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Oportunidades
para el capital riesgo
Victor Viana
Abogado. Ura Menndez
David Prez-Bustamante
Profesor de Derecho Financiero y Tributario. Universidad Rey Juan Carlos
Abogado. Ura Menndez
tratamiento
fiscal
aplicable
las
inversiones
en
producciones
cinematogrficas a la luz de la nueva regulacin introducida por la Ley del Cine. Se describe
la aplicacin de la deduccin y bonificacin por inversiones en producciones
cinematogrficas, su utilizacin por agrupaciones de inters econmico y entidades de capital
riesgo y otros aspectos fiscales en relacin a estas inversiones.
NDICE
1.
Aspectos Generales........................................................................................................... 1
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Conclusiones................................................................................................................... 18
1.
Aspectos Generales
La Ley del Cine tiene como objetivo centralizar la dispersin normativa existente en el sector audiovisual,
y la modificacin de la normativa vigente alrededor de cuatro principios fundamentales: (i) la definicin y
el apoyo a los sectores independientes de la cinematografa nacional, tanto en el mbito de la produccin
como en los de distribucin y exhibicin; (ii) la creacin de mecanismos que eviten los desequilibrios
existentes en el mercado audiovisual, (iii) la adaptacin de las nuevas tecnologas y formatos en este
campo y (iv) el respaldo a la creacin y a los autores como fuente de origen de la relacin que las obras
tienen que mantener con sus destinatarios.
Respectivamente reguladas en los artculos 34.1. y 38.2 del Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de
marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades (Ley del
Impuesto sobre Sociedades).
general, del papel cada vez ms relevante del capital riesgo en la financiacin de nuevos
proyectos.
La importancia del mandato radica, no slo en la posibilidad de que una AIE o una ECR
puedan beneficiarse de las ayudas fiscales, sino en el apoyo que muy probablemente recibirn
estas alternativas de inversin de las administraciones pblicas.
En este sentido, es destacable que la Administracin Tributaria ya se haya pronunciado en
contestacin a consulta sobre la aplicacin de estos beneficios fiscales a una AIE, aclarando el
rgimen fiscal de este tipo de estructuras y facilitando as su utilizacin6.
En fin, a continuacin analizaremos de forma detallada los beneficios fiscales previstos para
la actividad cinematogrfica (la deduccin por inversiones cinematogrficas y la bonificacin
por la exportacin de producciones cinematogrficas, as como alguna otra cuestin fiscal),
para posteriormente esbozar cmo la utilizacin de las AIEs o ECRs puede permitir un mejor
aprovechamiento de este incentivo.
2.
Es en este captulo en el que el legislador caracteriza al Impuesto sobre Sociedades como instrumento de
la poltica socioeconmica, es decir, a travs del establecimiento de esta deduccin pretende apoyar e
incentivar la actividad de produccin cinematogrfica, de acuerdo con lo establecido en el artculo 2.1. de
la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria. En palabras del profesor Cazorla PrietoEn
ciertos casos, sin perjuicio de que se recaude lo que se proceda, la meta fundamental perseguida por el
legislador tributario- responde a razones distintas, econmicas o sociales. Luis Maria Cazorla Prieto.
Derecho Financiero y Tributario. Parte General. 9 Edicin 2008. pg. 315
Artculo 86 del Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril (Ley del Propiedad Intelectual).
El artculo 120.1 de la Ley de Propiedad Intelectual define las grabaciones audiovisuales como Las
fijaciones de un plano o secuencia de imgenes, con o sin sonido, sean o no creaciones susceptibles de
ser calificadas como obras audiovisuales en el sentido del artculo 86 de esta Ley.
10
11
Esencialmente reguladas por el Real Decreto RD 2062/2008, de 12 de diciembre, por el que se desarrolla
la Ley 55/2007, de 28 de diciembre, del Cine.
Existen dos potenciales sujetos pasivos del Impuesto sobre Sociedades con derecho a
practicar la deduccin: el productor -con un tipo de deduccin del 18%- y el coproductor
financiero -con un tipo de deduccin del 5%- de largometrajes cinematogrficos o series
audiovisuales de nacionalidad espaola.
De nuevo, es la Ley del Propiedad Intelectual la que define al productor, tpicamente el titular
de los derechos de propiedad de la obra, teniendo tal condicin aquella persona natural o
jurdica que tenga la iniciativa y asuma la responsabilidad de la grabacin audiovisual12.
Por tanto, dos son los elementos claves que identifican la figura del productor: iniciativa y
responsabilidad, elementos no siempre fciles de identificar en la prctica. As, en numerosas
ocasiones, distintas personas asumen en distintos grados esta iniciativa y responsabilidad. La
calificacin como productor en tales supuestos se deber realizar caso por caso a travs del
anlisis de las relaciones contractuales existentes13 .
La certificacin que emite el ICAA en la que se determina, en su caso, la nacionalidad
espaola de la produccin, recoger asimismo la identidad del productor.
12
Artculo 120.2 de la Ley del Propiedad Intelectual. Gonzlez Gozalo seala que Iniciativa y
responsabilidad son, pues, las notas que caracterizan al productor audiovisual [...]. De hecho, la
amplitud de la nocin de productor es tal que no se exige la condicin de empresario para serlo. As
sern igualmente productores tanto la gran empresa que coordina la realizacin de una pelcula
cinematogrfica de gran presupuesto como el amateur que, cmara en mano, graba una secuencia de
imgenes para su uso privado. Alfonso Gonzlez Gozalo Comentarios a la Ley de Propiedad
Intelectual, dirigida por Rodrigo Bercovitz Rodrguez-Cano. Ed. Tecnos. Madrid 2003. p. 1575.
13
Gonzalez Gonzalo considera que La solucin en estos casos ha de ser necesariamente casustica, pues
depender del propio contenido del contrato de encargo y de la mayor o menor independencia con la que
acte el contratista, resultando decisivo, en ltima instancia, quien organiza la produccin y contrata al
equipo que va a participar en la misma. Alfonso Gonzlez Gozalo. Comentarios a la Ley de Propiedad
Intelectual. Ed. Tecnos. Madrid 2003. p.1576.
Por lo que se refiere al coproductor financiero, la norma tributaria s define un tipo especfico
de coproductor financiero que tambin se podr beneficiar de la deduccin, siendo ste la
persona o entidad que participe en la produccin exclusivamente mediante la aportacin de
recursos financieros en cuanta que no sea inferior al 10% ni superior al 25% del coste total de
la produccin, a cambio del derecho a participar en los ingresos derivados de su explotacin14.
El contrato de coproduccin, en el que debern constar las circunstancias indicadas, se
presentar ante el Ministerio de Educacin, Cultura y Deporte.
En este sentido, el requisito que establece la norma es que el coproductor financiero reciba, a
cambio de los recursos aportados, el derecho a participar en los ingresos derivados de la
explotacin de la produccin financiada. No se exige, por tanto, que el coproductor financiero
participe en los derechos de propiedad intelectual o imagen de la obra cinematogrfica15.
2.3
La base de la deduccin ser para el productor el coste total de la obra, excluidas las
subvenciones, los gastos posteriores a la finalizacin, tales como comercializacin o
distribucin, y la parte financiada por el coproductor financiero16.
Es decir, como resulta caracterstico en las deducciones para incentivar determinadas
actividades, la base de la deduccin es el capital efectivamente invertido por el productor,
14
15
16
independientemente de cual haya sido el origen de estos fondos, recursos propios o recursos
ajenos17.
La definicin de la base de la deduccin como importe efectivamente invertido permite a un
potencial productor maximizar el ratio fondos propios invertidos y deduccin practicada18.
Para el coproductor financiero, la base de la deduccin ser el importe de la obra que financie
excluidas subvenciones.
2.4
Tipo de Deduccin
17
18
Por ejemplo, si una inversin de 100 unidades monetarias (u.m.) se ha financiado un 20% con fondos y
un 80% con fondos ajenos, la deduccin sera de 18 u.m. (18% sobre 100 u.m.)
Datos de Inversin
Importe de la Inversin en la produccin Cinematogrfica
Inversin a travs de Recursos Ajenos (80% del total)
Inversin a travs de Recursos Propios (20% del total)
100
80
20
Clculo de la Deduccin
Productor
Importe de la deduccin (18%)
Coproductor Financiero
18 Importe de la Deduccin (5%)
Principales Ratios
Productor
Deduccin sobre Recursos Ajenos
Deduccin sobre Recursos Propios
2.5
23%
90%
Coproductor Financiero
Deduccin sobre Recursos Ajenos
Deduccin sobre Recursos Propios
6%
25%
Lmites de la Deduccin
19
20
Concretamente en los activos indicados en los artculos 37, 38 y 39 de la Ley del Impuesto sobre
Sociedades.
21
4.
Es obligada una referencia especfica al reciente Decreto 18/2009, de 10 febrero, por el que se
crea el Registro de Empresas y Obras Audiovisuales de Canarias, que por primera vez regula
el procedimiento para la obtencin del Certificado de Obra Audiovisual Canaria respecto de
producciones cinematogrficas producidas en el archipilago.
Este Decreto permite que, siempre y cuando se cumplan determinados requisitos, una
produccin cinematogrfica puede ser calificada como Canaria, teniendo acceso a los
22
Grupo 931 de la Tabla de Coeficientes de Amortizacin incluida como Anexo en el Real Decreto
1.777/2004, de 30 de julio, por el que se aprueba el Reglamento del Impuesto sobre Sociedades. El
coeficiente lineal mximo de amortizacin es del 33% aos y el periodo mximo de 6 aos.
23
24
El artculo 13 del Decreto 18/2009, por el que se crea el Registro de Empresas y Obras Audiovisuales de
Canarias define la obra audiovisual canaria como aqulla a la que le sea expedido por el rgano
competente certificado como tal, siempre que hayan sido realizadas por empresas audiovisuales con
domicilio social y sede de su direccin efectiva en las Islas Canarias o realizadas por empresas
audiovisuales que operen en Canarias mediante establecimiento permanente, que acten en rgimen de
coproduccin, con al menos una empresa audiovisual canaria inscrita en el Registro de Empresas y Obras
audiovisuales, siempre que cumplan, en ambos supuestos, los siguientes requisitos:
a)
b) Las producciones audiovisuales en las que exista una participacin limitada a una aportacin
financiera, siempre que se admitan una o varias participaciones minoritarias limitadas al mbito
financiero, conforme al contrato de coproduccin, que no sean inferiores al 10% ni superiores al 25%
del coste de produccin.
c)
En trminos artsticos la aportacin del coproductor canario deber comportar una participacin
tcnica o artstica con, por lo menos, un elemento considerado creativo, un actor o una actriz en papel
principal o, en su defecto, un actor o una actriz en papel secundario o un tcnico especializado como
jefe o jefa de equipo, entendindose como tcnico o artista canario a aquella persona con residencia o
domicilio fiscal en la Comunidad Autnoma de Canarias.
d) Las producciones debern de tener en todo caso un mnimo de 2 semanas de rodaje en interiores o
exteriores en las Islas Canarias, salvo que por circunstancias, debidamente justificadas, no pudieran
realizarse en el mbito de las mismas.
25
Artculo 94 de la Ley 20/1991, de 7 de junio, de modificacin de los aspectos fiscales del Rgimen
Econmico Fiscal de Canarias.
Datos de Inversin
Importe de la Inversin en la produccin Cinematogrfica
Inversin a travs de Recursos Ajenos (80% del total)
Inversin a travs de Recursos Propios (20% del total)
100
80
20
Clculo de la Deduccin
Productor
Importe de la deduccin (38%)
Coproductor Financiero
38 Importe de la Deduccin (25%)
25
Principales Ratios
Productor
Deduccin sobre Recursos Ajenos
Deduccin sobre Recursos Propios
48%
190%
Coproductor Financiero
Deduccin sobre Recursos Ajenos
Deduccin sobre Recursos Propios
31%
125%
Descritas las principales caractersticas de los incentivos fiscales previstos para la inversin
en el sector cinematogrfico, procede esbozar unas lneas sobre la utilizacin de figuras como
las AIEs y las ECRs como vas para un mejor aprovechamiento de estos beneficios.
5.
Rgimen Jurdico
La responsabilidad de los socios por las deudas de la AIE es personal e ilimitada, si bien
subsidiaria de la agrupacin.
La Ley prev dos rganos sociales, la asamblea de socios y el rgano de administracin,
gozando los socios de la ms amplia libertad para decidir sobre su estructura y funciones, as
como para establecer otros rganos.
La AIE puede constituirse por tiempo determinado o indefinido. En este ltimo supuesto, los
socios tendrn derecho a separarse de la Agrupacin en cualquier momento, bastando una
comunicacin al efecto con una antelacin mnima de tres meses.
5.2
Rgimen Tributario
Desde la perspectiva fiscal, las Agrupaciones de Inters Econmico son sujetos pasivos del
Impuesto sobre Sociedades, segn establece el artculo 7 de la LIS, puesto que se trata de una
entidad mercantil con personalidad jurdica propia, si bien la tributacin de estas entidades
presenta ciertas especialidades con respecto al rgimen general de la LIS.
La tributacin de la AIE se encuentra subordinada a la residencia de sus socios. Por la parte
de base imponible imputable a sus socios no residentes en territorio espaol, al AIE se
encuentra sujeta al Impuesto sobre Sociedades, mientras que por la parte imputable a sus
socios residentes en Espaa, la tributacin de la AIE sigue un rgimen similar al tradicional
rgimen de transparencia fiscal con algunas especialidades.
As, la parte de base imponible de la AIE correspondiente a los socios residentes, ya sea
positiva o negativa, se integrar en la declaracin del Impuesto sobre Sociedades o sobre la
Renta de las Personas Fsicas correspondiente a estos socios residentes. Las bases imponibles
negativas que se imputen a sus socios no podrn ser compensadas, en consecuencia, por la
propia AIE, sino que se integrarn en la base del socio que ser quien, en todo caso, tenga
derecho a compensarlas en el futuro.
Se imputan igualmente a los socios residentes las deducciones y bonificaciones de la cuota a
las que tenga derecho la entidad, si bien sera ms correcto apuntar que lo que se imputa son
las bases para las oportunas deducciones y bonificaciones. Estas deducciones y bonificaciones
minorarn la cuota a pagar por el socio siguiendo las normas del impuesto que sea de
aplicacin. Finalmente, se imputan a los socios las retenciones e ingreso a cuenta que la AIE
haya soportado por los ingresos percibidos.
Finalmente, cabe destacar la exencin que, en el mbito del Impuesto sobre Transmisiones
Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados, tienen las siguientes operaciones relativas a
las AIEs: (i) constitucin, contratos preparatorios y dems documentos legalmente necesarios
para la constitucin, aportacin de socios y reduccin del capital; (ii) disolucin y
liquidacin; (iii) las operaciones de transformacin de cualesquiera otros tipos de sociedades
en AIE y viceversa26.
5.3
De todo lo anterior se derivan las ventajas de utilizar una AIE para inversiones
cinematogrficas: entre otras, su flexibilidad (permite la utilizacin de un vehculo
independiente para realizar la inversin, pero con una figura ms abierta que la de una
sociedad) y su fiscalidad (los beneficios y prdidas e incentivos fiscales se imputan
directamente a los inversores como si estos realizaran directamente la inversin, de forma que
pueden ser aplicados contra el resultado positivo obtenido por la entidad en ese perodo).
Adems la AIE permite la entrada de varios inversores, posibilitando aumentar el volumen de
la inversin en un vehculo con administracin y funcionamiento muy flexibles.
La previsin realizada por la Ley del Cine sobre la utilizacin de las AIEs para la inversin en
el mbito cinematogrfico es muy relevante por cuanto despeja cualquier duda respecto del
uso de este tipo de estructuras de inversin (tan exitosas en la inversin en buques) y
evidencia el apoyo que recibirn de la administracin27..
26
Artculo 45 I.c) del Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre de 1993, por el que se aprueba
el Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Juridicos
Documentados.
27
Por si existiera cualquier cuestin, la propia Ley del Cine establece en su Disposicin Adicional Cuarta
que el plazo de contestacin a las consultas formuladas a la Administracin Tributaria durante los seis
100
106
6
18
2
18
16
3
8
11
meses siguientes a la entrada en vigor de esta Ley se reducir a la mitad en los supuestos en los que la
creacin cinematogrfica o audiovisual se realice por una AIE.
28
6.
Aspectos Generales
Las Entidades de Capital Riesgo (ECRs) estn reguladas por la Ley 25/2005, de 24 de
noviembre y su objeto social principal consiste en la toma de participaciones temporales en el
capital de empresas no financieras cuyos valores no coticen en el primer mercado de la Bolsa
de Valores29, disfrutando un rgimen fiscal muy beneficioso.
A travs del mencionado rgimen fiscal, quiere el legislador favorecer la realizacin de
inversiones por un sector cuya promocin debe constituir uno de los objetivos de la poltica
legislativa en materia econmica de cualquier pas desarrollado30.
Este rgimen fiscal se encuentra contenido en los artculos 55 y siguientes de la Ley del
Impuesto sobre Sociedades, y se caracteriza, entre otras ventajas, por la exencin en el 99 %
de las rentas que las ECR obtengan en la transmisin de valores representativos de las
empresas en que participen, siempre que la transmisin se produzca a partir del inicio del
segundo ao de tenencia computado desde el momento de adquisicin o de la exclusin de
cotizacin y hasta el decimoquinto, inclusive.
6.2
Como ya se ha apuntado, la Ley del Cine establece que el ICAA fomentar las inversiones de
las Entidades de Capital Riesgo (ECRs) en el sector cinematogrfico, de acuerdo con lo
establecido en su normativa reguladora.
29
30
Tal y como sealan Iglesias Prada y Daz Ruiz, El sector de capital-riesgo [...] supone de fuente de
financiacin a empresas que invierten en actividades de investigacin, desarrollo e innovacin (I+D+I),
puede contribuir de manera muy relevante a incrementar la productividad de la economa, factor bsico
del crecimiento econmico y una de las principales debilidades estructurales de la economa espaola.
Por tanto, contar con un marco jurdico adecuado para las actividades de inversin en capital-riesgo,
dotado de la necesaria flexibilidad, se convierte en factor prioritario de poltica legislativa en materia
econmica. Iglesias Prada J.L. y Daz Ruiz E. Comentarios a la Ley 25/2005, de 24 de noviembre,
Reguladora de las Entidades de Capital-Riesgo y sus Sociedades Gestoras. Ed. Civitas. Gran Coleccin.
2006.
Conclusiones
finalidad, se han aprobado una serie de disposiciones de carcter fiscal, entre las que destaca
la consolidacin del tipo de la deduccin por inversiones cinematogrficas aplicable al
productor en el 18%.
Adems, para conseguir un mejor aprovechamiento de los incentivos existentes se
promociona la inversin a travs de AIEs (partiendo de la exitosa experiencia de la inversin
en buques) y ECRs, para las que expresamente se ofrece el apoyo de la Administracin.
La posicin favorable de la DGT hacia este tipo de alternativas de inversin se inscribe en la
lnea de apoyo plasmada en la Ley del Cine. La DGT ha aclarado las principales cuestiones
que surgan respecto a la inversin a travs de AIEs clarificando as el rgimen fiscal para
futuras operaciones.
Delimitado el marco de actuacin y con un tratamiento fiscal muy ventajoso, es de esperar
que estas medidas contribuyan a animar a los potenciales inversores en lnea con lo
acontecido en otras jurisdicciones.
*