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I. Introduccin
Mi propsito en este texto es demostrar la importancia que tuvieron los
distintos juristas para la modernizacin iusprivatista de Japn a partir de
la llamada Codificacin Meiji.1 Para este efecto comenzar con un brevsimo contexto histrico que nos site en el cambio poltico que dio pie a la
modernizacin jurdica; inmediatamente despus tratar con detalle el papel
que tuvo cada uno de los actores vinculados con el fenmeno codificatorio;
terminar con el anlisis de las particularidades en la recepcin del derecho
privado en Japn.
El estudio de la modernizacin japonesa en el mbito jurdico cuenta con
pocas fuentes y an con menos autores que hayan analizado a los personajes
claves de la codificacin, espero que este modesto intento sirva para reavivar el inters por este inusual ejemplo de recepcin y codificacin.
La Era Meiji (1868-1912) fue un periodo histrico del Japn. Su origen radica en el
nombre que recibi el prncipe Mutsuhito una vez que asumi el trono como emperador. Su
traduccin sera aproximadamente: gobierno iluminado o gua iluminado.
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Gobernador o regente.
Generalsimo o lder de las fuerzas armadas nacionales.
4
Conocida como la poca del Japn feudal, (1603-1867). Para un recuento y un mucho mejor contexto de la historia moderna de Japn. Cfr. Kaibara, Yukio, Historia de Japn,
Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2000.
5
Cfr. Villaseor Rodrguez, Fernando, La importancia del derecho occidental en la
creacin del estado japons, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, ao XLII,
nm. 127, enero-abril de 2010, pp. 297-321.
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cho en Japn tiene mucho ms que ver con los juristas (quienes se encargaron
de importarlo y adaptarlo), que con sus destinatarios (el pueblo japons). Es
por ello, que resulta fundamental tratar de entender su pensamiento y desentraar as el espritu del legislador que ayud a propagar las construcciones
jurdicas posteriores.
En este recuento, Tsuda Masamichi () y Nishi Amane (
) fueron los primeros acadmicos japoneses enviados a la Universidad
de Leiden en Holanda6 con el fin de acercarse a la cultura e ideologa de
Occidente. Los dos jvenes quienes seran los precursores de la codificacin
en Japn tendran, como la mayora de los polticos del surgente Estado
meiji, un estatus samuri.7 Ambos jvenes tambin coincidiran en volverse
fundadores de escuelas de estudios occidentales y acadmicos dedicados a
la cultura europea en general, y a su tradicin jurdica en particular.
1. Precursores (1860-1868)
Tsuda Masamichi, naci el 7 de marzo de 1829 en Mimasaka (actualmente la Prefectura de Okayama). Descendiente de samuri, se dedic desde
muy temprana edad a ser profesor en la escuela oficial de estudios occidentales. En 1862, junto con su colega Nishi, fue enviado a la Universidad
de Leiden para investigar el derecho pblico europeo. Es en este momento
cuando, al mismo tiempo, Tsuda conoci el derecho privado como aquel
relacionado con los derechos y obligaciones entre los ciudadanos y respecto de stos con el Estado. Tal concepto no tena paralelo en el Japn de la
Era Tokugawa, por lo cual qued inmediatamente fascinado con esta forma
de regular relaciones interindividuales tan distinta del confucianismo y los
edictos del shgun.
Dentro del derecho civil, la existencia del codex o cdigo, el cual adems
de regular a los ciudadanos tena una estructura ordenada, concisa y aglutinante logr que Tsuda pasara de la fascinacin a la accin. As, en 1866,
poco antes de acabar sus estudios en la Facultad de Derecho, intent una
traduccin parcial del Cdigo Civil holands de 1838 (Burgerlijk Wetboek).
Fue precisamente Tsuda con esta traduccin, quien por primera vez acua6
Este destino tiene su explicacin en el hecho de que, hasta una dcada antes, Holanda
era formalmente el nico contacto de Japn con Occidente. Cfr. Goodman, Grant R., Japan
and the dutch 1600-1853, Surrey, Gran Bretaa, Curzon Press Richmond, 2000.
7
Clase guerrera y de aristocracia militar. Servan como terratenientes al Generalsimo
o shgun.
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12
Cfr. Wieacker, Franz, Historia del derecho privado de la edad moderno, Granada,
editorial Comares, 2000. As como, Wesenberg, Gerhard y Wesener, Gunter, Historia del
derecho privado moderno en Alemania y Europa, Valladolid, Lex Nova, 1998, pp. 281-352.
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Idem.
Japn import en el Siglo VII el modelo codificador Tang de China. Esto ya que
presentaba varias ventajas prcticas siendo la ms destacada de stas su sencillez. As
por ejemplo, todo el derecho escrito se simplific en cuatro categoras a saber: Derecho Penal (en japons. Ritsu, en chino. L), derecho administrativo/civil (en
japons Ry, en chino Ling), Edictos Imperiales con modificaciones temporales a los
dos anteriores (en japons Kyaku, en chino K), y ordenanzas que implementaban las
tres anteriores (en japons. Shiki, en chino Shih). De estas categoras Japn adapt
y utiliz principalmente a las primeras dos para crear su propio derecho. Fue as como
naci el sistema conocido como Ritsu-Ry, que contena normas penales (Ritsu) por
un lado y administrativas/civiles (Ry) por el otro. Este sistema comenz a ponerse en
prctica con el Cdigo Taiho promulgado en el ao de 701 d.C., sin embargo, debido a
que la mayora de su texto se ha perdido, los estudiosos de la historia jurdica japonesa
comienzan su glosa a partir de su sucesor, el Cdigo Yoro, promulgado en el 718 d.C. Cfr.
Inoue, Mitsusada, The ritsuryo system in Japan, Acta asitica, vol. 31, 1977, pp. 83-112.
23
Noda Yoshiyuki, Introduction to Japanese Law, Tokio, University of Tokyo Press,
1976, p. 45.
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como Bousquet y Boissonade. Es en este contexto que cobra singular importancia It Hirobumi quien, frenara el liberalismo que amenazaba destruir las instituciones del status quo nipn haciendo uso de una Constitucin absolutista.
En marzo de 1882 el ministro It fue enviado a Europa con las instrucciones del emperador de Investigar en Alemania donde la poltica nacional
es la ms parecida a la nuestra. De ah se desprende una de las principales
causas para el viraje hacia la tradicin jurdica alemana y, ms concretamente, a los modelos austriacos y prusianos de derecho. No es de sorprender que el siguiente actor importante en la codificacin fuera el alemn Herman Roessler, quien paralelamente al trabajo de Boissonade comenzara a
redactar un cdigo de comercio para Japn.
Como se puede ver, fue a partir de aqu que empezaron a coexistir dos
modelos de codificacin: uno francs y otro alemn. El Ministerio de Justicia haba abierto una caja de pandora de academicismo jurdico. Por un
lado, haba dado entrada a los modelos franceses de derecho. Por otro, comenzaba a desarrollar un serio inters por la cultura y el derecho alemn (al
grado que unos aos ms tarde, en 1889, se promulgara la Constitucin del
Imperio de Japn basada en el modelo prusiano).
Aunque una larga lista de acadmicos alemanes se opusieron a la labor
de Boissonade a partir de Roessler,24 tambin resulta importante destacar la
influencia que Friedrich Karl Von Savigny, Heinrich Rudolf Hermann Friedrich von Gneist, Albert Mosse y finalmente Lorenz Von Stein, representantes todos de la escuela histrica de la jurisprucencia austriaca, tendran
en It Hirobumi durante sus viajes por Europa.25 Esto debido a que It a su
vez, sera fundamental para explicar el enaltecimiento de la jurisprudencia
alemana y el menosprecio de aquella otra francesa.
A pesar de la anterior dicotoma, en 1890 y 1891, justo despus de la
promulgacin de la Constitucin Meiji, se promulgaron sucesivamente en
Japn el Cdigo Civil (Rinsho-Boissonade/de corte francs) y el Cdigo de
Comercio (Roessler/de corte alemn).
El descontento por los nuevos cdigos no se hizo esperar. En 1893, los
alumnos recin graduados de la Facultad de Derecho de la Universidad Imperial de Tokio, se manifestaron en contra de su promulgacin. Al mismo
24
Cfr. Siemes, Johannes, Herman Roesler and the making of the Meiji State; An examination of his background and his Influence on the Founders of Modern Japan, Vermont,
Sophia University, Tokio, Charles E. Tuttle Company Tokyo, Japan & Rutland, 1968.
25
Kazuhiro, Takii, The Meiji Constitution: the Japanese experience of the west and the
shaping of the modern state, International House of Japan, 2007, pp. 49-89.
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tiempo, el creciente gremio de comerciantes se opuso al Cdigo de Comercio y sugiri que se difiriera su entrada en vigor.
Los argumentos esgrimidos indicaban que siendo que el Cdigo Civil se
elabor conforme a un modelo francs, y el Cdigo de Comercio conforme
a un modelo alemn, habra problemas en la operacin de ambos. Al mismo tiempo, Hozumi Yatsuka ( ),26 publicara en este mismo ao
su famoso manifiesto Con el establecimiento del Cdigo Civil, se desmoronan la lealtad y la piedad filial27 que acusaba a los cdigos de influencia
francesa de ser antinacionalistas.
Bajo estas circunstancias resultaba inevitable que se expidiera el Decreto para Posponer la Entrada en Vigor del Cdigo Civil y Cdigo de Comercio. En este contexto surge la ltima generacin de personajes clave y
a quienes propiamente considero los legisladores de la codificacin meiji.
4. Legisladores de la codificacin meiji-la trada (1891-1900)
En efecto, la controversia haba generado una nueva perspectiva al interior del Daijokan y, especialmente, del Ministerio de Justicia. Ya no se
deban traducir e imponer los cdigos extranjeros. Tampoco se deban redactar los cdigos por asesores extranjeros quienes no conocan adecuadamente la idiosincrasia nipona. La nueva poltica era que juristas japoneses
hicieran un cdigo japons con el conocimiento y experiencia que pudiera
aprovecharse de la codificacin extranjera.
Fue as como en 1893 se nombr un nuevo comit para la redaccin del
Cdigo Civil de Japn. Este nuevo comit contaba con varias docenas de
miembros pero estara presidido de manera tripartita por los especialistas:
Ume Kenjiro ( ), Hozumi Nobushige (), y Tom Masaaki
(). Cada uno de ellos representara una corriente de pensamiento
muy distinta y por ello resulta sorprendente que se hayan podido conciliar
sus posturas para dar lugar finalmente al Cdigo Civil de Japn el cual, por
cierto, sigue vigente en su mayor parte hasta el da de hoy.
Ume Kenjiro naci en 1860 y estudi a partir de 1880 en la Facultad
Especial de Derecho del Ministerio de Justicia. En 1885 fue enviado a la
Universidad de Lyons dnde obtuvo el grado de docteur en droit. De vuelta
26
Quien haba estudiado en Estrasburgo y despus, junto con su hermano mayor Nobushige, sera discpulo de It Hirobumi en la Universidad de Tokio.
27
Yatsuka, Hozumi, Con el establecimiento del Cdigo Civil, se desmoronan la lealtad
y la piedad filial, citado por Knauth, Lothar, op. cit., pp. 142-144.
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en Japn ense en la Universidad Imperial en Tokio y particip en la controversia que llev a la postergacin de la entrada en vigor del Cdigo Civil.
De los tres codificadores y al haberse formado bajo la tradicin francesa
del derecho, Ume fue el nico que estaba de acuerdo con el proyecto original de Boissonade (si bien reconoca que podan hacrsele algunas modificaciones a fin de adecuarlo mejor a las circunstancias japonesas). Desde
1893 y hasta 1898 trabaj al lado de Hozumi y Tom en el nuevo Cdigo Civil y defendi la corriente francesa de jurisprudencia. No slo eso, sino que
tras su participacin en la codificacin meiji, ayud a redactar la legislacin
civil que servira para Corea durante sus aos como colonia japonesa.
Ume estaba comprometido con su formacin francesa y esto lo reflejara
no slo en sus comentarios durante la redaccin del Cdigo japons, sino
tambin en mltiples artculos acadmicos despus de que este se promulgara. Asimismo, se destac como uno de los fundadores de la Universidad
Hosei donde promovi la enseanza del derecho conforme a la metodologa francesa. Puedo decir, sin temor a equivocarme, que la parte que pudo
rescatarse del proyecto Mitsukuri-Boissonade se debe principalmente a los
esfuerzos de este jurista.
Por otro lado, Hozumi Nobushige naci en 1856 y estudi derecho ingls
en lo que aos ms tarde sera la Universidad Imperial de Tokio. Continu
sus estudios en el Kings College de Londres y se gradu en 1879. Los
cambios de preferencia jurdica dentro del gobierno meiji lo llevaron a dejar sus estudios de jurisprudencia inglesa y a proseguir hacia una formacin
alemana. As, en 1881 continu sus estudios, esta vez de derecho alemn,
en la Universidad de Berln. Como su colega Ume, fungi como profesor,
si bien en su caso de derecho ingls y alemn, en la recientemente fundada
Universidad Imperial de Tokio.
A diferencia de Ume, se opona al proyecto Mitsukuri-Boissonade y abog enrgicamente por su prrroga. Esta labor la continuara con ms fuerza
cuando en 1890 fue nombrado miembro de la Cmara de los Pares dentro
de la primera dieta japonesa. Con el apoyo de su hermano menor, Yatsuka,
enalteci en el discurso jurdico el orgullo y las tradiciones milenarias en
Japn y argument que stas se veran menoscabadas si se aceptaba el Cdigo Civil francs.
No obstante ello, no debemos ver a Hozumi Nobushige como un ultraconservador necio, ya que tambin propuso que los proyectos de codificacin deban someterse al escrutinio de abogados, acadmicos y el pblico
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Fue as como las opiniones tan diversas de tres insignes juristas llevaron
al Proyecto de Nuevo Cdigo Civil y Nuevo Cdigo de Comercio de Japn.
Los nuevos Cdigos se elaboraron con la poltica de regular hasta donde
lo permitiera el progreso social de la poca. El Cdigo de Comercio, fue
promulgado en 1888 y entr en vigor el 16 de junio de 1889. El nuevo y
definitivo Cdigo Civil a su vez fue aprobado en 1896, promulgado con el
Acta 98 en 1898, y entr en vigor el 16 de julio de 1902.
IV. La recepcin jurdica en Japn
En el caso japons ocurre un fenmeno muy interesante: la recepcin, al
menos en su vertiente dogmtica, tiene lugar despus de la importacin y
adaptacin de los instrumentos jurdicos extranjeros.
Para iniciar este captulo, debemos sealar que entenderemos por recepcin jurdica en su sentido ms amplio la introduccin voluntaria y consciente de elementos jurdicos extranjeros a una cultura jurdica local. Si
bien a partir de la anterior definicin podemos estar seguros de que efectivamente hubo recepcin jurdica en Japn, la pregunta obligada que surge
es: qu tipo de recepcin existi en Japn? Siendo ms especfico, las preguntas que deben hacerse son:
1. Existi una recepcin de contenidos partiendo desde la tradicin
del derecho romano o nicamente a partir de de los cdigos?
2. Se conforma principalmente de acuerdo a la corriente francesa o
alemana?
1. La recepcin a partir de los cdigos
Como expuse en el captulo anterior, los precursores de la codificacin
japonesa se acercaron al derecho occidental por medio del producto jurdico de mayor importancia para la poca: el Cdigo. En este sentido, Tsuda intent una primera traduccin del Cdigo Civil holands y, al mismo
tiempo, hizo patente la innegable influencia que sobre ste tuviera el Code
Napolon. Pero, hubo conocimiento o siquiera inters por parte de los japoneses por la tradicin jurdica anterior a los cdigos? Mi respuesta es:
esencialmente no.
La preferencia japonesa por el Cdigo (como ltimo producto de una
tradicin jurdica que haba llevado siglos de desarrollo y maduracin), no
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slo era una decisin predecible, sino tambin natural. Willhelm Rhl explica esta situacin como sigue:
Haba tres posibilidades para crear un sistema moderno de derecho: i) construir un sistema autctono de forma independiente lo cual llevara demasiado tiempo, ii) introducir un sistema de derecho extranjero conforme al
estilo Ingls una proeza imposible debido al vasto universo de derechos
consuetudinarios, iii) adoptar el derecho europeo codificado el nico mtodo posible para alcanzar la anhelada modernizacin. Consecuentemente con
ello, los japoneses comenzaron, desde un principio a estudiar esencialmente
los cdigos europeos.31
Sobre esta urgencia por modernizar, ya seal como la presin internacional orill a Japn a buscar en el derecho un instrumento que los igualara
dentro del discurso jurdico-civilizatorio. En palabras de Ronald Frank: Se
requera un claro rompimiento con el pasado; la nueva estructura institucional, procedimental y normativa no poda darse el lujo de sustentarse sobre antecedentes de prcticas barbricas.32 Despus de todo, Occidente se
atribua el monopolio de civilizacin.33
En este contexto modernizador, y bajo la premisa de crear una nueva sociedad para el nuevo Estado, el Cdigo presentaba una herramienta idnea
de planeacin y estructuracin. Como lo expresa Wieacker:
[Los cdigos] se distinguen de todas las anteriores fijaciones escritas del Derecho en que no pretenden consignar el derecho (cientfico o pre-cientfico)
existente, ni recopilarlo o mejorarlo (reformarlo), ni continuarlo, como las
reformaciones alemanas o las ordenanzas de los reyes franceses, sino que
tienden a planear extensamente la sociedad mediante nuevas ordenaciones
sistemticas y creadoras.34
Rhl, Wilhelm, op. cit., pp. 23 y 24. nfasis aadido por el autor.
No resulta casual, por tanto, que el primer producto jurdico del Estado Meiji haya
sido el famoso Juramento de los Cinco Artculos cuyo artculo cuarto establece: Las costumbres incivilizadas de los antiguos tiempos debern ser derogadas y todo deber basarse
en las leyes justas de la naturaleza. Conforme con la traduccin de: Rhoades, Murphy, East
Asia: A new history, trad. de Wesley Longman, Addison, Nueva York, 1997.
33
Frank, Ronald, Civil Code, General Provisions, en Rhl, Wilhelm (ed.), History of
Law in Japan since 1868, Leiden-Boston, Brill, 2005, p. 170.
34
Wieacker, Franz, op.cit., p. 303.
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37
Kitagawa, Zentaro y Riesenhuber, Karl, The Identity of German and Japanese Civil
Law in Comparative Perspectives, Alemania, Gruyter Press, 2007, p. 6. nfasis aadido
por el autor.
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Lo anterior es coherente con el estilo pragmtico japons para convertirse en una nacin civilizada. En efecto, contina diciendo Hozumi:
En algunas partes, se adoptaron reglas del Cdigo Civil Francs; en otras,
se siguieron los principios del common law ingls; en otras todava, leyes
tales como el Cdigo Suizo Federal de las Obligaciones de 1881, el nuevo
Cdigo Civil Espaol de 1889, El Cdigo sobre la Propiedad de Montenegro, las leyes de Sucesin de la India y las de Contratos de Luisiana, as
como aquellas otras de Canad y las Repblicas Sudamericanas, e incluso
el proyecto de Cdigo Civil de Nueva York, han dado materiales a los creadores del Cdigo.39
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La historia del derecho civil moderno en Japn puede ser dividido en tres
fases. En la primera, la era de los comentarios, se hicieron los primeros
esfuerzos para comentar el Cdigo Civil Japons con las herramientas que
aportaban otros Cdigos Occidentales. La segunda fase, conocida como la
del desarrollo de una teora de la recepcin, ocurri a finales de la Era Meiji
y hasta la Primera Guerra Mundial donde la construccin dogmtica del Derecho Civil se hizo conforme al modelo alemn. En la tercera fase, o era del
derecho comparado, los comparatistas japoneses dejaron de poner excesivo
nfasis en el Derecho Alemn y empezaron a usar de igual manera diferentes
ordenamientos tanto locales como extranjeros.41
El que el sistema terico del derecho civil japons fue construido
de esta manera es un hecho histrico, independientemente de la manera en
la que deba de evaluarse.
La jurisprudencia alemana existi como autoridad cuasi-absoluta para el Derecho y la Jurisprudencia japonesa, incluso hasta algunos aos despus de la
Segunda Guerra Mundial. Los textos jurdicos de la poca demuestran que
los acadmicos del derecho buscaron introducir los estudios jurdicos alemanes para interpretar el derecho japons, en vez de para tratar de comprender
al derecho alemn.42
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ma en comparacin a la reduccin de las secciones de derecho francs e ingls. Y cuando los graduados de esta seccin obtuvieron puestos como jueces
o barristas, la ciencia jurdica alemana alcanz no slo a nuestra legislacin
[japonesa] sino tambin a nuestra administracin de justicia.44
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