Sobre los daos punitivos

El sistema de la responsabilidad civil, entendido como un bagaje conceptual que

permita la resolucin de casos concretos con el mayor grado de objetividad
posible, debe partir por sobre todas las cosas de una correcta ordenacin en el
planteo de los problemas. Vale decir, debe prever los interrogantes pertinentes en
el momento adecuado y, adems, debe ser econmico en el sentido de evitar
redundancias.
Por otra parte, la configuracin del sistema debe realizarse teniendo muy
presentes las cuestiones meta-sistemticas. Antes que cualquier menester debe
repararse en las tomas de posicin valorativas que son necesariamente previas a
su elaboracin. Ello implica ineludiblemente la elucidacin respecto de la funcin
principal que el mismo debe cumplir. Cuando se hace referencia a la funcin que
el sistema debe cumplir, se est aludiendo a la finalidad del sistema. Ello requiere
algunas precisiones:
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El derecho como orden normativo que es, regula determinados

acontecimientos que acaecen en la realidad. Estos sucesos importan
siempre hechos que tienen una relevancia social. Son hechos sociales. El
orden jurdico los califica como conformes a derecho, o, por el contrario,

contrarios a l y por ello antijurdicos.

Respecto de estos hechos disvaliosos, el orden jurdico puede operar de
tres maneras distintas: 1) Preventivamente (procurando evitar que un
acontecimiento socialmente no deseado y que se vislumbra como
inminente no acaezca o bien encontrndose el mismo en curso,

sea

detenido); 2) Restaurativamente (Ya ocurrido el suceso, procurar remediar

en la medida de las posibilidades humanas las consecuencias perjudiciales

del mismo) y 3) Represivamente (Esto es, infringindole un mal, un

detraimiento de sus derechos al sujeto que hizo del hecho su obra
imputable. No es este el sitio para indagar sobre el sumo problema de la
fundamentacin de ese mal -si se agota en s propio o tiene finalidades que
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lo trascienden-)
La doctrina precisa que las tres maneras o modalidades antes reseadas se
dan fundamentalmente como propias del derecho administrativo (o
derecho pblico), del derecho civil (o privado) y del derecho penal (o

derecho represivo) respectivamente.

Cabe preguntarse qu es lo que realmente se quiere decir o cual es el justo
alcance que posee tal aseveracin. Acaso podra afirmarse que tales modos
de operar del derecho determinan la naturaleza jurdica o el emplazamiento
en una determinada rama del derecho -siendo por ello entonces informadas
por sus principios especficos- a un determinado grupo de normas. De lo
anterior resulta que la consideracin de tales o cuales normas como de
derecho pblico, de derecho privado o de derecho represivo se
determinara mediante la aplicacin de un criterio material u objetivo (esto
es, por las caractersticas de las consecuencias jurdicas preventivas,
restaurativas o represivas y no por la ubicacin dispuesta por el legisladores decir, por emplazarlas en el cdigo civil, en el cdigo penal o en la ley

de procedimientos administrativos, por ejemplo-)

Por el contrario, tambin puede pensarse que la circunstancia de que los
modos de operar del derecho se correspondan con la mencionadas ramas
jurdicas en razn de sus materias reguladas, pero que tales coincidencias
no son categricas sino meramente tendenciales. Lo decisivo, por otra

parte, sera en realidad la disposicin formal realizada por el parlamento.

El dilema anterior es sin duda un problema de difcil solucin. Por otro
lado, no debe pensarse que el mismo responde meramente a un afn por
dems ingenuo de simetras tericas. Por lo contrario, la cuestin presenta

ribetes pragmticos de la ms alta importancia. Me explico, como me

parece no puedo hacerlo de una mejor manera, con un ejemplo: Traigamos
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al caso la temtica de los daos punitivos.

La institucin jurdica de los punitive damages importa una temtica que
se presenta como integrante de un fenmeno de ampliacin de las fronteras
del derecho privado. Junto a la clsica funcin restaurativa o resarcitoria se
luce la funcin punitiva, las que tambin acompaadas por la funcin
preventiva permitiran al ius civile una completa desmantelacin de lo
ilcito. Los que sustentan este criterio pareceran tomar partida por la
posicin que precisara la naturaleza de las normas por la determinacin
formal del legislador y no atendiendo a las caractersticas propias de la
manera en que tales normas operan (como ut supra se dijo, no a un criterio

material u objetivo)
Pero como antes se puso de manifiesto, la naturaleza que se adjudica a un
grupo de normas implica consecuentemente la circunstancia de que las
mismas se informen de tales o cuales principios. As, el paladn del
derecho criminal, el nullun crimen nulla poena sine lege poenale (con
sus virtualidades de lex praevia, lex certa, lex scripta y lex stricta) sera,
acaso, de aplicacin a la figura analizada con todo el rigor que el mismo

conlleva.
Desde la perspectiva del individuo que sufre la aplicacin de los daos
punitivos tiene un sentido distinto, tiene, en verdad, una diferencia el
hecho de que la porcin de bienes que antes compona su peculio vaya a
parar a las arcas pblicas o que su destino sea el acervo de otro particular.
El comn sentir parece dictar que al fulano esto le resulta, por dems,
absolutamente anecdtico (no me importa a dnde va, lo que no quiero es

que me lo saquen).
Si traemos a colacin, por otra parte, a ciertas consideraciones de cariz
histrico estaramos en la posibilidad de pensar que las garantas propias

del derecho penal son una valla, son una coraza protectora de la que en un
estado de derecho est munido el individuo frente a los eventuales abusos
y excesos del poder pblico. Y, por su lado, el derecho civil, en su actual
concepcin del derecho de daos, se nutre de una vertiente eminentemente
solidarista (junto a la culpa, el riesgo y los dems factores objetivos de
atribucin. Como dice Bueres, el hombre no en mera existencia sino
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coexistiendo, concebido como ser social)

Surgen as a las claras los conflictos: Damos luz verde al derecho privado
para que robustezca su arsenal, corriendo quizs el riesgo que pueda traer
aparejado el apartamiento del postulado de levantar fortalezas frente al
Leviatan para que no devore al sagrado individuo. O, por lo opuesto, le
marcamos terreno al bienintencionado derecho de daos a travs de
tipicidades y de estrictez en las interpretaciones. Miramos para atrs
usando la memoria y apuntalamos la ecuacin estado desaforado-individuo
vulnerable. O ponemos la vista al frente y con el corazn reparamos en el

contraste individuo arriesgado- vctima daada injustamente

Cmo puede resolverse esta cuestin. La respuesta de Perogrullo no por
ello deja de dar en el tino: A travs de una decisin. Pero esta
determinacin debe ser tomada de manera coherente, debe ser tomada
concibiendo al orden jurdico como tal, esto es, como un orden. Ni los
cultores del saber milenario ni los salieris de Carrara pueden pensarse,
sensatamente, el ombligo del mundo. Se trata del tan frecuentemente
mencionado como desconocido principio de unidad del orden jurdico.