin se
produce en el ordenamiento alemn una serie de vulneraciones o rupturas del principio de neutralidad
(que sea neutral no significa que sea perfecto):
i. Rgimen fiscal beneficioso de las confesiones religiosas a travs de exenciones
tributarias. Por tanto as se vulnera la neutralidad y el Estado valora cuando no
debera hacerlo; hay una valoracin de lo religioso.
ii. Derecho penal: en el cdigo penal se establece una proteccin mayor a todos
aquellos atentados contra las confesiones religiosas/actividades religiosas (si se
vulnera una manifestacin: pena; pero si se vulnera una procesin: ms pena).
b. Separacin: dentro de la laicidad, separacin entre Estado y confesiones. Aparece en el 137 de Weimar
que dice que no existe una iglesia del Estado. Sin embargo la doctrina alemana considera que no se
cumple tal principio: es una separacin coja, no es perfecta. Fundamentalmente se rompe la separacin
porque hay confesiones que son corporaciones de derecho pblico y por tanto forman parte de la
estructura del Estado alemn y realizan funciones estatales. Ejemplo: las confesiones religiosas que son
corporaciones de derecho pblico recaudan el impuesto religioso que consiste en que adems del IRPF el
creyente debe pagar el 10% de esa contribucin a su confesin. En Alemania son funcionarios pblicos
los profesores, los ministros de culto
El modelo alemn tiene algunas partes de quiebra o rupturas del principio de neutralidad y se debe a esas
corporaciones de derecho pblico, por ello es ms un sistema pluriconfesional.
2) EL MODELO ITALIANO:
En primer lugar tenemos que hablar de la Sentencia de la Corte Constitucional de 1989: en la que se
establece el principio de laicidad como principio informador del modelo italiano. Por otro lado, tenemos
que mencionar los Acuerdos de 1984 con la iglesia catlica.
La Constitucin italiana es de 1947. El problema de esta constitucin radica en que se establece
una posible contradiccin entre el art. 7 y el 19, porque el artculo siete remite la regulacin de la iglesia
catlica a los pactos de Letrn (1928: entre Mussolini e iglesia catlica): donde se estableca que la
religin oficial era la catlica. Este principio de confesionalidad entra en contradiccin con el art. 19 que
reconoce la libertad religiosa.
-

Hasta 1970 cuando exista conflicto, siempre iba a primar la confesin catlica, pero a partir de
1970 se determina que en caso de conflicto prima la libertad sobre la confesionalidad.

Cul es el punto de inflexin? La Ley del divorcio: que vulneraba la confesionalidad y por ello prima
ahora la libertad. Quien no sea catlico podr divorciarse, pero los matrimonios cannicos no.
-

la solucin definitiva al problema es en 1984 cuando se modifican los pactos de Letrn y a partir
de ese momento la religin catlica ya no es la oficial en la Repblica italiana.

a. En relacin al principio personalista aparece regulado en el art. 2 y 3.2. Es repetir lo ya sealado: la

persona es titular de derechos y libertades fundamentales (dignidad + libre desarrollo de la personalidad).
Sin embargo, a pesar de este reconocimiento, el ordenamiento italiano no es ajeno al principio
institucional que fundamentalmente se establece en el mbito religioso en la formalizacin de acuerdos
entre Estado y confesiones.
b. Libertad de conciencia. No aparece en la Constitucin italiana como tal expresin, sino que aparece
en el art. 21 en combinacin con el 19: libertad de pensamiento + libertad religiosa. La doctrina italiana
entiende que de la combinacin de ambos artculos se encontrara el contenido de la libertad de
conciencia.

c. Principio de igualdad: aparece en el art. 3 de la Constitucin italiana: donde se reconoce la igualdad

ante la ley + el principio de no discriminacin en el trato por parte de los poderes pblicos. . En este art. 3
aparece no solo la igualdad formal sino tambin la igualdad material.
Los arts. 8 y 20 hacen referencia exclusivamente al mbito religioso: este ltimo establece el principio de
no discriminacin por motivos religiosos en el mbito colectivo.
Por otro lado, que el principio de igualdad aparezca formulado en la Constitucin italiana no quiere decir
que tenga un reflejo perfecto en el ordenamiento jurdico: de tal forma que las confesiones tendrn un
estatuto jurdico diferenciado y cada uno de los grupos tendr un estatuto privilegiado respecto al resto:
1.
2.

Iglesia catlica: durante mucho tiempo fue la religin oficial y por ello tiene carcter
privilegiado. A partir de 1984 se establece un estatuto jurdico privilegiado en Villa Madama.
Por otro lado, en el art.8 se establece que todas las confesiones religiosas gozan de libertad ante
la ley. Las confesiones religiosas distintas de la catlica tienen derecho a organizarse segn sus
propios estatutos, siempre que no contradigan al ordenamiento jurdico italiano. Sus relaciones
con el Estado se regularn por leyes basadas en el comn acuerdo con los respectivos
representantes: por tanto, para que se pueda dar una relacin entre la confesin y el Estado es
necesario un acuerdo de cooperacin (principio de bilateralidad), debe aprobarse una ley en el
Parlamento italiano, pero este no puede unilateralmente otorgar derechos a los creyentes no
catlicos.

En Italia no va a existir una Ley de libertad religiosa, por tanto las confesiones con acuerdo de
cooperacin (confesiones evanglicas y comunidades de judos) van a tener un estatuto jurdico
privilegiado que no tendrn las dems, sometidas a la Ley de cultos admitidos de 1929.
d. Principio de pluralismo: es una condicin para la participacin democrtica. Uno slo puede elegir si
hay una pluralidad de opciones. De tal forma que en Italia el reconocimiento del pluralismo hace
referencia al ideolgico, cultural, y religioso. En estos tres mbitos se establece una obligacin de los
poderes pblicos de respeto al mismo. El Estado debe fomentar la existencia de ese pluralismo triple.
e. Principio de laicidad: se recoge en el ordenamiento jurdico italiano por una Sentencia de la Corte
Constitucional italiana de 1989 que establece como principio supremo del ordenamiento jurdico italiano
el principio de laicidad, pero matiza: la laicidad no implica que el Estado italiano sea indiferente al
fenmeno religioso, sino que quiere significar la garanta de la libertad religiosa en un rgimen de
pluralismo confesional y cultural.
A pesar de ese reconocimiento, veremos cmo se plasman los dos sub principios:
a.

Neutralidad: Italia va a ser imparcial ante creencias religiosas, pero no es indiferente. Es

imparcial tambin en el mbito ideolgico. Esta neutralidad religiosa sufre una serie de
rupturas (como hemos dicho, el ordenamiento jurdico italiano no es perfecto):
i. la configuracin del principio de igualdad hace que el Estado no sea neutral.
ii. en virtud del principio de bilateralidad: el Estado est obligado a un acuerdo
con la confesin para desarrollar una determinada materia. El Estado italiano
no va a ser soberano.
iii. Rgimen fiscal: Las confesiones religiosas tienen ms beneficios fiscales que
una asociacin sin nimo de lucro.
iv. Tutela penal: La proteccin de las confesiones religiosas en el Cdigo Penal es
mayor respecto al tipo delictivo comn.

b.

Separacin: por una parte, el Estado garantiza la autonoma interna de las confesiones
(art.7.1): tienen derecho a organizarse segn sus propios estatutos. Este principio
implica que las confesiones religiosas no son Estado, no realizan funciones pblicas y,
por tanto, no se pueden identificar con este. Vamos a ver ahora dos situaciones que
vulneran o ponen en duda este principio:
i. acuerdos de cooperacin: su propia existencia determina la ruptura de esa
separacin (colegiacin)
ii. no hay una separacin clara entre la sociedad civil, poltica y religiosa. Las
concepciones religiosas inciden decisivamente en la legislacin italiana (la
legislacin no es neutral, tiene en cuenta las creencias de los ciudadanos)

En definitiva, el modelo italiano responde a un modelo neutral con carcter general pero no es puro en el
sentido de que todava existen contenidos de carcter pluriconfesional, pero estamos ante una
pluriconfesionalidad sociolgica: entendida en relacin a la influencia y presencia en la sociedad italiana
de las distintas confesiones religiosas.
3) EL MODELO DE LA REPBLICA DE FRANCIA
Se aplica a todo el territorio francs menos a dos departamentos del norte: Alsacia y Lorena,
(tampoco se aplica a la Guayana Francesa) por una razn histrica. El modelo francs se debe a la Ley
de separacin de 1905 y se establece en la III Repblica, esos departamentos, por aquel entonces, no son
franceses sino alemanes. Francia los recupera al final de la II Guerra Mundial: siendo su rgimen la
legislacin napolenica pluriconfesionalidad.
Francia es un estado laico. En la actual Constitucin francesa de 1958 no existe un catlogo de derechos y
libertades fundamentales porque se remite a dos textos vigentes:
-

Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano 1789 (DDHC)

Prembulo de la constitucin de la IV Repblica de 1946

Vamos a ver a continuacin los principios del modelo francs:

a. Principio personalista: aparece en el art. 2 de la DDHC y reconoce que el hombre y su dignidad
humana y los derechos y libertades fundamentales son el pilar fundamental de cualquier sistema poltico.
la persona es el centro de todo el ordenamiento jurdico.
b. Principio de libertad de conciencia: se podra hacer derivar del 10 DDHC: donde se recoge lo que la
doctrina italiana denomina: libertad de opinin. Pero de forma expresa la libertad de conciencia se
reconoce en el art. 1 de la Ley de separacin de 1905 y queda restringida al mbito religioso, si bien la
corte constitucional francesa a partir de la jurisprudencia de los aos 80 ha venido utilizando el trmino
libertad de conciencia no slo en el mbito religioso sino como libertad de pensamiento.
Esa libertad de opinin, que incluye la libertad de conciencia, es configurada por el legislador francs
como un principio informador de todo el ordenamiento jurdico francs. Por otro lado, se establece un
lmite a la libertad de opinin: que es el orden pblico.
En relacin a la libertad de conciencia hay que destacar una ley de 2001: Ley tendente a reforzar la
prevencin y represin de los movimientos sectarios que atentan contra los derechos del hombre y
libertades fundamentales. El ordenamiento francs es el nico que tiene una ley especfica contra las
sectas religiosas: el contenido fundamental lo que intenta es:
Por una parte, establecer la posibilidad de disolver los grupos sectarios
Se extiende la responsabilidad penal de carcter colectivo, no slo individual (a todos los miembros,
no slo los dirigentes)
Se establecen medidas de limitacin de la publicidad de estos grupos y
Medidas en torno a la proteccin de la juventud e infancia para evitar que estos puedan introducirse en
los grupos sectarios.
Con ello, el Estado francs tiene una cierta tendencia a valorar de forma negativa a lo religioso.
c. Principio de igualdad: aparece en el art. 1 DDHC y en el 2 de la Constitucin francesa en funcin del
establecimiento del lema de la Repblica. Es importante este principio porque el derecho francs en
materia religiosa pretende garantizar escrupulosamente el principio de igualdad de modo que todos los
ciudadanos franceses son iguales y tienen los mismos derechos. La nica manera de garantizar esa
igualdad en materia religiosa es que el Estado sea laico: al no reconocer especialidades todo se somete al
derecho comn.
d. Principio de pluralismo: en el ordenamiento jurdico francs, el pluralismo religioso es una
manifestacin ms del pluralismo ideolgico. Adems ese pluralismo ideolgico es entendido como un
dinamismo social: un cauce necesario para el ejercicio la participacin democrtica.

e. Principio de laicidad: implica la visin de que la nica manera que tiene Francia de garantizar el
principio de libertad de conciencia es que el Estado sea laico, neutral. Es un principio esencial y
consustancial a la existencia de la Repblica.
Se reconoce en el art. 1 de la Constitucin francesa, que dice: Francia es una Repblica indivisible, laica,
democrtica y social. Asegurar la igualdad ante la ley de todos los ciudadanos y respeta todas las
creencias.
Tambin en la ley de separacin de 1905, en concreto el art. 2 establece que la Repblica no reconoce ni
subvenciona ni corre con los gastos de ningn culto.
En definitiva, el principio de laicidad implica indiferencia ante el fenmeno religioso y considera que lo
religioso es un asunto privado que no puede tener una dimensin pblica.
A pesar de esto, el modelo francs no es absolutamente laico ni perfecto: las crticas se sitan en torno a
una serie de reminiscencias en torno al pasado laicista (visin anticlerical) que no tienen una visin de
igualdad, sino una visin negativa de lo religioso:
-contra la iglesia catlica: la revolucin francesa lo que hace es intervenir en los asuntos internos de la
iglesia catlica por un estatuto civil del clero (estructura democrtica, no jerrquica)
-leyes anti-sectas
-ley del 2004 sobre portar smbolos religiosos en las escuelas (3 de marzo de 2004)
Son visiones negativas de lo religioso y por ello, residuos de que el Estado no es neutral. El principio de
laicidad se basa en dos subprincipios:
a.

Neutralidad: implica imparcialidad: no hacer una valoracin positiva ni negativa de lo

religioso. Estamos hablando de una neutralidad ideolgica y religiosa por parte del Estado
que se plasma en dos cuestiones:

En el rgimen fiscal: las confesiones tienen el mismo rgimen fiscal que una sociedad benfica, cultural
(no cooperacin econmica).
Los edificios de culto (anteriores a la Ley de separacin de 1905) son propiedad del Estado francs, de la
Repblica, mientras que los posteriores son de la confesin que los haya construido, y es que el Estado
no ha colaborado ms en la construccin de ningn edificio de culto.
b.

Separacin: El Estado y las confesiones tienen funciones distintas /separadas: estas

reconocen al Estado autnomo e independiente en unas determinadas materias y viceversa
Este principio implica el reconocimiento de la autonoma interna de las confesiones, sin
embargo, se encuentra limitado porque como toda asociacin deben someterse al principio
democrtico. Esto provoca un enfrentamiento directo con la iglesia catlica y esta acaba
rompiendo relaciones con la Repblica francesa. En la ley de separacin de 1905 se
establecen las asociaciones culturales (como se deben formar, estatutos etc).

La solucin se dar en 1924 cuando se crea una asociacin especfica para la iglesia catlica: las
asociaciones diocesanas, pero se introducen tambin elementos de participacin democrtica. Queda una
cuestin peculiar, qu pasa con rdenes y congregaciones religiosas/catlicas? en 1940, en plena
ocupacin nazi, se estableci que seran asociaciones de utilidad pblica.
Por otro lado, en el derecho francs no van a existir acuerdos de cooperacin con las confesiones. Pero
eso no quiere decir que el Estado francs no coopere con las confesiones, s lo hace en todo aquello que
tenga que ver con hacer efectivas las libertades religiosas: en algunos casos estaremos hablando de una
cooperacin econmica (asistencia religiosa, programas de televisin, actividades culturales,
asistenciales, educativas de las confesiones).
4) EL MODELO DE ESTADOS UNIDOS:
En la Constitucin de 1787 aparece una nica referencia al mbito religioso, es la siguiente: no podr
exigirse profesin de fe para obtener en los Estados Unidos cargos pblicos ni funcin alguna (art.6.1.)

El modelo norteamericano se basa fundamentalmente en la Primera Enmienda, que dice: el Congreso no

aprobar ley alguna por la que se adopte una religin de Estado y ah se reconocen leyes y clusulas
que fundamentan el sistema:
-

clusulas de no establecimiento: no se puede aprobar una ley que establezca una religin como
oficial
- clusulas de libre ejercicio de la libertad religiosa
El juego de estas dos clusulas va a dar lugar al modelo norteamericano. Problemas entorno a estas
clusulas:
En torno a su aplicacin: Esta Enmienda menciona especficamente slo al Congreso Federal, de modo
que en un primer momento, se considera que los Estados pueden establecer una religin oficial
(restricciones a la libertad religiosa), esta interpretacin vara con la enmienda XIV: donde se establece
que ningn Estado puede limitar esta libertad. A pesar de ello, no ser hasta la dcada de los 40 cuando se
llegue a la conclusin de que esas dos clausulas debern aplicarse a todos los Estados (Jurisprudencia del
Tribunal Supremo):
-Everson v. Borrad of Education (1947): ningn Estado puede establecer una religin como oficial.
-Cantwell v. Connecticut (1940): ningn Estado puede restringir la libertad religiosa.
El segundo problema es la relacin entre ambas clusulas. En caso de conflicto cul se aplica? El TS
dice que se debe dar una aplicacin armnica y amplia de ambas clusulas (eso es la teora, pero la
prctica es bastante complicada: los jueces tienen que acabar por optar por una clausula o por otra). Esto
provoc que el Congreso elaborara una Ley de 1993 que pretenda establecer la primaca de la libertad
religiosa frente a la clusula de no establecimiento: Religious Freedom Restoration Act o Ley de
restauracin de la libertad religiosa en 1993, que consista en modificar la jurisprudencia del TS a partir
del caso Smith de 1990 y restaurar la anterior. Esta ley de restauracin es recurrida y llega al TS que en
1997 la declara inconstitucional en el caso Boerne vs. Flores. Se declara inconstitucional:
-

porque el poder legislativo ha invadido el poder judicial

porque la ley de restauracin establece una valoracin positiva de lo religioso, primando la
religin y vulnerando la neutralidad.

a. Principio personalista: es la esencia del propio sistema norteamericano. El ordenamiento jurdico se

basa en la persona individual, no en los grupos:
-Para el aspecto individual de la persona se va a aplicar la clusula de libre ejercicio: habr un derecho
especial favorable.
-Para el mbito colectivo se va a aplicar la clusula de no establecimiento: Derecho comn para las
confesiones religiosas.
b. Principio de libertad de conciencia: Se incluye en la clusula de libertad religiosa. La jurisprudencia
del TS ha determinado que la libertad de creer o no creer es ilimitada, pero en cambio el ejercicio o la
prctica s admite lmites se estableci en el caso Reynolds vs. U.S. (1878). Esta materia
fundamentalmente ha estado orientada en torno a la libertad religiosa. Cundo vara esta situacin? A
partir de los aos 60-70, cuando la jurisprudencia del TS determina la extensin a todos los ciudadanos:
ampliando la libertad religiosa a la libertad de conciencia en la regulacin a todos los grupos aunque no
fueran religiosos (objecin de conciencia). Se convierte en Derecho comn el Derecho especial favorable
de las confesiones.
En 1998, el Departamento de Estado elabora una ley: Internacional Religious Freedom o ley
internacional de libertad religiosa: se trata de un informe sobre el ejercicio de la libertad religiosa para
todos los pases, y en el caso de que haya infracciones graves se introducen sanciones.
c. Principio de igualdad: aparece, en relacin al mbito religioso, en el art. 6.3 de la Constitucin: no
podr exigirse profesin de fe para obtener en los Estados Unidos cargos pblicos ni funcin alguna.
Con la Enmienda XIV: se deja de exigir el requisito religioso para los Estados federales. Este principio se
configura esencialmente en torno al principio de igualdad formal (igualdad ante la ley y principio de no
discriminacin). De tal forma que el principio de igualdad material en los EEUU tiene un desarrollo muy
limitado (no es un Estado social), este principio de fomento de los poderes pblicos no es fundamental en
el sistema. El propio sistema determina esa concepcin (liberalismo extremo).

d. Principio de pluralismo: El pluralismo religioso es un valor esencial de los EEUU, es incluso uno de
los valores fundamentales del origen de los EEUU (la propia guerra de independencia se realiza por la
expulsin de los perseguidos que fundan colonias en EEUU). Se trata de un valor positivo y fundamental
del sistema que determina la convivencia pacfica. Ese pluralismo religioso a travs del TS se ir
extendiendo tambin al mbito ideolgico y cultural, se concibe como condicin para el desarrollo de la
persona (mercado de las ideas). La consecuencia lgica es que lo importante es que el ciudadano conozca
todas las opciones y sea libre para elegir una opcin u otra.
e. Principio de laicidad: como tal no existe el trmino laicidad; es neutralidad o separacin.
a. En relacin al subprincipio de neutralidad, se configura en los EEUU como una condicin para el libre
ejercicio de la libertad religiosa /de conciencia. Hace posible el pluralismo, el Estado no interviene, va a
ser imparcial: se trata de consolidar el mercado de ideas, ya que si este se decantarla por una estara
limitndolo. Los poderes pblicos no van a coaccionar la libertad religiosa.
Es una consecuencia obligada del principio de igualdad: la legislacin ni ser favorable ni desfavorable
para los grupos religiosos e ideolgicos: el trato ser igual para todos ellos. Esto implica que las
Administraciones pblicas norteamericanas no financian a ninguna confesin, ni de manera directa ni
indirecta, y tampoco que existe un trato fiscal beneficioso para las confesiones religiosas.
b. separacin: fue configurado por los constituyentes norteamericanos (Jefferson): deba existir un muro
de separacin entre el Estado y las confesiones. Este principio se concreta en Lemon vs. Kurtman (1971).
El TS establece lo siguiente:
i. Ninguna accin del Estado/Administraciones pblicas puede tener un objetivo
religioso: no se puede apoyar ni obstaculizar el ejercicio de este.
ii. No puede establecerse una cierta impresin de cooperacin entre lo religioso y
lo poltico.
Consecuencia: va a primar siempre el inters pblico pero intentando establecer las medidas menos
restrictivas para la libertad religiosa.
En relacin a este principio de separacin, el derecho norteamericano reconoce el principio de autonoma
interna de las confesiones. En los EEUU no existen acuerdos de cooperacin, porque supone el
establecimiento de privilegios, pero eso no quiere decir que el Estado no coopere: ya que lo hace en cosas
necesarias para el ejercicio de la libertad religiosa (incluso podemos hablar de una cooperacin
econmica)
Lgicamente el sistema norteamericano no es perfecto. No es el modelo laico por excelencia. Existe una
vulneracin del principio de separacin en relacin a lo que se denomina religin civil, una serie de
ritos/smbolos que estn unidos a las Administraciones pblicas e incluso a la propia concepcin
norteamericana (aparece en la Constitucin y en el juramento del presidente de los EEUU, as como en su
himno, a partir de 1950 o la navidad). Esos smbolos determinan una vinculacin a lo religioso y esa
concepcin influye en los poderes pblicos.

TEMA 5. LOS PRECEDENTES HISTRICOS DEL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO

ESPAOL VIGENTE.
1. PRECEDENTES REMOTOS:
A. LA RECONQUISTA Y LA TOLERANCIA RELIGIOSA: A partir de la unificacin de Castilla y
Aragn surge el Estado moderno. Durante la reconquista hubo un periodo de tolerancia religiosa: respecto
a los musulmanes y judos, pero aunque existiera la tolerancia no podemos hablar de libertad. No hubo
integracin de las religiones, cada una se regulaba por sus normas religiosas: era ms una convivencia que
un sistema ideal.
2. ANTIGUO RGIMEN:
A. PRIMERA ETAPA: (s. XV s. XVII): ESTADO RENACENTISTA COMBINADO CON LA
IDEA MEDIEVAL DE CRISTIANDAD.
El sistema es un Estado moderno de corte renacentista combinado con la idea medieval de cristiandad,
pero se trata de un modelo confesional intolerante.
La caracterstica principal de estas monarquas es la unidad religiosa, vinculada a la intolerancia religiosa
(religin catlica nica, expulsin de judos y musulmanes: capitulaciones de Granada). Los Reyes
Catlicos permitieron a los musulmanes quedarse si se convertan al catolicismo, como consecuencia de
ello se crea el Tribunal de la Inquisicin: para vigilar que los conversos se convierten efectivamente al
catolicismo, pero luego sus funciones se ampliarn a las herejas.
Otra caracterstica fundamental de este periodo va a ser el regalismo: la intervencin del rey en asuntos
religiosos, que se va a expresar a travs de tres instituciones:
-Real Patronato: el rey nombraba a los cargos eclesisticos (obispos). Fue un privilegio que el papa otorg
a los Reyes Catlicos, para el nombramiento del obispo de Granada, posteriormente se ampli a Canarias,
y ya con Carlos I se convierte en un privilegio de todos los reyes y para todo el territorio. Juan Carlos I
renunci a ese privilegio en 1976.
-Derecho de retencin de bulas: La bula es un documento pontificio de carcter administrativo. Durante
este periodo, el derecho cannico y civil eran uno qu quiere decir esto? Pues que las disposiciones
administrativas del papa inmediatamente eran aplicadas en el derecho espaol. No obstante, cualquier
sbdito poda acudir al Consejo de Castilla y decir que una bula vulneraba los derechos del rey. El
consejo se reuna, examinaba la solicitud y en caso de estar de acuerdo se devolva la bula al papa. De
modo que la autoridad del papa quedaba subordinada al rey espaol.
-Recurso de fuerza: en el territorio espaol existan dos jurisdicciones: la civil y la eclesistica. Los
sbditos podan acudir a cualquiera de los tribunales:
En caso de acudir al tribunal eclesistico poda aplicar el recurso de la fuerza: en caso de que este se
extralimitara en sus competencias o bien no permitiera recurrir a un tribunal superior. Este recurso
deslinda competencias entre tribunales civiles y eclesisticos: el rey en este caso anulaba el
procedimiento.
En qu principio medieval se basan estas instituciones? En el principio de que el rey no puede renunciar
nunca a la proteccin de sus sbditos.
B. SEGUNDA ETAPA: (s. XVII- XVIII): MONARQUIA ABSOLUTA DE CORTE REGALISMA
Se inicia en Espaa la dinasta de los Borbones: Felipe V establece una monarqua absoluta de corte
regalista. Modificaciones:
-El real Patronato se extiende a todos los oficios y beneficios. Ahora cualquier cargo de la iglesia deba
ser nombrado por el rey.
-El derecho de retencin de bulas pasa a denominarse placet regio exequiatur: ya no solo las bulas
podan ser retenidas cualquier disposicin papal (no solo administrativa), ej.: decisiones pontificias, deba
contar con el visto bueno del rey.
- Recurso de fuerza: queda igual.
Ius Eminens: Se trata de una idea que establece Carlos III. Significaba que toda la riqueza de Espaa
perteneca a la corona; y poda ser de utilidad pblica. Los bienes eclesisticos tienen la consideracin de

bienes nacionales y en caso de necesidad la Hacienda Pblica del Estado los poda vender: proceso de
desamortizacin de los bienes eclesisticos.
Por otro lado, ese absolutismo del que venimos hablando, va a venir combinado con el Despotismo
Ilustrado: todo para el pueblo pero sin el pueblo: habr una serie de medidas de modernizacin del
Estado espaol que se deben al monarca Carlos III, estas siempre contaron con el rechazo de la iglesia
catlica.
Una de las medidas que establece Carlos III fue la expulsin de los jesuitas (la primera de las muchas que
hubo), los culp de provocar el Motn de Esquilache. Estamos aqu ante el primer enfrentamiento entre
el Despotismo Ilustrado y la iglesia catlica.
En este perodo, el Tribunal de la Inquisicin sigue existiendo, pero ya no tiene esa funcin de vigilar las
conversiones y herejas: han pasado tantos siglos que ya no existen conversos en nuestro pas. Ahora su
misin va a ser el control religioso a travs de la censura: va a establecer qu libros van a circular en
nuestro pas por medio de ndices y cules van a estar prohibidos. Si bien esta misin no va a ser del todo
efectiva: por ejemplo se enfrent con Carlos III, de modo que algunos libros prohibidos por el tribunal
eran permitidos por el rey.
2. CONSTITUCIONALISMO DEL S.XIX:
Se caracteriza por una sucesin de constituciones de corta vigencia y cada una dar su visin
sobre el modelo de relacin entre el Estado y la iglesia catlica. Sin embargo, hay dos ideales bsicos del
s. XIX que estn muy presentes en las constituciones:
a)

El regalismo: las instituciones regalistas estarn muy presentes en el siglo XIX, sern una sea
de identidad por parte de los gobiernos liberales y progresistas: el Estado controlar a la iglesia
catlica.
b) se sigue manteniendo la idea de unidad nacional / unidad religiosa (ser espaol es ser catlico) y
ello tendr distintas respuestas segn cada constitucin.
Durante este periodo no van a existir en nuestro pas verdaderas revoluciones, s levantamientos militares
de carcter liberal y progresista.
A. ESTATUTO DE BAYONA: Se trata de una Carta otorgada por Napolen, no es propiamente una
Constitucin. Refleja el acuerdo de abdicacin de Carlos IV y Napolen. El artculo 1 establece la
religin catlica y apostlica no permite ninguna otra. Establece un principio de confesionalidad catlica
doctrinal e intolerante.
Jos I hermano de Napolen es nombrado rey y toma las siguientes medidas:
-Se establecen medidas de desamortizacin: por ejemplo suprimiendo conventos en Madrid para hacer
plazas.
-Y se suprime el Tribunal de la Inquisicin, porque considera que sus funciones de censura corresponden
a las autoridades civiles.
Lgicamente, estas medidas solo se aplican en la parte donde est la ocupacin francesa.
B. LA CONSTITUCIN DE CADIZ 1812: fruto de la resistencia a la ocupacin francesa, se elabora en
Cdiz la Constitucin de 1812. Surge, por tanto, sin la existencia en nuestro territorio de un Rey, (aunque
se considera que lo es Felipe VII).
Se trata de una Constitucin de carcter liberal (surge por primera vez este trmino). Lo que interesa de
esta constitucin:
-El artculo 12 establece lo siguiente: La religin de la Nacin espaola es la catlica, apostlica,
romana, nica verdadera. La nacin la protege y prohbe el ejercicio de cualquier otra (principio de
confesionalidad /unidad nacional). Se establece con ello un principio de intolerancia religiosa.: no se
permite la existencia de ninguna otra religin. Lo curioso es que los diputados eran liberales (entre ellos
Argelles), lo lgico hubiese sido defender la libertad religiosa. Razones por lo que no fue as:
1) El perodo histrico en el que se da: es la guerra de independencia y lo que se pretende es
fomentar la unidad de la nacin
2) Porque los liberales estaban ms interesados en otra cosa: establecer instituciones regalistas. La
mayora de los espaoles eran catlicos y gran parte de las personas que elaboraron esta
Constitucin eran sacerdotes.

-El artculo 371 recoge la libertad de prensa e imprenta: hace referencia al Decreto de 1810 de libertad de
imprenta. Se reconoce esta libertad pero solo en el mbito de las ideas polticas.
Adems tenemos que mencionar otro Decreto, del ao 1813, por el que se suprime el Tribunal de la
Inquisicin: su funcin de censura contradeca a la libertad de imprenta en el mbito poltico. La censura
de las ideas religiosas se atribuye a los obispos.
En 1814 termina la Guerra de la Independencia: se expulsa a los franceses y vuelve el rey Fernando VII,
reconocido por el pueblo de Madrid (vivan las cadenas!): este va a derogar la Constitucin de Cdiz, por
ser liberal, y el pueblo querer volver al Antiguo Rgimen. As pues, se expulsa a los liberales y se vuelve
al absolutismo, al tribunal de la inquisicin, se suprime la libertad de prensa e imprenta, y adems se
restablecen todos los beneficios para la iglesia catlica.
Este periodo acaba en 1820:
a. De 1820 a 1823: estamos en la etapa del trienio liberal: y con ella se volver a establecer la
Constitucin de Cdiz. En este periodo se elaboran una serie de normas en el mbito religioso: se expulsa
a los jesuitas y se suprime definitivamente el Tribunal de la Inquisicin. Tambin se suprimir la
exencin de los seminaristas de hacer el servicio militar, y el fuero eclesistico: es decir, que los delitos
cometidos por seminaristas, sacerdotes etc dejarn de ser juzgados por los tribunales eclesisticos, y lo
sern por la justicia del rey. Adems, se establece la ley de Monacales (1820): que supone la supresin de
todos aquellos monasterios que tengan menos de 24 miembros.
Hay que citar otras dos normas importantes:
-Ley de prensa en imprenta de 1822: en la que se crea por primera vez la institucin del jurado popular:
los ciudadanos decidirn si hay o no delito de prensa o imprenta.
-Cdigo penal de 1822: en torno a los delitos religiosos refleja el espritu de la intolerancia de la
Constitucin de Cdiz (art.12), por ejemplo: la introduccin de otra religin en nuestro pas era castigada
con la pena capital.
b. De 1823 a 1833: El trienio liberal acaba en 1823 y se inicia el decenio absolutista de Fernando VII. La
novedad es que no se vuelve a instaurar el Tribunal de la Inquisicin, porque no tena casi funciones, era
ms una forma de control del rey sobre sus adversarios polticos. Llega un momento que no lo considera
til y por eso crear en su lugar el cuerpo de la polica (como es lgico, la iglesia catlica se opuso
mayoritariamente a su establecimiento).
C. CONSTITUCIN DE 1837: Se encuadra en un perodo liberal del que va a surgir esta Constitucin.
Vamos a destacar los siguientes artculos:
Artculo 11: La nacin se obliga a mantener el culto y los ministros de la Religin Catlica que
profesan los espaoles. La religin que profesan los espaoles es la catlica, y los que la profesan tienen
la obligacin econmica de mantenerla. Al no existir una declaracin de confesionalidad doctrinal ni de
intolerancia, implcitamente se est reconociendo la tolerancia religiosa: existe una tolerancia privada de
otros cultos.
Artculos 2 y 5: Recogen la libertad de prensa e imprenta. Todos los espaoles pueden imprimir y
publicar libremente sus ideas sin previa censura, con sujecin a las leyes. Se reconoce esta libertad pero
ya no solo en el mbito de las ideas polticas, sino tambin para las religiosas. Adems, se reitera que son
los juzgados populares los encargados de determinar si hay un delito de imprenta.
Al estar en un periodo liberal se llevan a cabo las siguientes medidas:
-La expulsin de los jesuitas
-La desamortizacin eclesistica de Mendizbal (1837): en caso de necesidad la Hacienda Pblica del
Estado poda vender los bienes eclesisticos, con la excepcin de aquellos que tuvieran alguna utilidad
pblica (colegios, seminarios, dedicados a la enseanza, dedicados a la beneficencia, dedicados a la
colonizacin; tampoco los bienes dedicados exclusivamente al culto).
-El Estado se hace cargo de la iglesia catlica, por ello se prohbe que existan nuevas ordenaciones de
sacerdotes en nuestro pas, para que el Estado no tenga ms gastos.

D. CONSTITUCIN DE 1845 Y EL CONCORDATO DE 1851: Durante el reinado de Isabel II,

estamos en un periodo conservador. Vamos a destacar los siguientes artculos:
Artculo 11: que vuelve a recoger la cuestin religiosa; la religin de la Nacin espaola es catlica,
Apostlica y Romana. El Estado se obliga a mantener el culto y sus ministros. Existe una declaracin de
confesionalidad doctrinal: la religin oficial es la catlica, y sigue la obligacin de la nacin del
mantenimiento del culto y clero catlico.
Artculo 2: recoge el principio de libertad de imprenta y prensa. Todos los espaoles pueden imprimir y
publicar libremente sus ideas sin previa censura, con sujecin a las leyes.
Al estar en un periodo conservador se llevan a cabo las siguientes medidas:
-El regreso de los jesuitas.
-La supresin de la desamortizacin.
En este periodo, tras la muerte de Fernando VII, se discute si Isabel II era la legtima heredera de la
Corona de Espaa: La ascensin al trono de Isabel II determin las guerras carlistas, el otro aspirante,
Carlos IV, tena el apoyo de la iglesia.
Esto se soluciona por la elaboracin del Concordato de 1851: la iglesia reconoce a Isabel II como
legtima heredera y deja de apoyar a los carlistas, a cambio consigue lo siguiente:
-la supresin de la venta de los bienes eclesisticos, (a cambio la iglesia catlica suspende la excomunin
de los que haban comprado sus bienes).
-y se establece que la religin catlica sea la oficial (art.1): se vuelve con ello al principio de
confesionalidad intolerante de la Constitucin de Cdiz.
Por otro lado, en los artculos 2 y 3 se establecen dos mbitos de exclusiva competencia de la iglesia
catlica: la educacin y la informacin.
Art. 2: la enseanza estar en manos de la iglesia catlica
Art. 3: los obispos controlan todos los medios de comunicacin (control de ideas en prensa).
Por ltimo, durante este periodo se van a elaborar dos proyectos constitucionales:
-

el de 1852: pretenda el reflejo del contenido del concordato

y el de 1856: proyecto que es de corte liberal y viene a recoger la constitucin de 1837

E. CONSTITUCIN DE 1869: Se encuadra en un periodo liberal y como consecuencia de la revolucin

de la Gloriosa va a surgir esta Constitucin. Destaca el reconocimiento de derechos y libertades
fundamentales.
Vamos a destacar los siguientes artculos:
Artculos 17 y 22: recogen la libertad de prensa e imprenta. Se prohbe la censura (Decreto de libertad de
imprenta de 1868).
Artculo 24: se reconoce por primera vez la libertad de enseanza. El derecho a crear centros educativos
ya no es exclusivo de la iglesia catlica, cualquier ciudadano podr hacerlo.
Artculo 21: se reconoce por primera vez la libertad religiosa, pero de una forma hipottica: slo a los
extranjeros y en el caso hipottico de que algn espaol no fuera catlico. Tambin se establece la
obligacin de que el Estado deba seguir pagando el culto y el clero catlico, por qu se mantiene el
presupuesto eclesistico?
-porque el Estado no va a aplicar el Concordato de 1851.
- y porque es un instrumento de control de la Iglesia: en funcin de cmo se comporte la Iglesia, el Estado
aumentar o disminuir el presupuesto eclesistico.
Al estar en un periodo liberal se llevan a cabo las siguientes medidas:
- La expulsin de los Jesuitas.
-Se elabora, por primera vez, un Decreto de Asociaciones: en 1868 se reconoce el derecho de asociacin.

-Se establece la Ley de Matrimonio civil obligatorio de 1870: la nica manera de contraer matrimonio era
hacerlo por lo civil, el matrimonio cannico no exista para el Estado.
-Se reconoce la libertad de ctedra: vulnerando claramente el art. 2 del Concordato.
-Se establece por primera vez el SUFRAGIO UNIVERSAL MASCULINO. Antes tena carcter
censitario: en funcin de la capacidad econmica de los votantes.
-Se elabora el Cdigo Penal de 1870: en un captulo se regula la libertad religiosa / de conciencia, y se
establece una proteccin especial para las confesiones religiosas y el ejercicio de la libertad de cultos.
-Se suprime la enseanza religiosa en la educacin secundaria (no as en la primaria).
Las relaciones con la iglesia catlica durante este periodo no sern buenas. Con la huida del Rey Amadeo
I de Saboya se proclama la I Repblica, en 1873. Se elabora entonces el Proyecto Constitucional de la I
Repblica, del que vamos a destacar los siguientes principios:
-

se reconoce la libertad religiosa

se establece el principio de separacin entre el Estado y la iglesia catlica.
se establece el principio de no subvencin: se prohbe el mantenimiento econmico de cualquier
confesin religiosa.

Este proyecto no se lleg a aprobar. En realidad, se sigui manteniendo la iglesia catlica e incluso algn
presidente nombr obispos.
F. CONSTITUCIN DE 1876: La I Repblica acaba con el General Serrano y la llegada de Alfonso
XII. Se inicia entonces la restauracin borbnica y se elabora la Constitucin de 1876, que va a mantener
hasta la II Repblica.
Vamos a destacar los siguientes artculos:
Artculo 11: reconoce que la religin oficial es la catlica y por tanto se da el principio de
confesionalidad; se mantiene la obligacin de sustentar al culto y al clero, pero tambin se establece el
principio de tolerancia religiosa (privada).
Artculo 13: reconoce la libertad de prensa e imprenta, sin sujecin a censura previa. Y en funcin de
determinadas circunstancias esa libertad se poda ampliar o no.
En este periodo se llevan a cabo las siguientes medidas:
i. En funcin de la Ley de Bases de 1970: se establece un sistema de matrimonio
civil subsidiario: todo catlico obligatoriamente debe contraer matrimonio
cannico; slo en el caso de no serlo es posible contraer el matrimonio civil. El
criterio de quin era catlico se estableca en funcin de si se estaba bautizado
o no.
ii. Se suprime la libertad de ctedra: si bien durante los gobiernos liberales
(Sagasta) se va a restaurar la libertad de ctedra. Los profesores en funcin del
Gobierno eran despedidos o vueltos a admitir.
iii. Se establece la enseanza de la religin catlica en los centros pblicos pero
con carcter voluntario (era un criterio de tolerancia, no de libertad).
iv. Se elabora la Ley de 1910 Ley Candado que pretenda limitar la entrada a
nuestro pas de las confesiones catlicas extranjeras.
v. se elabora la Ley de imprenta de 1883. Se trata de una ley de carcter liberal,
aunque con restricciones, que va a estar en vigor en nuestro pas hasta la
Guerra Civil.
Por ltimo, decir que no se elabora un nuevo Cdigo Penal, sino que sigue vigente el de 1870 (que
protega la libertad religiosa): lo cual chocaba con la Constitucin. Se aplicaba prioritariamente el Cdigo
Penal.
3. PRECEDENTES PRXIMOS:
A. LA SEGUNDA REPBLICA: El texto constitucional se elabora en el ao 1931. Vamos a ver los
siguientes artculos:

Artculo 34: se reconoce la libertad de expresin, toda persona tiene derecho a emitir libremente sus
ideas y opiniones, valindose de cualquier medio de difusin sin sujetarse a previa censura. Adems
sigue en vigor la Ley de Imprenta de 1883.
A pesar de este reconocimiento, la realidad fue otra: la Ley de Defensa de la Repblica y la Ley del
Orden Pblico van a limitar la libertad de expresin, e incluso habr restricciones absolutas al ejercicio de
la libertad de prensa.
A continuacin vamos a destacar otros tres:
Artculo 3: se establece que el Estado espaol no tiene religin oficial (laicismo).
Artculo27: se establece el reconocimiento de la libertad de conciencia, y por primera vez en un texto
constitucional: de la libertad religiosa. (Se trata ahora de un reconocimiento directo, en la Constitucin de
1869 era una hiptesis). Si bien se podran establecer matizaciones a la manifestacin pblica de
actividades religiosas, que no se llevaron a cabo.
Artculo 26: Define el modelo de la II Repblica, establece un derecho especial desfavorable para una
confesin religiosa: la iglesia catlica. Por tanto, no estamos ante un modelo neutral, porque el Estado
hace una valoracin negativa de la iglesia catlica. Sera un modelo laicista.
Adems, se establece el principio de no subvencin: desaparece el presupuesto de la iglesia catlica para
el culto y el clero, y se expulsa a los jesuitas.
Las dems confesiones religiosas se van a basar en lo que establece la Ley de confesiones y
congregaciones religiosas de 1933.
Se establece una enseanza religiosa laica y plural: la iglesia catlica no va a poder tener
colegios educativos, solo para la formacin de los ministros de culto. La enseanza se va a considerar
exclusivamente estatal, y se va a reconocer constitucionalmente la libertad de ctedra. Se suprime la
enseanza religiosa catlica en la educacin secundaria y en la primaria tendr carcter voluntario.
Por ltimo, se elabora la Ley de matrimonio civil obligatorio y se establece por primera vez una
Ley del Divorcio (1932)
B. RGIMEN FRANQUISTA: Surge de la Guerra Civil. Se basa fundamentalmente en un concepto: el
monismo ideolgico (sistema totalitario).
Una nica verdad: un nico partido (falange), un nico sindicato (vertical) y una nica iglesia
(catlica). Estamos ante una unidad nacional y espiritual.
Reflejo de este monismo es el art. 33 del Fuero de los Espaoles: El ejercicio de los derechos que se
reconocen en este Fuero no podrn atentar a la unidad espiritual, nacional y social de Espaa.
Ese monismo ideolgico se va a traducir en dos vertientes relacionadas con la libertad de conciencia:
a. mbito informativo: Est presidido por un sistema dictatorial donde no se recoge la libertad de
informacin ni de expresin, de modo que todo viene precedido de la censura: el censor se convertir en
una persona muy importante. Durante este periodo se elaboran dos leyes:
-Ley de 1938 de prensa e imprenta (Sunier): se sealan los principios de cmo debe establecerse la
censura.
- -Ley de 1966 de prensa e imprenta (Fraga): que en teora sigue en vigor, ya que las Cortes no han
elaborado otra nueva. Establece un sistema de consulta previo (antes de editar hay que consultar al
Ministerio de Informacin), En esta ley tericamente se suprima la censura previa (era consulta
previa) pero haba lmites tan estrictos que no se poda publicar contra el rgimen, la religin
catlica, favorecer derechos como la huelga, etc. El diario Madrid no hizo caso y su edificio fue
dinamitado. Adems, se prohbe el secuestro administrativo de las publicaciones (que tambin
aparece en nuestra Constitucin).
b. mbito religioso: Se reconoce una religin como oficial: la catlica (unidad espiritual y nacional), si
bien en la primera redaccin del Fuero de los espaoles se recoge el artculo 11 de la Constitucin de
1876: principio de confesionalidad con tolerancia privada de otros cultos (en teora).
Este modelo se va a plasmar en un texto jurdico importante: el Concordato de 1953 en el que se
establece el principio de confesionalidad doctrinal catlico del Estado espaol, si bien aparece en el

artculo 1 una matizacin: se establece un principio de tolerancia en las colonias espaolas que no eran de
la pennsula (Sahara, Guinea). Se establece un estatuto jurdico privilegiado para la iglesia catlica, tanto
para la institucin como para los propios catlicos. Por lo tanto, se otorga a la iglesia catlica el control de
la educacin y de la opinin pblica, adems los catlicos tendrn una serie de derechos individuales.
A la Iglesia catlica se le reconoce que ser subvencionada por los presupuestos del Estado y sus
miembros de culto tendrn un estatuto jurdico privilegiado (fuero eclesistico). A cambio el Estado
espaol recibe tres cosas:
- elevacin de preces al jefe del Estado.
- entorno a Santa Mara la Mayor de Roma, iglesia vinculada a Espaa: se mantienen los signos espaoles
(misas especiales el da de la hispanidad etc.).
- el derecho de representacin: como Franco no era rey no tena el derecho de real patronato (nombrar a
los obispos), lo tuvo a travs de una terna.
Las relaciones entre iglesia y rgimen se fueron deteriorando, porque chocaban en ciertas materias como
la libertad y la defensa de la democracia. Haba una ruptura directa entre el Papa y franco. El Concilio
Vaticano 2 tendr una serie de consecuencias jurdicas, por ejemplo:
La Ley de Libertad religiosa de 1967: establece un estatuto jurdico de tolerancia privada, siempre que no
atente contra la religin catlica, esto provocar una modificacin del Fuero de los Espaoles.
Las relaciones son tan tensas que durante los ltimos aos del franquismo se pretende la modificacin del
concordato.

TEMA 6. EL SISTEMA DE RELACIN VIGENTE EN LA CONSTITUCIN DE 1978

1. PRINCIPIOS INFORMADORES:
A. PERSONALISMO. Se recoge en el art.10.1 C.E: La dignidad de la persona, los derechos
inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los
derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social.
Segn el Tribunal Constitucional, la dignidad de la persona es el valor jurdico fundamental de nuestro
ordenamiento. Los derechos fundamentales estn basados en la dignidad de la persona. Este
reconocimiento se traduce en dos mbitos:
-La conciencia viene a estar directamente relacionada con el trmino dignidad (conciencia: percibirse a
s mismo los atributos como ser humano, no ser un esclavo o cosa).
-Y junto con el trmino de conciencia, estara el libre desarrollo de la personalidad: un ordenamiento
jurdico debe establecer marcos de actuacin para que la personalidad pueda desarrollarse en libertad.
Sin estos tres aspectos (dignidad, conciencia, libre desarrollo de la personalidad) es imposible que exista
un sistema democrtico.
En un ordenamiento como el nuestro cuando nos referimos a este principio no estamos hablando de un
concepto liberal, sino que ese principio individualista es un estar con los dems: uno se perfecciona
como ser humano dentro de la sociedad. De ah que el art. 10.1 lo diga claramente: el respeto a los
derechos de los dems es fundamento del orden poltico y de la paz social. (Personalismo social).
Adems, el principio personalista est ntimamente relacionado con el derecho a la intimidad (art 18.1
C.E): que determina el mbito de proteccin de esa dignidad humana. En este artculo se reconoce el
mbito de expresin de la dignidad, externa e interna, y la correspondencia entre dignidad e imagen.
En nuestro ordenamiento jurdico, aunque los derechos y libertades se atribuyen a los sujetos
individuales, tambin hay un reconocimiento colectivo: a asociaciones, grupos... pero el reconocimiento a
los grupos solo se hace de forma instrumental: para garantizar los derechos individuales de las personas
que forman parte de estos.
B. IGUALDAD EN LA LIBERTAD DE CONCIENCIA:
B.1. LIBERTAD DECONCIENCIA Y LIBERTAD IDEOLOGICA Y RELIGIOSA:
La libertad de conciencia es la primera y la ms bsica de las libertades, consecuencia del personalismo.
Es el valor supremo de nuestro ordenamiento jurdico. Art.11. C.E: Espaa se constituye en un Estado
social y democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la
libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. Segn el Tribunal Constitucional, la libertad es
la garanta institucional del pluralismo: solo podemos ejercitar la libertad si hay pluralidad.
Importante: la libertad de conciencia no se reconoce en nuestra Constitucin, pero s la expresin
conciencia: en el art.20 C.E (clusula de conciencia de los periodistas) y en el art. 30.2 C.E (objecin
de conciencia).
-En el art 16.1 C.E aparece la libertad religiosa y de culto pero no de conciencia. Qu ha dicho el
Tribunal Constitucional al respecto? Considera que la libertad de conciencia se recoge en el art 16.1 C.E,
pero en otras sentencias a las libertades reconocidas en este artculo las denomina libertad de creencias
religiosas o seculares. Lo que nos tiene que quedar claro es que estas libertades constituyen un NICO
derecho, que aglutina todas ellas.
Adems, el art.16 C.E establece una graduacin de mayor a menor entre las libertades, reconociendo a la
libertad religiosa como una parte de la ideolgica.
Por otra parte la libertad de conciencia no slo es un valor, sino un derecho subjetivo, que tiene una
proteccin especial (art. 53 CE)
En cuanto al estudio de la libertad de conciencia como derecho subjetivo, hay que diferenciar tres partes:

a. Sujetos:
-Sujetos individuales: la libertad de conciencia se reconoce a todos los ciudadanos, independientemente
de que sean o no extranjeros principio personalista (10.1 CE).
-Sujetos colectivos: la libertad de conciencia es un derecho comn para todos los ciudadanos y un
derecho especial en funcin del ejercicio de esa libertad.
-como Derecho comn: se desarrolla por LO 1/2002 del Derecho de Asociacin. El derecho de asociacin
se ejercita por una reunin de personas que deciden tener un fin comn: las asociaciones tienen que tener
un rgimen y funcionamiento democrtico (excepto las confesiones religiosas).
En el art. 1.3 se establece que grupos van a tener un derecho especial, y van a ser excluidos de la
aplicacin de esta ley (del derecho comn): partidos polticos, sindicatos, organizaciones empresariales,
federaciones deportivas, y asociaciones de consumidores y usuarios. Se excluye tambin a la iglesia,
confesiones y comunidades religiosas.
-Derecho especial de las confesiones religiosas: La STC 46/2001 establece la doctrina de cmo inscribir
las confesiones religiosas: Para que exista una confesin religiosa en nuestro pas, tiene que estar inscrita
en un registro especial del Ministerio de Justicia. Para el resto de asociaciones no es requisito la
inscripcin. La Ley Orgnica de Libertad Religiosa (LOLR) establece un derecho especial para el
ejercicio de la libertad religiosa: en funcin del mismo se pueden establecer acuerdos de cooperacin con
confesiones religiosas para concretar el contenido especfico de libertad religiosa (de cada confesin).
-Derecho especial de los partidos polticos: se regula en la LO 6/2002, que se declara constitucional en la
STC 48/2003: y se establece que deben adecuarse al derecho a la libertad ideolgica.
b. Contenido: La libertad de conciencia exige al Estado: respeto, defensa, proteccin, garanta
(jurisdiccional o penal) y promocin (el Estado debe facilitar el ejercicio y limitar los obstculos).
Dnde aparece recogido el contenido de los derechos individuales a la libertad de conciencia? en el art.
2.1 LOLR. Se establece el principio de igualdad para todo tipo de convicciones y creencias: su contenido
ser idntico o similar para todos los ciudadanos.
Dejando aparte la libertad religiosa; nos plantemos si dentro de este artculo habr alguna cuestin que se
aplique exclusivamente a los creyentes y que no pueda extenderse al resto los ciudadanos. Pues bien, se
plantean tres dimensiones que se refieren a ellos:
1. La libertad de culto, festividades, ritos matrimoniales:
2. Objeciones de conciencia religiosas.
3. Asistencia religiosa (espiritual): en determinados centros pblicos; penitenciarios,
fuerzas armadas etc en funcin de la especial condicin en la que se encuentran los
sujetos que estn all, el Estado establece un sistema de asistencia religiosa: para hacer
efectiva la libertad religiosa de sus ciudadanos.
Y es que en nuestro ordenamiento, la asistencia religiosa parece ser el nico mbito exclusivo de los
creyentes. En Blgica, por ejemplo, esta asistencia religiosa se ha ampliado a una asistencia espiritual.
Por otro lado, el contenido de los derechos colectivos a la libertad de conciencia aparece recogido en el
art. 2.2 LOLR: donde se reconoce a las confesiones una serie de derechos.
c. Lmites: El nico lmite que tiene la libertad de conciencia es el orden pblico (manifestaciones
externas). Se recoge en los arts. 16.1 C.E y 3.1 LORL (donde se establece el contenido). Un sistema
democrtico se caracteriza por las menos restricciones posibles.
Junto con el orden pblico, tenemos que sealar el fenmeno de las sectas destructivas: el trmino secta
significa grupo pequeo, que no puede alarmar de forma preocupante, por eso se le aade el trmino
destructiva. Lo que nos interesa es la actividad que van a desarrollar estos grupos, podemos diferenciar
tres tipos de actividades delictivas:
1. Por un lado, utilizan el carcter religioso como instrumento para cometer delitos (por ejemplo: estafa,
apropiacin indebida, evasin de impuestos) el grupo religioso sera una tapadera.
2. Ocurre que algunos de sus dogmas religiosos son delito sacrificio de personas humanas,
prostitucin, clonacin de seres humanos. No son tapaderas; sus creencias son delitos.

3. Y tambin realizan actividades de despersonalizacin o lavado de cerebro.

En nuestro pas se han iniciado muchos procedimientos contra las denominadas sectas destructivas, de
hecho existe un tipo delictivo que aparece recogido en el art.515 C.P. Por otro lado, hay una resolucin
del Parlamento Europeo en la que se establecen una serie de principios para sospechar que estamos ante
una secta destructiva. En nuestro ordenamiento jurdico se discuti si se deba o no hacer una Ley
especial para sectas, al final la conclusin fue que el Cdigo Penal era un instrumento vlido para evitar
este fenmeno.
B.2. IGUALDAD ANTE LA LEY: Se sita como un valor superior del ordenamiento jurdico (1.1 CE)
y aparece tambin relacionada con la justicia: para que exista justicia ha de haber igualdad y libertad.
En el art.14 C.E se reconoce la igualdad ante la ley y la no discriminacin. Este artculo precede al
Captulo II de la Constitucin: sobre los derechos y libertades fundamentales, no es casualidad, ya que la
igualdad se va a promulgar de todos ellos.
Por otro lado, a igualdad se sita como un mandato de los poderes pblicos, pero tambin como un lmite
al ejercicio de los stos (procurar la igualdad y no discriminar). Este principio es tambin un derecho
subjetivo (53 CE) y para alegar el principio de igualdad siempre se tiene que establecer una comparacin,
que solo se podr realizar desde la legalidad, nunca desde la ilegalidad.
Entrando a analizar ahora el principio de igualdad, vamos a diferenciar dos clases:
a. igualdad formal o de no discriminacin: hace referencia a la igualdad ante la ley y a la igualdad en
aplicacin de la ley. Vincula a todos los poderes pblicos. Las situaciones o supuestos de hecho iguales
deben ser tratados por la ley de forma igual (no arbitrariedad), se prohben las discriminaciones sin
justificacin objetiva y razonable.
- Igualdad ante la ley: Cuando el legislador elabora normas debe hacerlo con carcter general, sin
discriminacin, de tal forma que no se puede establecer un trato diferente a personas en la misma
situacin.
- Igualdad en aplicacin de la ley: cuando se aplica la ley (poder ejecutivo, judicial), se ha de hacer
de forma igual, sin establecer situaciones diferentes. Nos preguntamos por ello si los poderes
pblicos estn vinculados por el precedente: la jurisprudencia. En principio s, pero no siempre:
es posible que esta se modifique pero con dos condiciones:
o que el rgano sea consciente de que est variando la jurisprudencia.
o debe fundamentar razonadamente ese cambio.
b. igualdad material: aparece en el 9.2 CE, es un reflejo del Estado social. Implica que el Estado ha de
establecer una actividad promocional y de fomento para que los derechos de los ciudadanos sean reales y
efectivos. Se trata de una actividad prestacional en relacin a la libertad de conciencia (fomento de esta
libertad).
El Tribunal Constitucional ha dicho que el principio de igualdad material se dirige a todos los poderes
pblicos: deben tenerlo en cuenta el poder legislativo y el poder judicial a la hora de aplicar una
interpretacin que se dirija a hacer posible la configuracin de ese Estado social.
A continuacin vamos a ver qu ocurre con el principio de igualdad en torno a la configuracin del
estatuto jurdico de las confesiones religiosas:
Se pueden determinar 3 parmetros comparativos:
-

Entre confesiones religiosas inscritas y no inscritas: Recordar que para que las confesiones
religiosas existan deben estar inscritas en el Ministerio de Justicia. Pues bien, este hecho no vulnera
el principio de igualdad. Si hay confesiones que no estn inscritas es:
o porque no quieren.
o o porque no renen los requisitos: no son grupos religiosos y por ello no habra
comparacin.

Entre confesiones religiosas con acuerdos de cooperacin y sin acuerdos de cooperacin: En

nuestro ordenamiento existen una serie de acuerdos de cooperacin para hacer efectivo el derecho
de libertad religiosa de sus creyentes (iglesia catlica, comisin islmica, evanglica y juda). Al
resto de confesiones no se les aplican estos acuerdos: ejemplo, los budistas. existe por ello
vulneracin del principio de igualdad? no, siempre que los acuerdos no recojan privilegios, sino tan
solo peculiaridades de las confesiones para hacer real y efectivo el derecho de libertad religiosa. En
caso de que se hiciera se estara vulnerando el principio de igualdad, ya que todas ellas realizan la

misma actividad. La doctrina italiana establece que siempre que hay un acuerdo de cooperacin se
vulnera este principio.
-

Acuerdos de la iglesia catlica (1979) y los acuerdos del resto de confesiones de 1992: Si
analizamos el contenido de estos acuerdos hay un trato diferenciado: hay cosas que se reconocen a
la iglesia catlica y no al resto de confesiones. Ocurre que los Acuerdos con la iglesia catlica en
algunos puntos son inconstitucionales.

C. PARTICIPACIN: los rganos de participacin, en especial la Comisin Asesora de Libertad

Religiosa.
Aparece recogido en el art.9.2 C.E (in fine):corresponde a los poderes pblicos promover las
condiciones para que la libertad y la igualdad sean reales y efectivasy facilitar la participacin de todos
los ciudadanos en la vida econmica, poltica, cultural y social.
Por disposicin del artculo 8 de la Ley Orgnica de Libertad Religiosa, de 5 de julio de 1980, se crea en
el Ministerio de Justicia la Comisin Asesora de Libertad Religiosa como instrumento de positiva utilidad
para la aplicacin y desarrollo de dicho derecho. Para la vigilancia en el seguimiento de todas aquellas
cuestiones relacionadas con el fenmeno religioso, basado en los principios de libertad e igualdad
religiosas, consagrados en la Constitucin espaola de 1978 y desarrollados por la LOLR.
D. PLURALISMO Y TOLERANCIA:
Pluralismo: El art.1.1 C.E utiliza la expresin pluralismo poltico, pero la doctrina y la jurisprudencia
del Tribunal Constitucional entienden que este principio de pluralismo hace referencia a todos los
mbitos, no se restringe al mbito poltico.
Por otro lado, el pluralismo hace posible la participacin y la existencia del sistema democrtico: si solo
existiera una opcin no podramos hablar de pluralismo, cuanto ms plural sea una sociedad, ms
capacidad de consolidar el sistema democrtico.
De todo ello se deriva que los poderes pblicos deben fomentar el pluralismo porque es necesario para el
libre desarrollo de la personalidad. Se pueden diferenciar tres tipos de pluralismo:
-

Pluralismo ideolgico
Pluralismo religioso
Pluralismo cultural

En cuanto a la tolerancia: estamos haciendo referencia a un tipo concreto; la tolerancia horizontal (entre
los ciudadanos), porque en un Estado democrtico los poderes pblicos no tienen que ser tolerantes: se
debe reconocer la libertad religiosa.
Este principio no aparece en nuestra Constitucin, pero s es un parmetro que tiene las siguientes
consecuencias:
-La tolerancia va a actuar como lmite negativo en el derecho a la informacin: la libertad de expresin de
los ciudadanos queda limitada a al respeto o tolerancia. Ej.: el caso de las caricaturas a Mahoma.
-La tolerancia va a actuar como lmite positivo en el derecho a la educacin.
E. LAICIDAD DEL ESTADO: Al ser un Estado democrtico, el principio de laicidad es una
consecuencia lgica del reconocimiento de la libertad de conciencia y del principio de igualdad.
Se deriva del art. 16.3 CE Ninguna confesin tendr carcter estatal. Lo primero que hay que decir es
que es una expresin poco afortunada, porque hace referencia a un pasado histrico que nunca existi en
Espaa (no ha existido una iglesia de Estado), es una forma tomada del art.136 de la Constitucin de
Weimar. En el primer borrador de la Constitucin aparece la no confesionalidad de la Constitucin de la
II Repblica.
Por otro lado, en la STC 46/2001 de 15 de febrero, aparece por primera vez en la jurisprudencia el
trmino laicidad.
El art.16.3 C.E establece que los poderes pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas etc y
menciona a la iglesia catlica de forma expresa, lo cual lleva a afirmar a algunos autores que no nos
encontramos ante modelo de laicidad, sino ante un modelo de confesionalidad sociolgico, pero ni
siquiera el TC apoya esta tesis.

El principio de laicidad se divide en dos partes:

1. Neutralidad: La neutralidad implica la imparcialidad del Estado y es la nica frmula posible de
garantizar la igualdad entre todos los ciudadanos, la neutralidad es una consecuencia de la
igualdad. Implica que el Estado no puede hacer ni una valoracin positiva ni negativa de lo
religioso, y se va a dar tambin en otros mbitos: neutralidad ideolgica / religiosa/ y cultural.
a. Neutralidad ideolgica: El Estado espaol es neutral ideolgicamente, pero esta no es absoluta: y es
que va a tener una visin negativa de ideas que vayan contra valores del Estado democrtico.
b. Neutralidad religiosa: En el mbito religioso, el Estado debe ser absolutamente neutral, cuanto ms lo
sea ms garantizar la igualdad y la libertad de los ciudadanos.
c. Neutralidad cultural: El ordenamiento jurdico o la Constitucin no promulgan una determinada
cultura. Si bien hay dos matizaciones; la neutralidad cultural no es absoluta:
-el Estado asume las culturas de su territorio (medidas positivas de integracin de determinadas culturas).
-pero esa asuncin al igual que la neutralidad ideolgica, no es absoluta: el Estado no asume todas las
culturas, slo las que coincidan con el sistema democrtico, por tanto, el Estado tendr una valoracin
negativa de aquellas caractersticas o seas de identidad de determinadas culturas que vayan en contra del
sistema democrtico (no va a ser neutral).
En funcin de esto, algunos autores establecen una clasificacin entre neutralidad positiva y negativa,
pero no sera correcto.
El Estado espaol y todos los poderes pblicos deben establecer ese criterio de neutralidad y no
ser sujetos creyentes.
A continuacin, vamos a ver dos vulneraciones del principio de neutralidad:
1.- El rgimen fiscal de las confesiones religiosas: las confesiones disfrutan de ms beneficios fiscales
que cualquier otro grupo. De esta forma se est haciendo una valoracin positiva de ellas.
2.- Tutela penal especial: En los arts. 522-526 del Cdigo Penal se establece una proteccin penal que
favorece tanto a los sentimientos religiosos, como a los ministros y lugares de culto.
2. Separacin: Sin separacin no existe neutralidad: hay que asegurar la mutua independencia del
Estado frente a las confesiones, cada una de estas entidades son independientes en su propio
mbito.
Qu implica este principio segn el Tribunal Constitucional? el Estado no puede tomar ninguna decisin
en el mbito religioso: el Estado espaol no es creyente y el TC dice que no puede existir ninguna
confusin entre lo religioso y lo estatal, pero esto no se cumple, por ejemplo: el rey se ocupa del
nombramiento del obispo general castrense. Se pretende evitar la confrontacin religiosa, y es que no
puede existir ninguna confusin entre lo pblico y religioso (los fines religiosos no son pblicos).
Adems, las creencias religiosas no pueden servir de criterio para determinar la legalidad o no de una
regla jurdica (por ejemplo con la Ley de Matrimonio de personas del mismo sexo).
Por otro lado, el principio de separacin implica el reconocimiento, por parte del Estado, de la autonoma
interna de las confesiones (auto organizacin). Se recoge tambin en el 6 LOLR. Los grupos religiosos
son los nicos que no estn sometidos al principio de funcionamiento y estructura democrtico.
Las confesiones religiosas no forman parte de la estructura del Estado, no son corporaciones de Derecho
Pblico ni se pueden equiparar al Estado: no tendrn nunca los mismos privilegios. Las actividades
religiosas no son servicio pblico.
F. COOPERACIN CON LAS CONFESIONES RELIGIOSAS COMO PRINCIPIO DERIVADO:
No es un principio informador, sino derivado. Es una consecuencia lgica del resto de principios: libertad,
la igualdad, y laicidad. Se trata de una concrecin del principio de participacin.
Tiene como fin evitar el laicismo.
En qu consiste la cooperacin con las confesiones? El Estado coopera con ellas, pero en virtud del
principio de laicidad, la cooperacin no es para actividades estrictamente religiosas ni para los fines
sociales que realizan las confesiones.

-El principio de cooperacin de las confesiones aparece en nuestra constitucin en el 16.3 CE, que hace
referencia a que el Estado cooperar con las confesiones para hacer real y efectiva la libertad religiosa.
Los mbitos de cooperacin seran aquellos en los que sea NECESARIO que intervenga el Estado.

-El art 2.3. LOLR establece en qu mbitos el Estado espaol est obligado a cooperar con las
confesiones:
facilitar la asistencia religiosa
formacin religiosa en centros docentes pblicos
El Tribunal Constitucional establece otro mbito que sera el estatuto jurdico de las confesiones, es decir
el registro de stas: el Estado tendr que decidir si el grupo religioso rene o no los requisitos.
En el resto de mbitos el Estado podr cooperar con las confesiones; siempre que no vulnere los
principios de igualdad y laicidad.
Para concluir, decir que el art 16.3 habla de relaciones de cooperacin y no de acuerdos de
cooperacin. Por tanto las relaciones podrn llevarse a cabo mediante acuerdos u otros instrumentos. Los
acuerdos de cooperacin no aparecen en la Constitucin, sino en el art.7.1 LOLR.
Llegados a este punto, Cmo definiramos al modelo constitucional del Estado espaol? La
doctrina no se pone de acuerdo, pero s est claro que es un modelo neutral: donde se reconoce el
principio de laicidad y tambin el de a confesionalidad. Muchos autores defienden que el Estado
espaol es aconfesional, pero no es as, la a confesionalidad es simplemente una caracterstica
ms del modelo de neutralidad.

TEMA 7. LAS FUENTES DEL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO ESPAOL

LA RELACIN ENTRE LAS FUENTES JURDICAS:
A. PRINCIPIOS REGULADORES:
1. PRINCIPIO DE JERARQUA: Todas las normas han de tener una interpretacin conforme a la
Constitucin. (Pirmide de Kelsen)
2. PRINCIPIO DE COMPETENCIA: Hay determinadas materias que deben ser reguladas
exclusivamente por un tipo de norma, por el principio de competencia territorial o bien por la propia
Constitucin; que reserva determinados mbitos a una norma.
3. PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD: Hay determinadas materias que deben ser reguladas por leyes
especiales, (las leyes especiales priman sobre las generales).
B. CONSTITUCIN ACUERDOS CON LA IGLESIA CATLICA: Tres problemas que se
pueden plantear en torno a los acuerdos de cooperacin con la iglesia catlica.
Existen 5 acuerdos:

Uno de 1976, previo a la Constitucin.

El resto son de 1979 sobre asuntos econmicos, educativos, culturales y asistencia religiosa a las
Fuerzas Armadas. Estos son FORMALMENTE post constitucionales, porque son del 3 de Enero de 1979,
pero cuando se elaboraron no se saba cmo iba a quedar la Constitucin, por eso existen algunos puntos
que contradicen a esta.
Estos acuerdos fueron ratificados a final de ao: en diciembre de 1979, siendo algunos ratificados por
mayora y otros no, pero nunca se plante un recurso de inconstitucionalidad contra ellos. Algn autor,
viene a sealar que estos acuerdos con la iglesia catlica, como son derecho internacional, regulan
derechos y libertades fundamentales, entonces tendran la consideracin que se da en el art. 10.2 CE:
Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce se
interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y
acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa. Lo que se sustrae de esta
argumentacin es que para interpretar el art. 16 C.E habr que acudir a los acuerdos (esto es un disparate
jurdico), quedando as sometida la Constitucin.
Son tratados internacionales formalmente preconstitucionales, y en ellos se establece un criterio de
bilateralidad, lo que conlleva es que en caso de conflicto sobre su interpretacin se acudir a una
Comisin Mixta. Por ltimo, decir que en realidad estos tratados internacionales no se someten a las
normas de derecho internacional, porque la Santa Sede no considera que por encima de ella haya ningn
tribunal superior.
C. ACUERDOS CON LA IGLESIA CATLICA LOLR:
Como hemos dicho, los acuerdos con la iglesia catlica son un tratado internacional, y lo otro es una Ley
Orgnica.
Si hay conflicto entre estos, qu prima? La Ley Orgnica, en funcin del artculo 81 de la CE donde se
recoge el Principio de Competencia. No suele ocurrir porque el legislador conoce sus compromisos
internacionales cuando elabora una LO por lo que no suelen entran en conflicto o contradiccin estos
tipos de normas, a no ser que lo que se quiera es denunciar lo que dice ese Tratado Internacional.
En el proyecto de la Constitucin se plante la posibilidad de que los tratados internacionales fueran
superiores a las leyes, pero esto se derog.
D. ACUERDOS CON LA IGLESIA CATLICA DE 1979- ACUERDOS DE 1992:
Formalmente no son iguales, la nica confesin que tiene personalidad jurdica internacional es la iglesia
catlica, las dems confesiones no pueden firmar tratados internacionales.
Adems, de esta diferencia formal, se plantea una diferencia en cuanto al contenido de ambos: para evitar
la vulneracin del principio de igualdad se han planteado 2 soluciones:

 Profesor Viladrich: dice que no se vulnera el principio de igualdad porque no se prohbe al resto de
confesiones que tengan los mismos privilegios que la catlica. Se les reconocern estos derechos cuando
tengan el mismo peso sociolgico de esta. PARADIGMA EXTENSIVO.
Profesor Postigo: dice que las actuaciones de la iglesia catlica que vulneren el principio de igualdad
habr que equipararlas a los Acuerdos de 1992. Habr que quitar aquello que tengan de ms.
La tendencia ha sido la primera, y en algunos supuestos ir equiparando los privilegios que tena la iglesia
catlica al resto.
Concluyendo, para no vulnerar el principio de igualdad lo que habra que hacer es no establecer acuerdos
de cooperacin con una misma actividad: ser creyente, ya que en funcin de pertenecer a una confesin
con acuerdo o sin l se tendrn mejores condiciones para ejercitar esa libertad religiosa. Se podran
ampliar los beneficios a todas las confesiones.

TEMA 9. LA LIBRE FORMACIN Y EXPRESIN DE LA CONCIENCIA: EL DERECHO A

LA EDUCACIN Y LA LIBERTAD DE ENSEANZA.
1. EL DERECHO A LA EDUCACIN: PRINCIPIOS FUNDAMENTALES.
a. Principio personalista: se recoge en el art 27.2 C.E: La educacin tendr por objeto el pleno
desarrollo de la personalidad humana en el respeto a los principios democrticos de
convivencia y a los derechos y libertades fundamentales. Se reconoce que el objeto del derecho
a la educacin es el pleno desarrollo de la personalidad. Adems, la educacin debe cumplir con
la funcin de convivencia democrtica.
Este principio personalista implica una relacin directa con el art.10.1 C.E: libre desarrollo de la
personalidad. En el art.2 LOE se establece que el sistema educativo espaol se orientar a la consecucin
de determinados fines: uno de ellos; el pleno desarrollo de la personalidad.
Dentro del principio personalista destacan dos cuestiones en torno a la educacin:
- El pleno desarrollo de la personalidad no se puede dar si el sistema educativo no
fomenta la actitud crtica de los alumnos.
- La educacin se concibe con carcter permanente: el sistema educativo debe dar
respuestas a la persona que quiera seguir recibiendo conocimientos, durante toda la
vida.
b. La educacin como servicio pblico: Segn el art.108 LOE, la prestacin de servicio pblico
se har mediante los centros pblicos o privados concertados. Independientemente de la
calificacin lo importante son las consecuencias: los poderes pblicos deben hacer real y
efectivo el derecho a la educacin, este derecho debe prestarse bajo las mejores condiciones de
calidad. Este servicio pblico determina adems las siguientes cuestiones:
1.
2.

c.

La programacin general: Al Administracin General del Estado determina el contenido bsico

de esta.
Tambin se establece que la enseanza obligatoria y bsica es gratuita, ofrecindose un sistema
de ayudas econmicas (becas) para garantizar el principio de igualdad.
Participacin: Se concreta en el art 27.5 y 7 C.E: viene a expresar que la comunidad escolar
debe participar en las decisiones educativas. Lgicamente, esa participacin ser ms estricta en
los centros pblicos; a travs de los consejos escolares.

d. Libertad de enseanza: Regulado en el 27.1 CE. Tiene un triple contenido:

-

derecho a crear centros educativos

libertad de ctedra
derecho de los padres a elegir la educacin religiosa o moral (libre eleccin de los
padres a elegir la formacin de los hijos).

2. LIBERTAD DE ENSEANZA:
1. La libertad de creacin de centros docentes: universitarios y no universitarios
Aparece en el 27.6 CE.
A. SUJETOS: Estarn legitimados para crear centros educativos todas las personas fsicas y jurdicas, la
nueva LOE no establece ninguna restriccin (anteriormente s haba alguna). En todo caso, hay que
remarcar que para crear un centro educativo se necesita una autorizacin de las CCAA, y ser la propia
normativa autonmica la que determine las restricciones para poder crear o no centros educativos.
B. CONTENIDO:
1. derecho de fundacin, direccin y gestin: con todo lo que implica ese triple mbito de fundar,
dirigir y gestionar un centro educativo: elegir al profesorado, establecer los rganos de ese centro etc y
lo ms importante: establecer el ideario o carcter propio de este.

2. Ideario: El art.115 LOE regula el carcter propio de los centros privados. En qu consiste el ideario?
En determinar la orientacin de ese centro educativo.
Como ha sealado el Tribunal Constitucional, esa orientacin ideolgica o religiosa no solo afecta a las
ideas bsicas, sino que puede regular todo el contenido de la actividad docente o acadmica de ese centro
educativo.
El art.115 LOE, establece que el ideario o carcter propio debe respetar los derechos garantizados en la
Constitucin y las leyes a los profesores, padres y alumnos. (El art.27 C.E establece que el derecho a
crear centros educativos debe respetar los principios constitucionales). Tambin establece que ese ideario
o carcter propio debe comunicarse /ponerse en conocimiento por parte de la comunidad escolar a los
padres, alumnos y profesores.
-En relacin a los padres: para que puedan elegir el centro educativo.
-En relacin a los profesores: para el ejercicio de la libertad de ctedra.
La novedad que establece el 115 es la posible modificacin del ideario. Hay unos lmites para la
modificacin de ste, por ejemplo que no se haga una vez iniciado el curso, porque lo perjuicios seran
graves.
3. Lmites: los propios del 27 CE, en concreto el respeto a los derechos fundamentales y el pleno
desarrollo de la personalidad, los principios democrticos de convivencia, y la proteccin de la juventud y
la infancia.
4. FINANCIACIN: El art. 27.9 CE establece la posibilidad de financiar los centros educativos. Espaa
es el nico pas europeo donde existen tres tipos de centros educativos: pblicos, privados y privadoconcertados.
a. Centros pblicos: Son aquellos Son aquellos que crean las Administraciones Pblicas: las CCAA
tienen competencia exclusiva para ello (salvo Ceuta y Melilla, donde el competente es el Ministerio de
Educacin). Segn el Tribunal Constitucional; su caracterstica fundamental es la neutralidad ideolgica y
religiosa (no existe una doctrina oficial). Esto que implica? la prohibicin de adoctrinamiento por parte
del profesorado. Los centros pblicos pueden establecer un proyecto educativo propio (pero no tienen
ideario) en funcin de las condiciones econmicas y sociales en las que se encuadra el centro.
b. Centros privados: Su caracterstica fundamental es que pueden establecer un ideario. Necesitan una
autorizacin para establecerse como centro educativo, para ello deben reunir las caractersticas del
decreto que regule su creacin. Adems, tienen una gran autonoma en cuanto al establecimiento de las
condiciones o del proyecto educativo: contratacin de profesores, establecimientos de los rganos
/estatutos etc
c. Centros privados concertados: (art.27.9 C.E). Son centros privados sostenidos con fondos pblicos.
Se elabora un concierto educativo (un contrato administrativo entre la Administracin y el centro
privado) donde se recogen todas las condiciones de este sostenimiento. En ningn otro pas existen
conciertos educativos.
Estos centros seran una mezcla entre centros privados y pblicos, para que un centro privado llegue a
concertado tendr que haber unas negociaciones entre la Administracin y el centro para determinar los
derechos y obligaciones de ambos. En el art 116 LOE se establecen los centros educativos privados que
tendrn preferencia para acogerse al rgimen de concierto:
1.
2.
3.
4.

que haga referencia a una necesidad de escolarizacin

los conciertos deben tender a favorecer a personas en condiciones ms desfavorables (por zonas)
que establezcan experiencias de inters pedaggico
que sean cooperativas

Un centro privado concertado va a seguir teniendo su propio ideario. Cules son sus caractersticas de
centro pblico?
Admisin de alumnos.
La enseanza tiene que ser gratuita. El art 88 de la LOE establece unas
garantas de gratuidad.

Participacin: el centro privado concertado debe crear un consejo escolar, que

no ser idntico al pblico, con representantes del dueo de ese centro
educativo.

El centro recibir a cambio lo que se denomina el mdulo escolar (art 117LOE): que ser la cuanta que
va a recibir a cambio de que se cumplan los requisitos antes sealados. Este mdulo incluir los salarios y
complementos, cotizaciones a la Seguridad Social del personal docente, las cantidades asignadas al
personal de administracin y servicios, mantenimiento, conservacin y funcionamiento, y las dedicadas a
inversiones. En conclusin el 100% de los gastos.
2. LIBERTAD DE CTEDRA:
Se recoge en el art. 20.1. c) C.E, dentro de las libertades de expresin. Se reconoce la libertad de ctedra,
segn el Tribunal Constitucional, a todos los profesores independientemente del centro educativo donde
impartan clase o nivel de ste. En otros pases no es as, por ejemplo en Grecia slo tendrn este derecho
los profesores universitarios.
El Tribunal Constitucional seala alguna matizacin en cuanto al reconocimiento de la libertad de
ctedra: -No todos los profesores la pueden ejercer del mismo modo, cuanto ms alto sea el nivel donde
imparta el profesor, mayor ser la posibilidad de ejercer esa libertad de ctedra: es decir, en funcin del
grado de madurez del alumno (no es lo mismo una universidad que un centro de educacin primaria).
-El segundo mbito de matizacin es el centro educativo donde imparta el profesor: el ejercicio de
libertad de ctedra ser mayor en un centro pblico que en uno privado, porque en este ltimo existe un
ideario.
A. PROFESORES DE CENTROS EDUCATIVOS PBLICOS:
1. Contenido: La libertad de ctedra es la posibilidad de expresar las creencias, ideas y convicciones de
ese profesor en el mbito educativo. Tendr libertad para utilizar la metodologa que considere ms
apropiada para explicar el contenido de la materia, adems gozar del principio de participacin en los
rganos de gestin o direccin (administrativos) del centro.
2. Lmites: El art.20. 1. c) C.E se incluye dentro de las libertades de expresin, por lo tanto habr que
tener presente el contenido de este artculo como lmite. Al estar relacionada la libertad de ctedra con el
mbito educativo; deber respetar el desarrollo de la personalidad y los principios democrticos de
convivencia.
Hay que recordar que los centros pblicos son ideolgicamente neutrales, por lo tanto la neutralidad debe
ser respetada sin vulnerar la libertad de ctedra. Cmo se debe garantizar la neutralidad? Pues no habr
que perder el carcter objetivo y cientfico por parte del profesorado, es decir, separar entre lo cientfico
y las opiniones.
B. PROFESORES DE CENTROS EDUCATIVOS PRIVADOS:
1. Colisin entre libertad de ctedra e ideario: El ejercicio de esa libertad de ctedra puede provocar
una colisin con el ideario. Qu ocurre cuando existe una disconformidad entre el ideario y las
actividades docentes desarrolladas por el profesor, el despido del profesor sera procedente o
improcedente? la jurisprudencia del Tribunal Constitucional entiende que el despido es procedente porque
al ser contratado debe asumir el ideario, no quiere decir que lo defienda, pero no debe ir contra l. Prima
pues el ideario respecto a la libertad de ctedra del profesor.
2. Disconformidad entre el ideario y las actividades docentes. Lo mismo.
3. Disconformidad entre el ideario y las actividades extra acadmicas lcitas: (actividades
extraacadmicas lcitas: contraer matrimonio, divorciarse, afiliarse a un partido poltico, sindicato) El
Tribunal Constitucional ha dicho que las actividades extra acadmicas que vayan en contra del ideario del
centro pueden suponer causa de despido. Para que el despido sea procedente deben darse tres requisitos:
1.
2.

que la actividad extraacadmica se intencionada.

que el hecho sea notorio.

3.

que la conducta realizada tenga relacin directa con su actividad

acadmica (este requisito es fundamental).

Algunos ejemplos:
-

profesora de ciencias naturales despedida por contraer matrimonio civil en un

colegio de ideario catlico. El despido es declarado nulo por su derecho
fundamental a la libertad religiosa

despido procedente de profesora de religin que se divorcia, porque su funcin

docente va en contra de esa actividad extraacadmica.

profesora de religin en un centro de ideario independentista vasco es despedida

por portar el lazo azul. TC: carcter nulo de ese despido, aunque seguro que la
profesora no volvi al centro!

C. DERECHO DE LOS PADRES A ELEGIR LA EDUCACIN RELIGIOSA Y MORAL: Art.27.3

C.E. Tiene implicaciones con la libertad religiosa y con el derecho a crear centros educativos.
4. ENSEANZA DE LA RELIGIN:
A. ESTATUTO DE LA ENSEANZA DE LA RELIGIN CATLICA: Tenemos que hacer
referencia al Acuerdo sobre Enseanza y Asuntos Culturales y a la LOE (disposicin adicional II)
El rgimen jurdico de la enseanza de la religin es el siguiente:
a)

es una oferta obligatoria para todos los centros educativos, ya sean pblicos o privados en
incluso aunque el centro sea de ideario anticatlico, es decir, todos los centros educativos
deben ofertar la enseanza de la religin obligatoriamente, otra cosa es que los alumnos la elijan.

b) en los centros donde haya eleccin se impartir en condiciones equiparables al resto de

enseanzas (condiciones equiparables no es lo mismo que condiciones idnticas, porque no es
igual que lengua espaola, matemticas o ingls, lo que se pide es que se de en las mismas
condiciones materiales que el resto)
c)

esa eleccin tendr carcter voluntario, pero lo que no establece el Acuerdo es que los que no la
cursen tengan que hacer una asignatura alternativa.

-No va a existir alternativa: el Tribunal Constitucional declar inconstitucional los Pactos de Letrn.
B. ENSEANZA DE LA RELIGICN EVANGLICA Y MUSULMANA: Qu ocurre con el resto
de religiones con acuerdo? (acuerdos de 1992 y de 1996): En sus acuerdos respectivos se concretan las
condiciones para que se imparta la enseanza de la religin en los centros pblicos (la evanglica, la juda
y musulmana), por ejemplo debe haber al menos 10alumnos en el centro.
Se trata de una oferta obligatoria en todos los colegios pblicos y privados-concertados, salvo que tengan
ideario contrario.
Estos acuerdos establecen el principio de igualdad: debe darse en las mismas condiciones que la
enseanza catlica.
C. ESTATUTO DE LOS PROFESORES DE ENSEANZA DE LA RELIGIN: Los profesores son
contratados laboralmente por la Comunidad Autnoma correspondiente, pero cada ao los designa el
obispo.
Problemas que plantea el profesorado de la religin catlica en los centros pblicos: Los profesores que,
no perteneciendo a los cuerpos de funcionarios docentes, impartan la enseanza de las religiones en los
centros pblicos lo harn en rgimen de contratacin laboral. Se acceder al destino mediante criterios
objetivos de igualdad, mrito y capacidad. Estos profesores percibirn las retribuciones que correspondan
en el respectivo nivel educativo a los profesores interinos. En todo caso, la propuesta para la docencia
corresponder a las entidades religiosas y se renovar automticamente cada ao.

El TS de Canarias ha presentado en el ao 2000 una cuestin de inconstitucionalidad. Ocurre lo siguiente:

-

La enseanza religiosa catlica es confesional y depende de la iglesia catlica, no

es competencia del Estado impartirla, sino que lo es de la iglesia catlica. Por otro
lado, la contratacin vulnera el principio de laicidad-separacin.

Tambin se vulnera el principio del 103 CE de capacidad y mrito, porque los

profesores los elige el obispo sin ninguna capacidad de determinar cul es ese
mrito.

Lo constitucional sera que los profesores de religin fueran contratados por la

iglesia catlica que es quien los elige. Otra cuestin sera el pago. El acuerdo no
dice que el Estado deba pagarles, fueron los partidos, porque lo lgico sera que el
pago fuera por parte de quien recibe la enseanza.

TEMA 11. LA LIBRE FORMACIN Y EXPRESIN DE LA CONCIENCIA: LAS LIBERTADES

DE EXPRESIN Y DE INFORMACIN.
1. INTRODUCCIN:
La libertad de expresin y el derecho a la informacin estn recogidos en el art. 20.1 CE, en las
letras a y d respectivamente.
Diferencia entre ambos.
La diferenciacin est en torno al concepto de veracidad. La libertad de expresin ampara la
difusin de cualquier pensamiento, idea u opinin, sea verdad o no; en cambio, el derecho de informacin
slo ampara la veracidad; la noticia debe ser veraz.
-Principios rectores:
1. Pluralismo (informativo): el pluralismo puede ser externo o interno.
El externo: en una sociedad democrtica deben existir muchos medios de comunicacin con distintas
visiones. No puede haber un monismo o doctrina oficial.
El Interno: dentro del medio de comunicacin debe existir la posibilidad de difundir ideas contrarias al
propio medio. Se establecen instrumentos, cauces de participacin para que las diferentes visiones puedan
tener una cabida dentro de ese medio de comunicacin; aunque un medio tenga una lnea determinada,
debe dejar que se manifiesten otras opiniones.
Cul debe priorizar en nuestro ordenamiento jurdico? El TC establece lo lgico es que en un sistema
democrtico se garantice la existencia del pluralismo externo es lo mejor, pero claro, el TC dice que
slo sera posible si todas las personas tuvieran un medio de comunicacin, y como ello es imposible,
establece la combinacin de ambos pluralismos.
2. Garanta institucional: el derecho a la informacin es una garanta institucional: es el pilar
fundamental del sistema democrtico. Cuanto mayor sea ese mbito de libertad ms avanzado ser este.
Lo que se protege es la opinin pblica libre; porque sino no se podra ejercer otros derechos, como por
ejemplo el de eleccin de nuestros representantes.
3. Veracidad, objetividad e imparcialidad: El art.20.1 d) C.E establece que se garantiza el derecho a
comunicar y recibir informacin veraz. Esto que implica? por una parte que se proteger solo aquella
informacin que rena los requisitos de veracidad, y no los rumores: que quedan fuera de este mbito de
proteccin.
Esa veracidad lo que permite es que se garantice la libre formacin de la conciencia. Aunque el propio
Tribunal Constitucional y la Constitucin exijan esa veracidad, esto no quiere decir que un periodista
siempre vaya a ser veraz, por eso se utiliza el concepto de OBJETIVIDAD: se pretende que al menos sea
objetivo. Y qu implica la objetividad? por una parte, que los periodistas deben diferenciar claramente
entre lo que es noticia (se exige la veracidad) y lo que es opinin, el problema es que en la prctica no se
hace esta distincin. Por otra parte, lo que se les exige es que; cuando difundan una noticia esta debe estar
suficientemente contrastada.
Respecto al principio de imparcialidad: decir que se va a exigir solo a aquellos medios que sean de
titularidad pblica. No deben ser partidarios de ninguna noticia u opinin.
2. EL DERECHO A CREAR MEDIOS DE COMUNICACIN:
En nuestra Constitucin aparece el derecho a crear centros educativos (27.6 CE), pero en el art. 20 CE no
aparece el derecho a crear medios de comunicacin, por lo tanto, dnde se recogera? Pues en el 38
CE en la libertad de empresa: no sera pues un derecho fundamental.
Dentro de la posibilidad de crear medios de comunicacin hay que diferenciar entre: empresas
informativas, empresas periodsticas, y empresas audiovisuales.
A. EMPRESAS INFORMATIVAS: EMPRESAS PERIODSTICAS.
1. Empresas periodsticas:

a. Ley de Prensa e imprenta de 1966: En nuestro pas, los peridicos se regulan a travs de la Ley de
Prensa e Imprenta de 1966, que sigue en vigor desde la etapa franquista. Por lo tanto, en el sistema
democrtico no existe una ley de prensa democrtica, que limite el ejercicio de la libertad de expresin a
travs de los medios de comunicacin. Para ellos la mejor ley de prensa es la que no existe.
b. Principios editoriales: Es el ideario o carcter propio de un medio de comunicacin (de un peridico).
Deberan saberse los principios editoriales de los peridicos, pero nunca se han definido, al contrario que
ocurre en los centros educativos, donde hemos visto que hay un ideario establecido. Lo lgico es que los
lectores conocieran los principios editoriales del peridico que van a leer (en Francia cada seis meses los
peridicos deben publicarlos), y los periodistas tambin deberan conocerlos. Por ello debera existir una
ley de prensa que obligara a ello.
B. EMPRESAS AUDIOVISUALES: Nos referimos fundamentalmente a la radio y a la televisin.
Cmo se configuran en nuestro ordenamiento jurdico? El Estatuto de 1980 determina que los medios
audiovisuales son servicios pblicos y como tal, son titularidad del Estado, aunque puede existir una
gestin pblica o privada, mediante concesiones que concede el propio Estado (renovables cada 10 aos)
Hay que distinguir por tanto de la titularidad y la gestin.
-La titularidad corresponde al Estado. No existe ningn medio de comunicacin de titularidad privada.
-La gestin podr ser: directa o indirecta.
La consecuencia jurdica de ello es que para poder emitir se necesita una concesin administrativa, que
otorga el Gobierno o las Comunidades Autnomas, si bien existen unas excepciones a esta regla general:
-

TV satlite: cualquiera puede emitir por satlite, para ello se necesita una licencia
que otorga el Ministerio de Industria.
TV por cable: hay que diferenciar aqu entre telecomunicaciones por cable: que s
necesitan concesin, y canales por cable: que no necesitan ni licencia ni concesin,
pagan al operador por contrato privado.
TV local: emite pero ninguna tiene concesin o licencia; se trata de una situacin
alegal y en cualquier momento la Audiencia Provincial puede cerrar la emisora
(no sera una forma ilegal porque tienen cobertura).

C. SOCIEDAD DE LA INFORMACIN: (internet). En nuestro pas, la ley 34/2002 establece como

principio general la prestacin de servicios a travs de internet, sin autorizacin previa: da libertad para
crear pginas web. En su artculo 8 de establecen para ello una serie de lmites.
3. LOS PROFESIONALES DE LA INFORMACIN:
Los periodistas son los sujetos indirectos o mediatos del derecho de informacin. Esto no quiere decir que
no se reconozca ese derecho a la informacin de todos los ciudadanos.
REQUISITOS: (quin puede ser periodista en nuestro pas?) Segn TC, para ser periodista, se tienen que
dar una serie de requisitos:
- Se debe ser licenciado en periodismo o ciencias de la comunicacin
- En su defecto, lo podr ser cualquier licenciado que tenga dos aos de ejercicio en un
peridico, redaccin
- O las personas que lleven cinco aos en el ejercicio de la profesin
DERECHOS:
a. Derecho de acceso al lugar donde se ha producido la noticia: esto no implica que las Administraciones
Pblicas tengan obligacin de facilitar ese acceso.
b. Clusula de conciencia: Se establece en el art.20.1 d) CE. Existe una ley orgnica que ha desarrollado
este derecho; la LO 2/1997: la clusula de conciencia se reconoce a todos los profesionales de la
informacin, sean de un medio pblico o privado.

-Cuando haya un cambio sustancial en la lnea ideolgica de ese medio de comunicacin: el periodista
podr abandonar el medio informativo recibiendo a cambio una indemnizacin como por despido
improcedente.
Tambin incluye la posibilidad de que un periodista se niegue a participar en la elaboracin de
determinadas informaciones.
En el prembulo de la LO se establecen dos cuestiones importantes a resaltar:
o
o

Los medios de comunicacin pueden ser pblicos o privados.

En relacin a los profesionales de la informacin; se ampla a todos los mbitos:
periodistas, colaborados, tertulianos etc siempre que haya una relacin
contractual.

c. Secreto profesional: No existe una ley que lo regule. Consiste en no revelar las fuentes de informacin.
Por qu se garantiza? Fundamentalmente por el derecho a la informacin veraz. Hay que ocultar fuentes
para poder obtener informacin futura. Se podrn revelar las fuentes de informacin slo a la autoridad
judicial cuando sea estrictamente necesario para evitar la comisin de futuros delitos.
4. DERECHOS DE LA COLECTIVIDAD:
A. DERECHO DE RECTIFICACIN: Se regula en la LO 2/1984. Este derecho consiste en que toda
persona natural o jurdica tiene derecho a rectificar hechos inexactos (no opiniones) publicados por
medios de comunicacin.
En esta LO se establece un procedimiento: El sujeto enva un escrito al medio de comunicacin
para que rectifique, sino lo hace en el plazo establecido, se inicia un procedimiento ante los tribunales
civiles. La sentencia final tendr que ser publicada en ese medio de comunicacin, con un requisito: debe
establecerse la rectificacin con la misma relevancia y en un espacio de audiencia semejante.
Este derecho slo existe de hechos, no de opiniones. En muchos ordenamientos existe tambin el
derecho de rplica: si una persona opina en un sentido, el grupo aludido tiene derecho de rplica en el
mismo medio de comunicacin. En Espaa no existe (slo en pases ms democrticos).
B. CONTROL DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN: El art. 20.3 CE seala que la ley regular
la organizacin y el control parlamentario de los medios de comunicacin, es decir, que la CE establece
un control parlamentario de los medios de comunicacin pblicos (nos referimos al mbito estatal),
regulado por el Estatuto de Radio y TV de 1980. Se hace referencia a un control directo e indirecto.
-Directo: a travs de una comisin de control de RTVE.
-Indirecto: A travs del Consejo de Administracin de RTVE, que elige el Parlamento.
En nuestro pas, el control depende del poder ejecutivo (Gobierno y Comunidades Autnomas), en
Navarra y Catalua existe un rgano independiente para ello: que decide a quien otorgar las concesiones.
Cmo se estructura el control de los medios de comunicacin?
1. El Director General: lo nombra el Gobierno. En la nueva Ley ser el propio Parlamento, a
travs del Consejo de Administracin, quien lo elija.
2. El Gobierno: No solo elige al Director General, sino que es el rgano encargado de otorgar las
concesiones. Y por lo tanto determina qu empresas van a emitir, teniendo as un control previo.
Pero tambin lo tiene posterior porque tiene que controlar que esos medios cumplan la
legislacin. En este sentido existen unas disposiciones que hacen referencia a una Directiva
Comunitaria: su incumplimiento debe ser sancionado por el Gobierno. En otros pases al existir
una autoridad administrativa independiente es sta quien controla, en Espaa sigue siendo el
Gobierno.
-Derecho de acceso: Tambin se regula en el art 20.3 de la CE. Los grupos sociales y polticos
significativos pueden tener un espacio en los medios de comunicacin para difundir sus ideas, creencias y
convicciones. En nuestro pas, solo dos grupos tienen reconocido este derecho y son: los partidos polticos
en periodo electoral, y las confesiones religiosas con acuerdos de cooperacin (Ej.: la misa de los
domingos, el resto de confesiones tienen un espacio de 20minutos en la 2).

5. LMITES:
Los lmites generales del derecho a la informacin se establecen en el art.20.4. C.E
a. Derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen: En caso de conflicto prima la libertad de
informacin y expresin, siempre que se trate de asuntos de relevancia pblica.
b. Proteccin de la juventud y la infancia: Protegidas por la Ley del menor (LO1/1996) en el art 4 se
establece una proteccin especial de los menores y lo destacable es el art. 3: se considera intromisin
ilegtima cualquier utilizacin de su nombre e imagen.
c. Seguridad nacional y seguridad pblica: Hay archivos que estn bajo secreto. (Ley de Secretos
Oficiales de 1978)
d. Leyes penales: Se tipifican una serie de delitos relacionados con estas libertades.
e. Salud pblica: Hay que tener cuidado con las cuestiones que incidan en la salud pblica. Ej.:
medicamentos milagrosos.
f. Moral pblica: Segn el Tribunal Constitucional se trata de un mnimo tico colectivo.
g. Sentimientos religiosos. En nuestro ordenamiento no aparecen recogidos como lmites, la nica
referencia que se hace es en los Acuerdos con la Iglesia catlica, estableciendo que los medios tienen que
respetar los sentimientos de los catlicos, pero lo primero es la libertad de expresin.

TEMA 12. CONCIENCIA Y DERECHO (I): LO LIBRE EN CONCIENCIA

1. INTRODUCCIN:
En un sistema democrtico existen tres tipos de normas:
- Imperativas (obligan a hacer)
- Facultativas (facilitan la realizacin de cualquier conducta)
- Prohibitivas (impiden hacer algo)
Hay que fijarse en como regula el sistema democrtico las libertades: La mayora de las normas deben ser
facultativas, si hay muchas imperativas o prohibitivas no estaramos ante un sistema democrtico
avanzado.
Las conductas de la libre conciencia van a afectar a lo ms ntimo de la persona. Se trata de decisiones
personalsimas sustradas del derecho. Hacemos referencia al ncleo duro de la conciencia integrado por
las convicciones ms ntimas y profundas, que determinan la personalidad, la forma de ser de la persona,
Dnde se encuadran esas conductas libres en conciencia? en el art.10.1 C.E: el libre desarrollo de la
personalidad.
A pesar de toda esta teora muchos de los supuestos que vamos a ver a continuacin han estado
penalizados hasta hace poco (de hecho algunos siguen siendo delitos en algunos sistemas democrticos),
En ese proceso de despenalizacin se han ido configurando como autnticos derechos subjetivos:
exigibles ante los tribunales en caso de que se prohba su ejercicio.
Tiene importancia en los anteriores supuestos el principio de laicidad: la separacin entre sociedad y
religin. Por ejemplo, Los parmetros religiosos nunca pueden servir de criterios para la legitimacin de
las leyes.
2. TRANSEXUALIDAD:
La sexualidad y la orientacin sexual forman parte integrante de las seas de identidad de la persona. El
ordenamiento jurdico no puede entrar a decidir cual tiene que ser nuestra sexualidad, ser dentro del libre
desarrollo de la personalidad donde se dar este hecho.
En qu consiste la transexualidad? Se trata de una discordancia entre la apariencia sexual externa de la
persona y la vivencia interna de esa sexualidad. Se utiliza como mecanismo una operacin de ciruga
esttica.
Hasta 1983 realizar una operacin quirrgica transexual estaba penada. En la actualidad, el art.156 C.P
despenaliza la ciruga transexual.
Aos ms tarde, el Tribunal Supremo (en 1987) va a permitir que aquellas personas que hayan sometido a
una operacin de cambio de sexo puedan inscribirlo en el Registro Civil, pero sin ms derechos que este.
A partir del ao 2000 algunos jueces reconocen la posibilidad de que los transexuales puedan contraer
matrimonio con el sexo reconocido en el Registro Civil, el Ministerio Fiscal no recurre y en el ao 2001
la Direccin General del Registro y Notaria, establece que los transexuales podrn casarse con el nuevo
sexo. En el ao 2002 con una sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos tambin lo permite.
Por ltimo, decir que el Gobierno est elaborando una Ley de identidad de gnero.
3. EL DERECHO A LA PROCREACIN:
Los poderes pblicos no pueden decidir ni imponer cual es el nmero de hijos que tienen que tener sus
ciudadanos, (en China por ejemplo s influyen: un hijo y varn)
A. ABORTO: La decisin sera no tener hijos, en nuestro ordenamiento jurdico, hasta 1983, era un
delito abortar y estaba penalizado. En el art. 417 del Cdigo Penal de 1995 se despenaliza en tres
supuestos la prctica del aborto:
-violacin.
-problemas psquicos o fsicos para la mujer
-problemas en el feto.

Estos supuestos han sido declarados constitucionales en la STC 53/1985, lo que se plantea es si en estos
tres casos la mujer tiene el derecho subjetivo a la prctica del aborto.
Todava no existe una nueva Ley del Aborto, pero s un anteproyecto de ley de educacin sexual donde
habr un captulo dedicado al aborto.
B. ESTERILIZACIN: Se trata de evitar la posibilidad de que se tenga descendencia. El acudir a las
tcnicas de esterilizacin es una decisin libre para todos los mayores de edad, siempre debe constar el
consentimiento de la persona. El problema se plantea entorno a los discapacitados, nos preguntamos si
tienen o no derecho a acceder a estas tcnicas, pues bien, para ello deber constar siempre una
autorizacin judicial.
Lo que se establece es que se debe autorizar siempre por va judicial.
C. REPRODUCCIN ASISTIDA: Se trata de la posibilidad de acceder a tcnicas mdicas que
permiten la reproduccin o posibilidad de tener hijos a travs de supuestos que tcnicamente hacen
referencia a la inseminacin artificial o a la fecundacin in vitro. Acudir a estas tcnicas es libre para las
personas mayores de edad.
Lo que la persona pretende es tener descendencia (al contrario que en el caso de la esterilizacin).
En el art 162 CP se establece como un tipo delictivo practicar una inseminacin artificial en una mujer sin
su consentimiento, este caso est penado con pena de prisin. Lo mismo ocurre en el caso de los menores
de edad o incapacitados.
Existe una Ley de reproduccin asistida de 1988 (modificada en 2003), y actualmente existe proyecto ley
en el que se regulan estas tcnicas.
Cules son los problemas que plantea esta ley?
La problemtica no est tanto en las tesis religiosas sobre el tema, problemas donde se plantea el debate
son dos:
-la utilizacin de los pre-embriones.
-y cul es el destino de los pre- embriones congelados.
En nuestro pas no tienen que ser pareja las personas que acceden a estas tcnicas, en otros pases s que
es obligatorio. Por otro lado, con la anterior ley slo se poda implantar un pre-embrin, en la de ahora se
pueden implantar hasta tres pre- embriones.
El problema fundamental es el de la investigacin de las clulas madres embrionarias. La Iglesia Catlica
se opone a la utilizacin de los pre-embriones para la investigacin.
D. MANIPULACIN DE GENES HUMANOS: En nuestro ordenamiento jurdico se establece como
un tipo delictivo en el art. 153 CP: sern castigados con pena de prisin los que manipulen genes
humanos. Se despenaliza slo la manipulacin con fines teraputicos. Un caso habitual es para la eleccin
del sexo del futuro hijo con fines teraputicos: ej. en el caso de la hemofilia.
E. CLONACIN: se trata de reproducir idnticamente. El experimento de la oveja Dolly permiti la
clonacin de un animal. En principio, sera tambin posible la clonacin reproductiva humana, pero no
est permitida. Lo que s se realiza es la clonacin no reproductiva con fines teraputicos, en algunos
pases como Reino Unido o EEUU se permite reproducir parte de nuestro cuerpo de forma idntica, por
ejemplo un hgado propio para que el cuerpo no lo rechace. En nuestro pas la Ley de reproduccin
asistida permite esta va de reproduccin. (art.161 C.P).
Existe un Convenio Europeo De 1997 sobre prohibicin de clonacin humana. Se establece un protocolo
adicional para procreacin, se prohbe la clonacin reproductiva: crear un ser humano idntico a otro vivo
o muerto. Tambin se prohbe elegir el sexo salvo que sea para fines teraputicos (como la hemofilia art
14), se podr alterar el genoma humano solo con fines preventivos (art 13).

TEMA 13. CONCIENCIA Y DERECHO (II): LO LIBRE EN CONCIENCIA (II): EL DERECHO

A CONTRAER MATRIMONIO O A FUNDAR UNA FAMILIA.
1. INTRODUCCIN:
El derecho a contraer matrimonio o a fundar una familia determinan con claridad el desarrollo de nuestra
personalidad, esa decisin ha de ser siempre libre.
-La primera decisin que se toma es el vivir o no en pareja: uno puede determinar con quin y cmo
quiere vivir, el derecho no puede interferir.
-Una vez que se ha decidido vivir en pareja, la segunda decisin es contraer matrimonio o no: es decir; si
se formaliza o institucionaliza esa relacin de pareja.
-Y la tercera decisin es elegir como formalizar ese matrimonio: de forma religiosa o civil.
Hay que tener presente la Ley 13/2005 de 1 de Julio, sobre matrimonio del mismo sexo, a partir de esta
ley toda persona independientemente de su sexo puede contraer matrimonio.
El art 32 CE no plantea ningn problema en torno a la constitucionalidad de esta ley, ms bien establece
la obligacin de regular este tipo de matrimonios. S lo haca el Cdigo Civil cuando estableca: hombre
y mujer.
2. UNIONES DE HECHO:
Se trata de una organizacin de la vida en pareja al margen del derecho. Son personas que deciden no
formalizar su vida en pareja, porque consideran que amor y derecho son incompatibles.
En caso de que haya hijos, hay que tener en cuenta que los hijos matrimoniales o extramatrimoniales
tienen los mismos derechos: son iguales. El problema se plantea porque el derecho nos afecta siempre,
aunque no queramos: se puede rechazar la formalizacin externa del consentimiento matrimonial; pero
siempre se van a derivar de ello una serie de consecuencias jurdicas: por ejemplo puede haber un
perjuicio econmico para los hijos si los padres no han contrado matrimonio; ocurre que si se muere uno
de ellos s que recibirn la pensin por orfandad, pero la madre o padre no percibir la de viudedad,
siendo las consecuencias distintas en una familia de una unin de hecho que en un matrimonio (que s se
recibe).
Qu ha dicho el Tribunal Constitucional en torno a las uniones de hecho, en el sentido de si es posible o
no equipararlas a las consecuencias jurdicas que tiene el matrimonio? En primer lugar hay que decir que
esta equiparacin siempre se va producir cuando las cosas van mal: una ruptura, fallecimiento cuando
se producen estos conflictos las uniones de hecho pretenden tener las mismas consecuencias jurdicas que
un matrimonio. El Tribunal Constitucional dice que el matrimonio tiene una especial proteccin en
nuestra Constitucin, las uniones de hecho no, pero esto no impide que el legislador equipare las uniones
de hecho al matrimonio. El hecho de no equipararlas no es inconstitucional.
Existe una tendencia a la equiparacin en tres supuestos:
a. En la legislacin estatal: el Estado (en leyes especficas, sectoriales) ha ido equiparando las uniones de
hecho al matrimonio, por ejemplo en la Ley de arrendamientos urbanos. Tambin el Cdigo Penal, en
materia de violencia de gnero, establece que el delito ser el mismo tanto si se trata de una unin de
hecho o de un matrimonio. Otro ejemplo es la Ley de adopcin (1987): donde se equipara las parejas
heterosexuales al matrimonio. Sin embargo existen normas donde no se establece tal equiparacin: y es
que no se producir cuando suponga un gasto econmico para el Estado: por ejemplo en la pensin de
viudedad. Por tanto, no hay una equiparacin total.
b. En la Legislacin autonmica en funcin de las competencias autonmicas; la mayora de las
Comunidades Autnomas tienen una ley de parejas de hecho en la que estas uniones se equiparan al
matrimonio. La Rioja y Galicia an no la tienen (pero s un proyecto) y Murcia tampoco. Las dems
Comunidades exigen la inscripcin de una unin de hecho en un registro especial que se crea en los
ayuntamientos, incluso en Andaluca se regula un rito especial ante el alcalde, como si se tratara de un
matrimonio. Aun as muchas de estas uniones no se inscriben.
En algunas CCAA: Catalua, Aragn y Navarra, se establece que la simple convivencia determina la
unin de hecho, e incluso tener descendencia comn.

c. La jurisprudencia del Tribunal Supremo: existen sentencias de todos los tipos, la doctrina no es
uniforme, aunque s hay una mayoritaria: la de equiparar las uniones de hecho al matrimonio por el
principio de analoga: para ello siempre habr que probar que ha habido un enriquecimiento injusto, si se
prueba que ha existido se aplican las normas del matrimonio. Por ejemplo, una unin de hecho en la que
los bienes se han comprado con el dinero de una parte y la otra se ha ocupado del hogar, los hijos etc
pero no ha trabajado qu reglas aplicaramos en la distribucin de estos bienes si la pareja rompe? Pues
el rgimen de gananciales, como si se tratara de un matrimonio, incluso se podra otorgar una pensin
como la que se establece en el divorcio.
En cuanto a los hijos: lo que hemos dicho antes, los hijos matrimoniales o extramatrimoniales tienen los
mismos derechos (art.39 C.E), pero el hecho de que los padres contraigan o no matrimonio determina
consecuencias jurdicas para ellos: econmicas (ya que aunque perciban la pensin de orfandad, su
progenitor no va a recibir la de viudedad).
3. MATRIMONIO CIVIL Y RELIGIOSO:
Nuestro Ordenamiento Jurdico establece la posibilidad de elegir entre el matrimonio cannico o el civil.
Sistema matrimonial espaol: Es un sistema facultativo de tipo anglosajn: solo existe una nica clase,
el civil, pero se puede celebrar de distintas maneras (en forma civil o en forma religiosa). Y sino rene los
requisitos del matrimonio civil no se podr inscribir en el Registro Civil.
Dnde se ampara este sistema matrimonial? En el art.32 C.E: La ley estatal regular las formas del
matrimonio. Se reconoce pues la posibilidad de celebrar el matrimonio de distintas formas. Adems, en
el art 2.1.b LOLR se reconoce el derecho a celebrar ritos matrimoniales. Por lo tanto, dentro del contenido
de la libertad religiosa no se incluye el que se de eficacia civil al matrimonio religioso por parte del
Estado.
A. EL MATRIMINIO EN FORMA CIVIL: Se regula en el Cdigo Civil.
-Art.49 C.C: Se establece la forma de celebracin ante el juez, alcalde, o funcionario competente. Ante
ellos se prestara el consentimiento matrimonial.
-Art.59 y 60 C.C: El propio Cdigo Civil establece la posibilidad de prestar ese consentimiento
matrimonial en forma religiosa. Esta forma religiosa una vez inscrita adquiere eficacia civil, se presupone
que se ha dado el negocio jurdico matrimonial dentro del ordenamiento confesional (siempre que rena
los requisitos civiles). Funcionar como un matrimonio civil ms. La consecuencia jurdica es que aunque
uno haya celebrado un matrimonio religioso (cannico) los efectos son los que tiene el matrimonio civil,
y por ello podr acudir al divorcio (aunque en el derecho cannico no exista: el matrimonio es para toda
la vida).
B. EL MATRIMONIO EN FORMA RELIGIOSA CANNICA: Cules son los matrimonios que
nuestro ordenamiento jurdico permite celebrar? Solo las confesiones que tienen acuerdo de cooperacin
pueden celebrar matrimonios religiosos. (Sern la cannica, evanglica, juda y musulmana).
-Art 6 Acuerdo de Asuntos Jurdicos: Se reconoce los efectos civiles del matrimonio cannico. Este
artculo se traspone al Cdigo Civil. Hay dos problemas importantes entorno al matrimonio cannico y
sus efectos civiles:
Posibilidad o no de inscribir el matrimonio cannico: Qu ocurre en nuestro pas si una persona contrae
un matrimonio religioso pero no lo inscribe en el Registro Civil? En principio este solo tendra efectos
religiosos. Por ejemplo antes nuestros mayores tenan la prctica de casarse slo de forma religiosa
para no perder la pensin que perciban, esto provoc una modificacin legislativa en la que deca que
aunque se casaran y registraran no perderan su pensin. La doctrina discute sobre la voluntad de
inscribir o no el matrimonio, porque normalmente la no inscripcin tiene como finalidad un fraude de ley.
En esta discusin hay que tener en cuenta tres cosas:
-Que segn el Acuerdo de Asuntos Jurdicos el matrimonio religioso produce ya efectos civiles desde la
celebracin, pero para que estos sean plenos se requiere la inscripcin. En cuanto al impedimento de
vnculo o ligamen: un casado que no haya inscrito su matrimonio no podr casarse otra vez, y si lo hace
ese segundo matrimonios ser nulo aunque lo ignore la persona con quien lo contrajo. Por otro lado, El
matrimonio no inscrito no perjudicar los derechos adquiridos de buena fe por terceras personas.

- Tambin se establece que el matrimonio se tendr que inscribir en el plazo de 5das.

-Todo esto se ha complicado por la STC 199/2004: en la que se atribuye efectos civiles plenos a un
matrimonio cannico no inscrito (en contra de lo que dice el Acuerdo). Ej.: caso de las pensiones.
Conclusin: en funcin del ejercicio de la libertad religiosa se puede decidir no inscribir un matrimonio
religioso, pero con la consecuencia de que este no tendr plenos efectos civiles, a pesar de lo dicho en la
STC, pero uno tendr que asumir que su matrimonio no tendr plenos derechos civiles.
En el derecho matrimonial cannico existe la posibilidad de que los cnyuges acudan a los tribunales
eclesisticos para declarar nulo su matrimonio (si se incurri en alguna causa de nulidad). Una vez que
obtienen esta sentencia de nulidad pueden acudir a los tribunales civiles para que otorguen efectos civiles
a sta (sea homologada). El art. 80 C.C reconoce esta posibilidad, se homologarn no slo sentencias de
nulidad sino tambin decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no consumado.
En relacin a esta clusula de ajuste, se plantea qu es lo que debe hacer el Juez civil?: parte de la
doctrina considera que simplemente es un ajuste formal, hay que comprobar los requisitos de la sentencia,
y la homologacin puede ser casi automtica. Pero tambin existe otro sector doctrinal que considera que
el ajuste, adems de ser formal, ha de ser material: el juez debe comprobar los hechos formales pero
tambin si la causa cannica tiene encaje con alguna causa civil.

Para concluir, lo que se plantea es si este ajuste es constitucional o no:

1. En cuando a las decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no consumado: utilizando la
jurisprudencia del TC italiano, se considera que este ajuste es inconstitucionalidad, porque las decisiones
las toma el papa sin ninguna garanta jurdica (por ejemplo, consultando al espritu santo), pero en
nuestro pas, el Tribunal Constitucional no ha entrado en esto.
Y qu ocurre con las sentencias de nulidad? en este caso existen las mismas dudas de
inconstitucionalidad, porque el procedimiento cannico no es democrtico, no garantiza la tutela judicial
efectiva. La Corte Constitucional italiana no lo declar inconstitucional por el criterio general de ajustar
las sentencias eclesisticas siempre que se compruebe que se ha cumplido con las garantas de tutela
judicial efectiva (art.24 C.E). En el Art. 2 LOLR no se contempla el ajuste de sentencias confesionales al
rgimen civil, por lo tanto en este caso no forma parte del contenido de la libertad religiosa.
c. EL MATRIMONIO EN FORMA RELIGIOSA, EVNGELICA, JUDIA Y MUSULMANA:
Hemos dicho que solo las confesiones con acuerdo de cooperacin pueden celebrar matrimonio religioso:
adems de los catlicos estn los evanglicos, los judos y los musulmanes.
El art. 7 de los Acuerdos de 1992 recoge estas tres como formas religiosas admitidas por el ordenamiento
jurdico espaol. El matrimonio celebrado conforme a las normas de estas confesiones tendr efectos
civiles. En los acuerdos existe una remisin material a las normas confesionales sobre la forma
matrimonial.
Matrimonio evanglico y judo: Cmo pueden celebrar estos creyentes su matrimonio? Se exige un
certificado de capacidad matrimonial, con el cual se puede acudir al ministro de culto de las distintas
confesiones para celebrar ese matrimonio (este tiene un plazo de caducidad de 6 meses). En los
matrimonios cannicos no se necesita un certificado de capacidad.
Qu ocurre con el matrimonio musulmn? Igual que el resto, debe reunir los requisitos civiles; la
dificultad en torno a estos matrimonios radica en lo siguiente:

Debe estar siempre presente en la celebracin un imn o representante

de la comunidad islmica.
Debe constar el consentimiento de ambas partes, especialmente el de
la mujer, de forma fehaciente, porque se realizan entre el novio y el
representante de la novia (bal).
Los testigos tienen que ser mayores de edad.

En cuanto al certificado matrimonial: En el Acuerdo con la Comisin Islmica se establece que el

matrimonio musulmn se puede celebrar sin certificado matrimonial (que s se exige para los judos y
evanglicos), y tendr igualmente efectos civiles.
-Poligamia: Consiste en que un musulmn pueda contraer matrimonio hasta con cuatro mujeres. Nuestro
ordenamiento jurdico no admite dicha posibilidad, el problema que se plantea es en relacin al
certificado de capacidad: como no se exige se podran celebrar 4 matrimonios musulmanes y luego
decidir cul inscribe. Aunque no se reconoce efectos jurdicos a la poligamia, si hay algn efecto en el
mbito de las pensiones de viudedad: ya que en caso de fallecimiento podra esta dividirse entre las
distintas mujeres (pero solo hay una pensin).
d. MATRIMONIOS RELIGIOSOS Y TNICOS. PRINCIPIO DE IGUALDAD: Qu ocurre en
relacin a los grupos tnicos? (gitanos etc) Hemos dicho que solo las confesiones con acuerdos de
cooperacin pueden celebrar matrimonios, pero lo lgico sera que, en virtud del principio de igualdad,
este derecho se reconociera a todos los grupos religiosos o tnicos. Ejemplo: los gitanos tienen un rito
especfico a la hora de contraer matrimonio y hay Comunidades Autnomas que quieren darle eficacia.
Derecho internacional privado: principio general es que est prohibida la poligamia.
Convenio de ONU sobre derechos de nio: todo nio tiene derecho a convivir con sus padres, solo una
madre.
Matrimonios religiosos y ticos: principio de igualdad. El matrimonio gitano STE DH 8 Diciembre2009
No tienen eficacia matrimonios de otras religiones ni de la etnia gitana. La STE reconoce que este tipo de
matrimonio gitano tiene derecho a pensin de viudedad pero no considera el matrimonio art. 12. Es una
unin de hecho.

TEMA 14. CONCIENCIA Y DERECHO (III). EL DERECHO DE OBJECIN DE CONCIENCIA

1. INTRODUCCIN:
La objecin de conciencia es una reaccin individual ante una autntica contradiccin entre una norma de
conciencia y una norma jurdica. Pertenece a una persona individual, no a un grupo.
Objecin de conciencia parte de un supuesto de hecho, contradiccin entre norma de conciencia,
religiosa o no, y jurdica que obliga o prohbe. Es una eleccin individual siempre. El cuidado exige al
ordenamiento: que se la exima del cumplimiento de la norma o que se establezca una actividad
sustitutoria, complementaria que no entre en conflicto con mi conciencia.
El OJ exige que no sea cualquier norma de conciencia, sino el ncleo duro (no estamos dispuestos a
traicionarlas e incluso perderemos nuestra propia vida antes de hacerlo). No existe en nuestro OJ la
objecin de conciencia, no hay un derecho general al incumplimiento.
TS: es un derecho excepcional, ejercicio excepcional, para que haya ha de estar siempre reconocido en
nuestro ordenamiento (norma o ley). Si una norma no la reconoce no habr objecin de conciencia, sino
desobediencia civil.
Objecin de conciencia al servicio militar (ST), como obligatorio podra entrar en contradiccin con la
persona y por ello era reconocida en una norma.
Hablamos de un derecho constitucional, no fundamental. Es la exencin de un deber, es lo que hace
posible la norma.
Es un conflicto entre nuestras ideas, creencias y convicciones (conciencia).
Qu pretende esa
persona? La pretensin de quien percibe esa contradiccin ser bien que el ordenamiento le libere por va
de excepcin de la obligacin general o que le permita sustituir el cumplimiento de esa obligacin general
por otra alternativa. Solo va a existir objecin de conciencia si la norma jurdica permite esa complejidad,
si por lo contrario, obliga al sujeto y este no cumple la norma; estaramos ante un caso de desobediencia
civil, tipificado como delito.
De todas nuestras ideas, creencias y convicciones, solo algunas de ellas, que constituyen la esencia de la
persona, pueden llegar a alcanzar la categora de objecin de conciencia. Lo que se respeta es no
traicionarse a uno mismo, es decir, que se plantee la objecin de conciencia para no vulnerar el ncleo
duro de la conciencia de una persona.
Por otro lado, no existe un derecho de objecin de conciencia de carcter general. Ningn ordenamiento
jurdico va a reconocer todas las objeciones de conciencia a todos los ciudadanos, porque esto significara
que la ley no tiene carcter general. No habr una norma general para la objecin de conciencia.
Para estudiar la objecin de conciencia vamos a dividir su estudio en dos bloques:
2. LAS OBJECIONES DECONCIENCIA EN SUS DIFERENTES MANIFESTACIONES:
a. Contradiccin entre la norma de conciencia y el cumplimiento de un deber pblico:
Qu ocurre cuando el conflicto se enfrenta al cumplimiento de un deber pblico de carcter general?
En relacin a los deberes pblicos, segn el Tribunal Constitucional: para que exista objecin de
conciencia entre una norma de conciencia y un deber pblico ha de existir una norma jurdica que
reconozca la existencia de esa objecin de conciencia. De lo contrario estaramos ante una desobediencia
civil.
El Tribunal Constitucional, en relacin a la objecin de conciencia al servicio militar, considera que esta
no es un derecho fundamental, sino que la objecin de conciencia es un derecho constitucional (y no es
parte del contenido del art 16.1 C.E). Una consecuencia clara es que si fuera un derecho fundamental se le
reconocera siempre y en cualquier situacin, pero al ser constitucional ser la norma jurdica quien lo
regule.
Supuestos en los que ante un deber pblico se plantea la objecin de conciencia:

A.1. OBJECIN DE CONCIENCIA AL SERVICIO MILITAR: Se reconoce en el art.30.2 C.E. El

Tribunal Constitucional considera que esta objecin es un derecho constitucional, y en concreto; una
exencin a un deber: el defender a Espaa con las armas. No se relaciona con el contenido del art.16
C.E. En Alemania por ejemplo s se considera un derecho fundamental (art.4.3 C.Born), la objecin de
conciencia al servicio militar es parte del contenido de la libertad de conciencia, y quien inicie el servicio
militar se puede declararse objetor, en cambio, es Espaa no se podra.
El servicio militar obligatorio jurdicamente est en suspenso, no ha desaparecido (a partir de unos RD de
2001). La Constitucin no se ha modificado, sigue estableciendo que el servicio militar es obligatorio. Por
otro lado, se ha suspendido tambin la prestacin social sustitutoria.
La clsica): ahora ya no existe como obligatorio, que ha determinado que este tipo de objecin ha dejado
de tener sentido. Solo existe art. 138 de la Ley de la Carrera Militar en referencia a los reservistas
obligatorios (todos los ciudadanos entre 17 y 25 aos, hombres y mujeres). Quien alegue la objecin de
conciencia sobre este punto ejercer el servicio sin armas en organizaciones de salvamento como la Cruz
Roja.
En conclusin, la objecin est en suspensin pero no ha desaparecido, la Ley de Rgimen de Personal de
Fuerzas Armadas (de 1999) establece la objecin de conciencia de los reservistas, en el art 180: Los
reservistas obligatorios podrn efectuar declaracin de objecin de conciencia a prestar servicio en las
Fuerzas Armadas. Todos los menores de 25aos son reservistas.
A.2. OBJECIN FISCAL: Ocurre cuando un contribuyente no quiere destinar un porcentaje de sus
impuestos a determinados fines, y no paga porque considera que esos fines van en contra de su
conciencia. Estos fines son fundamentalmente los gastos destinados al Ministerio de Defensa (las fuerzas
armadas), hay personas que son pacifistas. Tambin se ha planteado la objecin fiscal del contribuyente
para fines pblicos relacionados con la prctica del aborto en la sanidad pblica etc
Debemos tener en cuenta que en estos casos hablamos de un autoengao del contribuyente: si es
pacifista y en vez de 100 paga 80; esa parte igualmente ir destinada al Ministerio de Defensa
Dos cuestiones:
1. De lo que hablamos realmente es de una desobediencia civil. Por
tanto, el TC como otros rganos, han determinado que no existe tal
objecin de conciencia, sino que estamos ante un ilcito
administrativo o penal.
2. Se ha planteado por primera vez en nuestro pas, en esta legislatura,
una proposicin sobre la objecin de conciencia fiscal: para que los
contribuyentes puedan elegir que el dinero que se destina al
Ministerio Fiscal vaya destinado al mantenimiento de la paz y la
solidaridad internacional. Se trata de ERC, quizs no se apruebe en el
Parlamento.
Cuando un ciudadano, miembro de un organismo pacifista, ve el porcentaje que se va a armamento y ese
porcentaje no lo paga y lo dedica a otras cosas, una organizacin pacifista. Nuestro OJ no reconoce esta
objecin, por lo que estaremos ante una desobediencia civil. Aunque es un autoengao porque aunque no
pague el 10 % seguir yendo al ministerio de las fuerzas armadas.
Concluyendo, la objecin fiscal no se reconoce en nuestro ordenamiento, por tanto hablamos de una
desobediencia civil.
A.3. OBJECIN DE CONCIENCIA A FORMAR PARTE DE UNA MESA ELECTORAL O DE
UN JURADO: La LO del Rgimen Electoral General, en el art 27, establece las causas de exencin a la
participacin en las mesas electorales, pero no se recoge como causa la objecin de conciencia. No
existe una norma que regule la posibilidad de que una persona se declarare objetor cuando tenga que
formar parte de una mesa electoral (fundamentalmente los problemas se dan en casos de anarquistas o
testigos de Jehov). El Tribunal Supremo rechaza esta objecin de conciencia, si bien abre la posibilidad
de que se pudiera reconocer. En nuestro ordenamiento jurdico no se obliga a nadie a votar (en Blgica
por ejemplo s) la nica obligacin que tenemos es formar parte de la mesa electoral y garantizar la
transparencia democrtica. Estaramos hablando de desobediencia civil si alguien se niega a formar parte,
y en ese caso deber asumir las consecuencias jurdicas de tal ilcito.

A.4. OBJECIN A FORMAR PARTE DEL TRIBUNAL DEL JURADO: La LO del Tribunal del
Jurado 5/1995, en su art 12, establece las excusas para formar parte del Tribunal del Jurado, pero no se
recoge como la objecin de conciencia, por lo tanto no est reconocida en nuestro ordenamiento jurdico.
Si establece, en cambio, una clusula amplia: y es que en funcin de alegar alguna otra causa que dificulte
de forma grave ese desempeo, la persona podr librarse. Las Audiencias Provinciales sern las
encargadas de examinar los casos.
Hubo una Ley del Jurado que al final no se aprob donde se reconoca la objecin de conciencia como
una exencin. As pues, hoy da quien alegue objecin de conciencia para no formar parte del tribunal del
jurado; incurrir en una desobediencia civil. Aunque esto sea as tcnicamente o jurdicamente, la realidad
es otra, porque las Audiencias Provinciales estn reconociendo esa objecin de conciencia sobre todo a
los Ministros de Culto.
Concluyendo, solo en determinados supuestos y siempre dependiendo de las Audiencias Provinciales,
podremos afirmar con carcter general que s existe esa objecin de conciencia.
B.CONTRADICCION ENTRE NORMA DE CONCIENCIA Y EL CUMPLIMIENTO DE UN
DEBER PBLICO:
B.1. OBJECIONES EN EL SISTEMA EDUCATIVO: Vamos a plantear dos cuestiones:
1. Uno puede objetar a determinadas asignaturas del sistema educativo que tienen carcter
obligatorio? Este problema se plantea fundamentalmente en torno a tres asignaturas:
a. educacin sexual. Algunas familias catlicas rechazan la posibilidad de que en
determinadas escuelas se imparta esta enseanza a sus hijos. El Tribunal Supremo de
Cantabria estableci que no exista tal objecin de conciencia en este mbito. Y el
TEDH tambin consider que no exista objecin.
b. Educacin Fsica por parte de las alumnas musulmanas. No existe ninguna sentencia
que resuelva el problema. La doctrina dado dos soluciones:
i. Que tenga carcter obligatorio para las alumnas; con suspenso si no la
practican.
ii. Eximir parcialmente a esas alumnas de acudir a educacin fsica. Las
autoridades educativas de cada C.A, dependiendo de la presin a la que se
vean sometidas por parte de los padres, eximen de manera total o parcial a las
alumnas. Pero esto es muy variable, depende incluso de la comunidad
islmica.
c. Educacin para la ciudadana y de los Derechos humanos. Todava no se ha planteado
este problema. La iglesia catlica va a plantear la objecin de conciencia.
El hecho de no querer llevarlos a un colegio y querer educarlos en casa. En muchos pases en un derecho
pero en nuestro pas no, la educacin ha de ser en un centro oficial.
Las sentencias se pronuncian sobre un mismo supuesto. La secta nios de dios. La Generalitat inicia un
recurso de desamparo por no ir los nios aun centro oficial. El TS dice que no supone un delito ni
situacin de desamparo siempre que tengan un nivel de educacin similar que el que tengan en centros
oficiales. El TC lo ampara pero aun as las normas no han cambiado.
2. Un alumno tiene que acudir obligatoriamente a un centro educativo para recibir enseanza? En
algunos pases, por ejemplo en Dinamarca, se permite la educacin en casa. En nuestro pas no existe
ninguna norma jurdica que regule este supuesto, en principio s se podra, pero los padres de un nio sin
escolarizar (que no acuda a un centro de enseanza homologado) podran perder su tutela por desamparo
del menor. El TS se pronunci sobre este tema en torno a la secta de los nios de dios, que reciban
educacin en casa, el Tribunal Supremo determin que no exista delito porque esos nios no acudiesen a
un centro educativo homologado, porque haban recibido una educacin similar a la de los nios de su
edad que acudan al colegio, por lo tanto no haba desamparo, ni delito. El Tribunal Constitucional, por su
parte, se pronunci sobre este mismo supuesto determinando que si poda constituir un ilcito
administrativo y que la Consejera Catalana deba decretar el amparo de esos nios.
Lo lgico sera que este tema se regulara, porque adems hay personas que matriculan a sus hijos en
centros extranjeros por internet para solventar el problema de que les puedan quitar la tutela por
desamparo.

En relacin a asignaturas: objecin de conciencia a asignaturas. Ej. Educacin sexual (aunque an no es

una asignatura). Se basa en la STE DH donde la educacin sexual es asignatura obligatoria en Dinamarca.
Unos padres daneses plantean la objecin de conciencia.
Esta es la que se ha planteado es a la asignatura para la ciudadana y los DDHH. Padres de la escuela
pblica han planteado objecin de conciencia a esa asignatura. El TS declaro no considerar esta objecin,
por lo que no existe el derecho a objetar a esta asignatura por ser una enseanza neutral que no adoctrina.
Es necesaria la adhesin a esa asignatura y a la aplicacin de esos derechos que se imparten.
No hay unanimidad en la sociedad espaola sobre diversos conflictos moralespor lo que los nios han
de saber que existen esas diferentes visiones. No se les impone una, sino que se les informa y fomenta la
tolerancia.
Posteriormente ha habido ms sentencias que han resuelto igual. Los temas que han querido ser omitidos
u objetados, que han sido alegados por parte de los padres son la orientacin sexual y determinacin del
sexo: en definitiva igualdad hombres y mujeres y la homofobia. No son principios de la Iglesia Catlica.
C. CONTRADICCIN ENTRE UNA NORMA DE CONCIENCIA Y UNA OBLIGACIN DE
CARCTER CONTRACTUAL O ESTATUTARIO: ya no son deberes pblicos, sino contractuales
o estatuarios.
En este caso la objecin de conciencia no se reconoce en una norma jurdica, sino de una obligacin de
carcter contractual o estatutario. Generalmente son objeciones sobrevenidas: bien por un cambio de
religin o bien por solicitar eximirse de determinadas obligaciones en funcin de las creencias religiosas.
Gran parte de estas objeciones son sobrevenidas, por cambio de religin de la persona que al realizarse el
cambio la actividad laboral pueden estar en contra de mi nueva religin. Si hubiese pasado antes, con no
firmar el contrato de trabajo sobra.
En algn supuesto el TC ha reconocido la objecin de conciencia incluso sin que exista norma si se
considera que la simple actividad ya entra en conflicto. Ejemplo el tema del aborto.
C.1. OBJECIN DE CONCIENCIA LABORAL: No existe un reconocimiento como tal. Lo lgico es
que si un trabajo va en contra de mis convicciones no lo elija. Ej.: si uno se convierte a la religin
evanglica y solicita cambiar de puesto de trabajo, pero la empresa no se lo permite, no existe la
posibilidad de exigir al empresario tal cambio.
Si yo puedo objetar a realizar un puesto de trabajo con relacin a mis normas. Otra cosa es que se alegue
el art. 17 ET establece principio de discriminacin directo o indirecta que vulnere el ejercicio o discrimine
por motivos religiosos pero no reconoce la objecin de forma indirecta aunque se podra alegar de forma
indirecta.
C.2. DESCANSO SEMANAL Y FESTIVIDADES RELIGIOSAS: Los creyentes de determinadas
confesiones tienen como dogma un da de descanso semanal y ciertas fiestas religiosas.
El art 37.1 Estatuto de los trabajadores establece que Los trabajadores tendrn derecho a un da y medio
de descanso semanal, que como regla general, coincide con el domingo, pero para otras confesiones ese
no es su da: para los judos son los sbados y para los musulmanes es algunas horas del viernes.
Se ha planteado a los tribunales la posibilidad de cambiar el domingo por el da de descanso semanal de
esas confesiones. El Tribunal Constitucional, en una sentencia de 1985, establece que el domingo no tiene
carcter religioso sino secular, y por lo tanto no est vinculado a ninguna confesin religiosa. Como
consecuencia de esto, no existe el derecho a cambiar ese descanso por otro en funcin de las creencias
religiosas de los ciudadanos. Y por tanto, quien abandona su puesto de trabajo porque su religin se lo
impide, dara lugar a un despido procedente.
En una sentencia del Tribunal Supremo de 1988, se otorga la posibilidad de dicho cambio siempre que la
estructura organizativa de la empresa lo permita. Pero posteriormente se revoc tal decisin.
Por otro lado, el Estatuto de los Trabajadores, en el art 37.2, va a reconocer una serie de festividades
religiosas para los catlicos.

En los Acuerdos de Cooperacin de 1992 se contempla el reconocimiento del descanso semanal, y

tambin una serie de festividades propias de estas confesiones (para judos y musulmanes), la condicin
que establecen los acuerdos es que se podrn cambiar siempre que exista acuerdo con el empresario.
En estos acuerdos se establece tambin fuera del mbito empresarial, la posibilidad del cambio de fechas
para exmenes u oposiciones.
El Acuerdo introduce alguna matizacin entorno a las oposiciones, recogiendo la doctrina del Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas, que establece que aquellas oposiciones de carcter general (mismo
examen para todos los opositores) no existir, el derecho al cambio. Si bien en Espaa a veces se ha
permitido tal supuesto: por la originalidad de algunas Administraciones se han permitido modificaciones
en las fechas por estos motivos, pero se retiene al sujeto para que no puedan filtrarle informacin sobre el
examen.
Para concluir, existe una directiva comunitaria que regula el descanso semanal, sobre la seguridad en el
trabajo. En esta directiva se estableca como da de descanso el domingo, los ingleses recurrieron y se
consider nulo el artculo donde se deca que el da de descanso era domingo, por no haber ninguna razn
para ello.
Descanso semanal y festividades religiosas: art 37 ET. El supuesto que se plante ante el TC fue de una
trabajadora que deja de acudir a su puesto de trabajo los sbados por motivos religiosos. El tribunal dice
que no existe el derecho a poder cambiar el da de descanso semanal porque
- El domingo no tiene carcter religioso, sino secular (da en que la administracin y comercios
cierran).
- No se obliga a realizar actos religiosos ese da.
Esta jurisprudencia pasa a los acuerdos de cooperacin con el empresario en el que se reconoce festivo el
sbado para los musulmanes, domingo para los judossiempre que haya acuerdo con el empresario.
Es ms acertada la jurisprudencia del TS del 20 abril de 1988 en el que se reconoce el cambio del da de
descanso siempre que se solicite a la organizacin empresarial. Pero esta doctrina no ha sido recogida en
los acuerdos.
Festividades: art 37.2 ET no podrn exceder de 14 al ao, siendo 4 de carcter estatal y 2local, las dems
las determina la comunidad. Tres son determinadas por la religin catlica pero las dems pueden varias.
Esas festividades catlicas pueden modificarse por creyentes de otras religiones a sus propias fiestas? En
los acuerdos con otras religiones estas fechas se pueden cambiar si el empresario reconoce ese cambio, al
igual que en el descanso semanal. La Administracin Pblica est obligada aunque el empresario privado
no.
Es el primer ao que dos festividades musulmanas son fiestas de las comunidades de Ceuta y Melilla para
todos los ciudadanos.
Si ese descanso semanal o festividad religiosa de esas religiones se celebra un examen? La fecha se
cambiara obligatoriamente a otro da al alumno por el profesor.
En relacin a las oposiciones, el TJ de la Comunidad Europea se plante el supuesto y estableci que si es
una oposicin de carcter general no se puede cambiar la fecha para esos opositores (en principio de
igualdad prima).si es una prueba individual, lectura, examen oral, si se puede cambiar el da.
C.3. OBJECIN DE CONCIENCIA AL ABORTO: Hay tres supuestos donde est despenalizada la
prctica del aborto. Ante esta situacin, el personal sanitario vaya a participar en tal intervencin tiene el
derecho a declararse objetor y negarse a practicar dicho aborto. No existe una norma jurdica donde se
reconozca tan posibilidad, el Tribunal Constitucional reconoce tal derecho como consecuencia del art 16
CE.
STC establece la des penalidad de este supuesto y se reconoce la objecin de conciencia del personal
sanitario a l. En la actualidad art. 19 LO 2010 contempla la objecin de conciencia al personal sanitaria,
cuya prxima regulacin establecer quien es el personal sanitario que puede objetar (medico, enfermera,
analista)

C.4. OBJECIN DE CONCIENCIA A OTRAS PRCTICAS SANITARIAS (ESTERILIZACIN,

REPRODUCCIN ASISTIDA, FARMACETICA):
La iglesia catlica la prohbe la esterilizacin. No existe norma jurdica que lo regule ni tampoco existe la
posibilidad de quien ejercita el derecho a que haya un cumplimiento efectivo del mismo, igual en la
reproduccin asistida.
En relacin a la objecin farmacutica se han planteado dos supuestos:
a. en relacin a la expedicin de la pldora abortiva: en Espaa no existe tal objecin de conciencia
farmacutica porque no se expende.
b. en relacin a expedicin de mtodos anticonceptivos (preservativos, pldoras, pldoras del da despus).
En algunas Comunidades
Autnomas, por ejemplo Andaluca, se ha planteado este supuesto: cada Comunidad regula qu
medicamentos o productos se deben vender en las farmacias. En Andaluca se obliga a vender a todas las
farmacias preservativos y pldoras del da despus, no se reconoce pues la objecin de conciencia. En
Madrid no son productos obligatorios pero se venden igualmente.
Depende de la comunidad el catlogo de medicamentos que se venden en las farmacias que pueden entrar
en conflicto con el farmacutico. En las CCAA que se han planteado objeciones ha sido en relacin a
mtodos anticonceptivos que no son obligatorios y se puede no venderlos.
C.5. NEGATIVA A PARTICIPAR EN ACTOS OFICIALES: Vamos a ver dos supuestos que han
dado lugar a dos sentencias del Tribunal Constitucional: una en 1996 y otra en el ao 2004.
1. STC 1996: un soldado es obligado a asistir a una parada militar en honor de la Virgen de los
Desamparados de Valencia, este solicita no participar por ser evanglico, pero como no se le da permiso,
opta por retirarse del acto. Como consecuencia de ello se le abre expediente y se le condena. El soldado
decide recurrir y el Tribunal Constitucional ampara su derecho a eximirse del acto. Adems, no condena a
los militares porque el soldado se retir, pero si se hubiera quedado los superiores tendran que haber
pagado por ello.
2. STC 2004: un polica municipal de Sevilla es obligado a participar en una procesin, en la sentencia se
plantea si esta es un acto de orden pblico o no, finalmente se considera que no lo es. El TC ampara a este
polica municipal considerando que no debera participar y condena al ayuntamiento y a sus superiores
por vulnerar su libertad religiosa.
C.6. OBJECIN DE CONCIENCIA A PLANTEAR MATRIMONIOS HOMOSEXUALES: En
funcin de la Ley de matrimonios del mismo sexo, algunos jueces han planteado una cuestin de
inconstitucionalidad sobre la objecin de conciencia a celebrarlos, que no ha sido reconocida por el
Tribunal Constitucional. Existe una Proposicin de Ley por parte de CIU para reconocer este tipo de
objecin de conciencia siempre que se garantice el derecho de esas parejas a contraer matrimonio.
La ley del 2005 reconoce la posibilidad de contraer matrimonio por personas del mismo sexo. Se plante
as los jueces pueden alegar objecin de conciencia por ir en contra de sus principios. El tribunal
constitucional seala que los jueces del registro civil no tienen funcin jurisdiccional y no pueden realizar
sentencia en relacin a la objecin.
D. SUPUESTOS ATPICOS: En nuestro ordenamiento jurdico ningn tratamiento mdico tiene
carcter obligatorio. Solo se puede hablar de objecin de conciencia a los tratamientos mdicos en dos
supuestos:
a. Cuando el tratamiento mdico sea obligatorio: vacunacin.
b. Cuando una confesin rechaza todos los tratamientos mdicos (religin evanglica). Uno se cura
rezando.
Qu ocurre en el caso de las transfusiones de sangre? (Testigos de Jehov). Aqu estamos ante un
supuesto atpico porque no existe una contradiccin entre una norma jurdica y el sujeto:
-El mdico est obligado a practicar esta transfusin de sangre (la norma jurdica obliga al mdico pero
no al paciente).
-Y al paciente sus creencias religiosas le impiden recibirla.

Ocurren dos cosas: Si el mdico realiza la transfusin en contra de la voluntad del paciente comete un
delito de coacciones y sino la prctica y existe riesgo para la vida de la persona; comete una omisin del
deber de socorro.
El art.9.2 de la Ley 41/2002 de autonoma del paciente viene a decir que en todo tratamiento mdico debe
constar el consentimiento del paciente, pero en estos casos los testigos de Jehov se niegan a prestarlo.
Qu hace entonces el mdico? Pues solicitar una autorizacin judicial para que se realice la transfusin
de sangre, una vez recibida la autorizacin se va a llevar a cabo; lo que provoca que a veces fallezca la
persona durante su tramitacin (sobre todo en el caso de menores). Antes, cuando un juez autorizaba
esto, los testigos de Jehov lo denunciaban por coaccin. La jurisprudencia del Tribunal Supremo, aunque
ampara la posibilidad de que no se realice la transfusin, de forma mayoritaria ha determinado la
exencin de responsabilidad del juez por una eximente de estado de necesidad.
No hay una solucin jurdica; sino judicial. Lo sensato sera aplicar la ley en el sentido de que a
los menores se les aplicara el tratamiento mdico y a los adultos se les respetar su decisin
(como ocurre en Italia).
En el artculo se establecen en qu casos se puede practicar un tratamiento mdico sin contar con el
consentimiento del paciente, pero no se prev la posibilidad de realizar una transfusin de sangre en el
caso de que hubiera un riesgo grave para la salud del enfermo.
Se ha planteado en la jurisprudencia que ocurre en el siguiente supuesto: un testigo de Jehov que
necesita tratamiento mdico, y como la sanidad pblica le va a hacer una transfusin acude a la privada,
por lo que luego solicita la restitucin del dinero. En 1996 una STC determina que no se le van a
reintegrar los gastos por el principio de igualdad y porque las Administraciones Pblicas no tienen por
qu cargar con las consecuencias de las creencias religiosas de cada uno.
No son supuestos de objecin de conciencia, sino atpicos. En los tratamientos mdicos no puede existir
objecin de conciencia, pues someterse a ella no es obligatorio.
Objecin de conciencia impropia: transfusiones de sangre de los Testigos de Jehov. Los mdicos como
deber en determinados momentos han de realizarla para salvar la vida a una persona.
La disyuntiva esta en relacin al mdico:
- Si no hago transfusin: delito, no deber de socorro. La familia no lo denunciara pero el
ministerio fiscal si
- Si la hago: delito de coacciones, va en contra de su religin porque ya nova al cielo.
Para evitarse estos problemas, el medico solicita autorizacin al juez para la transfusin.
STC 2002 transfusin de sangre de menores: menor de 13 aos testigo de Jehov se cae de la bici y
necesita una trasfusin de sangre en el hospital. Los padres se niegan y el menor entra en estado de Shock
porque no quiere la trasfusin. Los mdicos dicen a los padres que intenten convencer al hijo de la
transfusin ya que tienen una autorizacin del juez. No lo hacen y los mdicos no consiguen hacer la
transfusin y se lo llevan a casa porque ya no pueden hacer ms, por lo que al final fallece.
Se inicia procedimiento contra los padres por no proteger al menor y son condenados a la crcel. El TC
declara nula la STS por ser una vulneracin de la religin de los padres y eso no puede ser un delito.
STC 1996: testigo de Jehov que acude a la sanidad pblica en la que le dicen que puede ser necesaria
una transfusin de sangre. Acude a la sanidad privada que le hace la intervencin sin necesidad de
transfusin, por lo que decide demandar a la pblica pro el coste. La sentencia deniega el pago al seor
porque la sanidad pblica da igualdad de trato y le dijo las posibles acciones que podran producirse.

TEMA 15. EL ESTATUTO JURDICO DE LAS CONFESIONES RELIGIOSAS

1. INTRODUCCIN: EL DERECHO COMUN DE ASOCIACIONES Y EL DERECHO
ESPECIAL
Hay que partir de establecer que las confesiones religiosas son una asociacin; se someten entonces al
derecho comn de asociaciones? el 22 CE regula el derecho de asociaciones, que fue desarrollado por LO
1/2002.
Segn el art. 1.3 LO: Se regirn por su legislacin especfica: partidos polticos, sindicatos, iglesias,
confesiones y comunidades religiosas etc . Por tanto, las confesiones religiosas quedan excluidas de la
aplicacin de esta ley, que solo tendr carcter supletorio.
Van a quedar excluidos dos mbitos importantes:
a. El art.2 L.O establece que las asociaciones deben tener una estructura organizativa democrtica. En
cambio, a las confesiones no se les exige tener ni una estructura ni un funcionamiento democrtico, no
tienen por qu encuadrarse dentro del marco de la Constitucin.
b. El art. 10 L.O establece que las asociaciones se podrn inscribir; pero que la inscripcin solo tendr
eficacia frente a terceros (principio de publicidad), por tanto una asociacin ya est constituida (tiene
personalidad jurdica) aunque no se inscriba. En cambio, las confesiones religiosas para que existan como
tal deben estar inscritas. La inscripcin de estas se realiza en el Registro General del Ministerio de
Justicia, cuya labor est condicionada por la STC 46/2001.
Puede una confesin religiosa inscribirse en el Registro Nacional de Asociaciones? En principio no
existe ningn problema, pero la prctica del Registro es no admitirlas por ser un grupo religioso y deber
inscribirse en el Registro General del Ministerio de Justicia. Hay casos en los que no pueden inscribirse
en ninguno de los dos.
2. STC 46/2001: Las confesiones religiosas no se identifican necesariamente con una asociacin de
derecho comn, son algo ms. La inscripcin en el Registro (art.5 LOLR) determina la personalidad
jurdica de la confesin (tiene pues carcter constitutivo). Por tanto, los grupos no inscritos no van a ser
confesiones religiosas y no se les va a aplicar la LOLR. Una vez inscrita la confesin; podr ejercer de
forma colectiva la libertad religiosa.
Lo que va a diferenciar a un grupo religioso de cualquier otro es el art. 6 LOLR: las confesiones religiosas
tienen plena autonoma, no estn sometidas al principio democrtico, organizan su propio rgimen de
personal y sus principios tampoco tienen porque adecuarse al marco constitucional.
El Tribunal Constitucional dice que la existencia del Registro de Entidades Religiosas no habilita al
Estado espaol (que es neutral) para realizar actividades de control de la legitimidad de las creencias de
los grupos religiosos. La Administracin no puede definir qu es una creencia religiosa y cuales se tienen
que inscribir.
La Administracin solo debe comprobar, como un acto de mera constatacin, que el grupo no se incluye
dentro de los mencionados en el art.3.2 LOLR. Y en todo caso debe probar que no es religioso el grupo.
En definitiva, el Tribunal Constitucional dice que la inscripcin en el Registro es simplemente una
cuestin reglada. Si se cumplen los requisitos del art.3 del RD 142/1981 la Administracin est obligada a
inscribir al grupo religioso. Y cules son esos requisitos? La solicitud de la inscripcin junto con el acta
de constitucin o fundacin, los estatutos etc Recordar que la Administracin solo puede establecer que
un grupo no es religioso, no puede entrar a valorar ms. Una vez que se comprueban estos datos
proceder la inscripcin.
Concluyendo, la Administracin no puede arrogarse la funcin de juzgar el componente religioso (auto
calificacin). La actuacin del Registro es reglada: se examinan los documentos pero, en principio, no los
fines religiosos: a no ser que se compruebe que no son religiosos.
3. RGIMEN ESPECIAL DE INSCRIPCIN DE LA IGLESIA CATLICA:

La iglesia catlica tiene una regulacin especial: no est inscrita en el Registro de Entidades Religiosas,
se menciona en el art.16.3 C.E, que le otorga personalidad jurdica como confesin, por tanto, el
legislador considera innecesaria su inscripcin.
Y qu ocurre con las entidades territoriales de la Iglesia Catlica? (dicesis, parroquias etc) pues estas
s estn inscritas en el Registro, la inscripcin se realiza cuando la iglesia notifica a la Direccin general
de asuntos religiosos que se ha creado una nueva parroquia.
Adems, la iglesia catlica tambin est formada por otras entidades (congregaciones, rdenes,
fundaciones) todas ellas tambin deben inscribirse en el Registro para tener personalidad jurdica.
-El art.1 (prrafo cuarto) del Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos: habla de las congregaciones y rdenes.
-Y el art.5 del Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos: se refiere a las fundaciones.
Una vez que tienen personalidad jurdica cannica (reconocida por el ordenamiento cannica), con este
dato, el ordenamiento Jurdico espaol les va a otorgar tambin personalidad jurdica civil.

TEMA 16. EL RGIMEN ECONMICO DE LAS CONFESIONES RELIGIOSAS.

1. FINANCIACIN ECONMICA:
A. INTRODUCCIN: FINANCIACIN DIRECTA E INDIRECTA Y EL PRINCIPIO DE
LAICIDAD. Cuando hablamos de financiacin econmica nos referimos a la que sirve para llevar a cabo
el derecho de libertad religiosa (hacerlo real y efectivo)
Existen dos tipos de financiacin econmica de las confesiones:
1.
2.

Financiacin directa: El Estado financia con dinero pblico actividades o fines religiosos. (es
compatible con el principio de laicidad).
Financiacin indirecta: El Estado no financia con dinero pblico actividades o fines religiosos,
lo que hace es incentivar que sean los propios creyentes los que financien esa confesin
(fundamentalmente a travs de exenciones fiscales). Esta financiacin es idntica al del resto de
entidades benficas.

B. FINANCIACIN ECONMICA DIRECTA: EL ACUERDO CON LA IGLESIA CATLICA.

En nuestro ordenamiento se da la financiacin econmica directa, que se incluye en el Acuerdo sobre
Asuntos Econmicos con la iglesia catlica (de 1979). En el artculo 2 se establece un sistema de
financiacin econmica directa en cuatro fases (que deben ser progresivas):
1. Dotacin presupuestaria: En los Presupuestos Generales del Estado apareca una partida llamada
dotacin presupuestaria: el Estado destinaba una cantidad a la iglesia catlica y est lo distribua
libremente. Era el sistema que exista antes de la constitucin, durante la poca de Franco esta cantidad la
distribuan las cortes franquistas. Con la democracia se determina una cantidad global y la iglesia catlica
decide a que la va a destinar (fundamentalmente al pago del clero).
2. Asignacin tributarias + complemento: La primera fase se sustituye a partir de 1987 (aunque la
segunda se empez a aplicar en 1988). Esta fase tena un carcter transitorio que era de 3 aos, por lo que
en 1991 se tena que haber acabado, pero se prorrogo otro ao ms. La asignacin tributaria consista en
que en un impuesto (IRPF) el contribuyente asignaba un porcentaje de lo que tena que pagar a Hacienda
a un determinado fin; se acord que fuera del 05239%. Por tanto, en funcin de la eleccin que realizaba
el contribuyente se determinaba si un porcentaje de lo recaudado iba a financiar o no a la iglesia catlica.
Y para aquellos que no mencionasen la opcin de ayudar a la iglesia catlica; el porcentaje se destinaba a
fines de inters social (se lleg a recaudar tanto para ello que se cre el Ministerio de Asuntos Sociales).
Por tanto, se poda destinar el dinero a la iglesia catlica o a fines de inters sociales.
Una apreciacin: Ese dinero no es un dinero de los catlicos, sino del Estado, ya que es pblico: lo que
hace ste es renunciar en cierta manera al principio de afectacin. No se trata de un impuesto religioso,
sino de una asignacin. En otros pases (como Alemania, por ejemplo), s existe un impuesto religioso, el
dinero es de los catlicos alemanes: adems del IRPF se debe pagar un impuesto especial para recibir los
servicios de la iglesia (que no tienen que pagarlo el resto, solo los creyentes).
Adems, a este sistema se una un complemento: si con lo que se recaudaba por la asignacin tributaria no
llegaba a una cantidad similar a la que tena la iglesia catlica en la primera fase; el Estado
complementaba: daba un suplemento a la iglesia hasta alcanzar tal cantidad.
Problema: Como mucho, el 40% de los contribuyentes destinaba un porcentaje a la iglesia catlica, (lo
normal era un 30%), esto provocaba que la iglesia nunca alcanzara la cantidad de la primera fase.
3. Asignacin tributaria: Esta fase tericamente empez en 1992. La LGPE establece que la iglesia
catlica recibe cada ao mensualmente una cantidad a cuenta de la asignacin tributaria, que se
determinaba si era mayor o menor cuando se tengan en cuenta los datos definitivos del impuesto de la
renta. La iglesia deba devolver lo que hubiese recibido de ms, pero no era as, entonces el Estado lo que
hizo fue condonar esa deuda: se elevan a definitivas las cantidades entregadas, y aunque sea una
asignacin tributaria en realidad estamos ante una donacin.
En el ao 2000 se hizo una reforma del sistema: el contribuyente poda decidir destinar un porcentaje de
lo que tena que pagar tanto a la iglesia catlica como a fines sociales (poda marcar las dos x en las
casillas). El Ministro Rato (PP) marc unos lmites mnimos y mximos (de 19.000 a 22.000 millones), de

estas cantidades. Pero tampoco se alcanz una cantidad similar a la de la primera fase, solo se increment
en un 5% ms.
Cul es el sistema actual? La Ley 30/2005 de Presupuestos Generales del Estado para el 2006,
(disposicin adicional duodcima: Pagos a cuenta de la Iglesia: 12 millones de euros). El sistema final
es similar al de la primera fase, la iglesia recibe mensualmente una cantidad, que en este caso es de 12
millones de euros.
4. Autofinanciacin: Aparece en el artculo 2.5 del Acuerdo sobre Asuntos Econmicos. Lo establece la
propia iglesia, y es un propsito: se compromete a lograr por s misma su financiacin. Hoy da se puede
autofinanciar? La respuesta es s. La iglesia catlica recibe 144 millones de euros al ao: bastara con que
2 millones de creyentes dieran 6 al mes durante un ao. (Supuestamente el 90% de la poblacin es
catlica). Pero la realidad es que hoy da no se ha conseguido esta autofinanciacin, por lo que el sistema
que existe vulnera el principio de laicidad (la iglesia catlica tiene carcter estatal) y el principio de
igualdad tributaria: los catlicos pagan un 05 menos de impuestos que el resto de personas, porque este
porcentaje se destina a un fin que no es pblico.
C. FINANACIACIN ECONMICA INDIRECTA: LA LEY DE INCENTIVOS FISCALES AL
MECENAZGO. La Ley incentiva que los creyentes financien a su confesin (a travs de deducciones en
los impuestos. Estas deducciones aparecen en la Ley de Incentivos Fiscales al Mecenazgo 49/2002: la
disposicin adicional novena establece que las confesiones con acuerdo tendrn el mismo rgimen de
deducciones fiscales, por ejemplo en el del IRPF.
En el ao 2004, se cre por parte del Gobierno una fundacin denominada pluralismo y convivencia,
destinada a financiar proyectos realizados por las confesiones con acuerdos. En la actualidad tiene un
presupuesto de 4.000 millones de euros, pero este dinero no puede estar destinado a pagar al clero, ni a
financiar los lugares de culto etc
2. RGIMEN FISCAL Y TRIBUTARIO:
Hay que diferenciar dos supuestos:
1. Supuestos de no sujecin: la actividad que realiza la confesin no est sujeta a impuestos, no existe
para la Hacienda Pblica; por lo que no puede generar ninguna actividad econmica por la que tributar.
Por ejemplo en la Iglesia Catlica un supuesto de no sujecin sera la recaudacin del cepillo del
domingo, o las publicaciones de la Iglesia catlica.
2. Exencin: implica que s se ha realizado una actividad econmica por la que hay que tributar, pero
Hacienda Pblica la exime del pago. De qu est exenta la iglesia catlica? Pues del pago de casi todos
los impuestos (arts. 3, 4 y 5 de los Acuerdos de 1992 al igual que los evanglicos, judos y musulmanes
(art.11 Acuerdos de 1992):
1. Impuesto de sociedades: Estas confesiones estarn exentas si realizan actividades estrictamente
religiosas, no aquellas que tengan una naturaleza econmica. Las actividades econmicas debern
tributar: explotaciones econmicas, rendimientos, rendimiento del propio patrimonio arrendado, las
ganancias de capital, y aquellos rendimientos sujetos al impuesto de la renta.
2. Impuesto de sucesiones y donaciones: siempre que se destine a los fines que hemos dicho antes.
3. Transmisiones patrimoniales y actos jurdicos documentados: lo mismo, siempre que tenga como fin
los anteriormente expuestos. En este caso el acuerdo con la Iglesia catlica es ms extensivo que el
Concordato de 1953.
4. IVA. Est regulado por la VI directiva comunitaria de 1977. Solo est exenta, en la actualidad, del pago
del IVA la iglesia catlica.
5. Impuestos locales. Estn exentos del pago de estos impuestos, como por ejemplo el de bienes
inmuebles:
a. Los domicilios particulares de los ministros de culto estn exentos del pago del IBI.
b. Y tambin los huertos y jardines, hasta dos hectreas de extensin.

6. Tasas: Todas las confesiones pagan tasas, no hay ninguna exencin.

7. En cuanto a las contribuciones especiales: las confesiones religiosas tambin estn exentas de pagarlas,
al contrario que el resto de asociaciones sin nimo de lucro. No hay ninguna razn objetiva, sino
histrica.
Conclusiones:
1.

Este sistema fiscal vulnera el principio de igualdad, porque solo lo tienen las
confesiones con acuerdo tienen estos beneficios (y no los budistas, mormones etc)
2. Adems, las confesiones religiosas de nuestro pas tienen ms exenciones fiscales que las asociaciones
sin nimo de lucro, por lo que se vulnera el principio de neutralidad.