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PROCEDIMIENTOS DECLARATIVOS
UNIDAD TEMATICA I: PROCEDIMIENTOS CAUTELARES
I.- INTRODUCCION.
Las medidas cautelares son estudiadas por la doctrina como:
1.- Accin cautelar.
La accin es el poder de provocar el acto jurisdiccional con determinados efectos.
La institucin de las medidas cautelares no puede ser estudiada bajo este concepto,
puesto que es el contenido de la providencia jurisdiccional el que sirve para definir los
varios tipos de accin y no viceversa.
2.- Proceso cautelar.
El proceso es una secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con
el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisin.
La institucin de las medidas cautelares no puede ser estudiada bajo este concepto,
puesto que el proceso dirigido a obtener una providencia cautelar no tiene una
caracterstica y constante estructura exterior que permita considerarlo formalmente como
un tipo separado.
3.- Providencia cautelar.
Toda clasificacin de la accin se funda en la diversa naturaleza de la providencia a la
cual tiende a obtener.
Toda clasificacin del proceso se basa en los fines que las partes se proponen alcanzar a
travs de las providencias a que el proceso se dirige.
En consecuencia, todo el estudio de las medidas cautelares se centra en la clasificacin
de los varios tipos de providencias respecto de las cuales los varios tipos de accin o de
proceso no son ms que un accesorio y una premisa; y en determinar los caracteres
diferenciales en virtud de los cuales las providencias cautelares se distinguen de todas las
otras providencias jurisdiccionales.
Finalmente, en cuanto a la existencia de procesos cautelares autnomos, se ha negado la
existencia de ellos, afirmndose que en esos casos slo nos encontramos ante procesos
sumarios para que se otorgue una cautela o tutela provisional por mandato expreso del
legislador.

II.- TERMINOLOGIA
Para velar por la eficacia de la justa solucin del conflicto en beneficio de aqul que tiene
la razn y atenuar la irremediable consecuencia de que la justicia siempre debe tardar
para llegar, por ser ineludible que la solucin del conflicto a travs de una sentencia
definitiva emane de un debido proceso que nunca puede ser inmediato, se ha
consagrado la existencia de la tutela provisional.
Con la utilizacin del termino de la tutela provisional se comprende a dos instituciones
de Derecho Procesal como lo son las medidas cautelares y los llamados procesos de

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urgencia o sumarios. Dichas instituciones no deben ser confundidas, sin perjuicio de
advertir que no siempre es efectuada esa distincin por los legisladores y la doctrina.
Como una especie de tutela provisional se encuentra las medidas cautelares,
denominacin que debemos preferir a la de medidas precautorias, no obstante que esta
ltima se encuentra ms ligada a la cultura jurdica chilena.
Segn lo sealado por el autor Marn, en cuanto a que el primer trmino cautelar es el
mas adecuado; es el que se ha venido imponindose en el mbito comparado y hacia all
se dirigen los nuevos textos positivos chilenos. Este es el nombre que, por ejemplo, ha
adoptado, el nuevo Cdigo Procesal Penal chileno, y el que se ha empleado tambin para
referirse a esta institucin en la Ley que crea los Tribunales de familia y estable el nuevo
procedimiento en materia laboral. Por lo dems, la jurisprudencia nacional utiliza los
trminos precautorio y cautelar como sinnimos.

III.- CONCEPTO
Las providencias cautelares son aquellas resoluciones que se dictan durante el curso
de un proceso y que tienen por objeto otorgar al actor la anticipacin provisoria de
ciertos efectos de la providencia definitiva, para prevenir el dao jurdico que
podra derivar del retardo en la dictacin de la misma.

IV.- CRITERIO DIFERENCIADOR DE LAS PROVIDENCIAS CAUTELARES DE OTRO

TIPO DE PROVIDENCIAS.
A.- LAS PROVIDENCIAS CAUTELARES TIENEN UN CARCTER PROVISORIO EN
CUANTO SUS EFECTOS
Estos efectos estn destinados a durar a lo ms slo el tiempo intermedio que media
entre la fecha en que la providencia cautelar es dictada y la fecha en que pasa a
encontrarse ejecutoriada la resolucin que pone termino al proceso.
Desde este punto de vista cabe diferenciar lo provisional, esto es, lo que est destinado
a durar hasta sobrevenga un evento sucesivo, en vista del y en espera del cual el estado
de provisoriedad subsiste durante el tiempo intermedio (se agota por algo), de lo
temporal, esto es, lo que simplemente no dura siempre, lo que independientemente de
que sobrevenga otro evento, tiene en s mismo una duracin limitada (se agota por mero
transcurso del tiempo)
Teniendo presente estas distinciones de terminologa, la cualidad de provisoria dada a
las providencias cautelares quiere significar que los efectos jurdicos de las mismas no
slo tienen duracin temporal, fenmeno que, bajo un cierto aspecto, se puede considerar
comn a todas las sentencias pronunciadas, como se dice con clusula rebus sic
stantibus, de las cuales pueden nacer efectos dispositivos o negociables destinados a
durar mientras permanezcan sin variar ciertas circunstancias de hecho propias de la
relacin sustancial, o en absoluto destinadas a valer solamente por un cierto tiempo,
preestablecido por el juez o por la ley, sino que tienen duracin limitada a aquel periodo
de tiempo que deber transcurrir entre la emanacin de la providencia cautelar y la
emanacin de otra providencia jurisdiccional, que, en la terminologa comn, se indica, en
contraposicin a la calificacin de cautelar dada a la primera, con la calificacin de
definitiva. La provisoriedad de las providencias cautelares sera pues, un aspecto y una
consecuencia de una relacin que tiene lugar entre los efectos de la providencia
antecedente (cautelar) y los de la providencia subsiguiente (definitiva), el inicio de los
cuales sealara la cesacin de los efectos de la primera.

B.- SU JUSTIFICACIN RADICA EN LA EXISTENCIA DE PELIGRO DE DAO

JURDICO
Ello derivado del retardo de una providencia jurisdiccional definitiva, unido al carcter de
urgencia en su dictacin en cuanto sea de prever que si la misma demorase el dao
temido se transformara en dao efectivo o se agravara el dao ya ocurrido, de manera
que la eficacia preventiva de la providencia resultara prcticamente anulada o disminuida.
(PERICULUM IN MORA)
Las providencias cautelares representan una conciliacin entre las dos exigencias,
frecuentemente opuestas, de la justicia:
-

La celeridad hacer las cosas pronto pero mal,.

La ponderacin; hacerlas bien pero tarde,.

Las providencias cautelares, tienden ante todo, a hacerlas pronto, dejando que el
problema del bien y mal, esto es, la justicia intrnseca de la providencia, se resuelva ms
tarde, con la necesaria ponderacin, en las reposadas formas del proceso ordinario.
Permiten de este modo al proceso ordinario funcionar con calma, en cuanto aseguran
preventivamente los medios idneos para hacer que la providencia pueda tener, al ser
dictada, la misma eficacia y el mismo rendimiento que tendra si se hubiese dictado
inmediatamente.
El principio que justifica la dictacin de una providencia cautelar radica en que la
necesidad de servirse del proceso para conseguir la razn no debe convertirse en
dao para quien tiene la razn.
En el periculum in mora deben concurrir dos elementos: en primer lugar, la demora que
viene referida a la duracin del proceso, la que es normal y necesaria; y en segundo lugar,
el dao marginal al de la demora que puede producirse sobre la efectividad de la
sentencia del proceso principal.
La tutela cautelar es la garanta de una justicia eficaz.
Los riesgos para la efectividad de la tutela pretendida en el proceso de declaracin
pueden presentar una gran variedad, pero se puede intentar una enumeracin
aproximativa tendencialmente ms completa que la anterior.
i.- Riesgos que afectan a la posibilidad prctica de ejecucin considerara en
absoluto, como, por ejemplo, el riesgo de insolvencia del demandado que puede frustrar
la ejecucin dineraria, bien proceda inicialmente, por tratarse de prestacin pecuniaria, o
bien proceda por imposibilidad de una ejecucin especfica.
ii.- Riesgos que amenazan a la posibilidad prctica de una ejecucin en forma
especfica (por ejemplo, que la cosa mueble no pueda ser habida y deba procederse a
una ejecucin dineraria de la justa compensacin pecuniaria de la falta de entrega de la
cosa debida) o a la posibilidad de que la ejecucin especfica se desarrolle con plena
utilidad (p.ej. sin una medida de intervencin o de administracin judicial el vencedor en el
proceso podra recibir la instalacin industrial, pero con daos producidos por la mala
gestin del demandado durante el proceso, respecto de los cuales tendra que aceptar
una indemnizacin; o el actor conseguira que la sentencia impusiera la abstencin del
uso ilegitimo de la marca registrada, pero tendra que conformarse con una indemnizacin
por las prdidas sufridas durante aquel uso y por el dao al prestigio comercial del
producto)
ii.- Riesgos que amenazan la utilidad prctica de los efectos no ejecutivos de la
sentencia. Por ejemplo, la estimacin de una pretensin declarativa de dominio deviene
intil, porque, en el nterin el proceso, el titular registral ha vendido el inmueble a un
tercero de buena fe y que ha inscrito a su favor. O este otro: cuando, despus de la

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sentencia de incapacitacin, se constituyan la tutela o la curatela, con sus efectos
jurdicos, de proteccin de la gestin del patrimonio del incapaz, aquellas instituciones
pueden ser prcticamente inefectivas si, durante el proceso de incapacitacin, el presunto
incapaz ha vaciado su patrimonio.
iv.- Riesgos de inefectividad que deriva del mero retraso del momento en que
pueden producirse los efectos de la sentencia en cuanto por la naturaleza de la
situacin jurdica a que la sentencia ha de referirse, ese retraso supone por s una lesin
irreversible de tal situacin.
La justicia siempre debe tardar, puesto que ella jams puede ser impartida en forma
instantnea, pues, por ejemplo en materia penal,
en tal caso ms bien nos
encontraramos ante una verdadera ejecucin procesal penal.
En efecto, no debemos olvidar que el proceso es una secuencia de actos que deben ser
desplegados en forma progresiva para los efectos de permitirnos arribar a la dictacin de
una sentencia. Por ello, es menester que en todo proceso penal nos encontremos a lo
menos con una fase de acusacin, de defensa, y de prueba, antes de poder proceder a
dictar una sentencia que resuelva un conflicto.
Obviamente, la tardanza que puede ser justificada es la estrictamente necesaria para
los efectos que se imparta en forma pronta y cumplida una administracin de
justicia en todo el territorio de la Repblica, utilizando los trminos que para el ejercicio
de la funcin jurisdiccional emplea el artculo 74 de nuestra Carta Fundamental.
Una dilacin indebida, esto es, una demora que se extienda ms all del tiempo necesario
para que se cumplan estas tres funciones bsicas del proceso (discusin, prueba y fallo)
lo transformara a ste en un medio o instrumento que violara el mandato constitucional,
y que atentara en contra de uno de los derechos bsicos de la persona humana, como
es el debido proceso de ley.
Sin embargo, dado que debemos aceptar como una realidad que la justicia no es
instantnea, es menester que nos preguntemos Que sucede entre la comisin del delito
y la ejecutoriedad de la sentencia que debe dictarse en el proceso para resolver el
conflicto?
Durante este periodo intermedio surgen dentro del proceso las medidas cautelares,
puesto que no es posible que el tiempo que va implcito dentro de un proceso se
transforme en la negacin de la eficacia que debe poseer el mismo proceso.
Si el juicio oral pudiera realizarse el mismo da de la incoacin del procedimiento penal
no sera necesario disponer a lo largo del procedimiento de medida cautelar alguna. Pero
desgraciadamente esta solucin es utpica: el juicio oral requiere de su preparacin a
travs de la fase instructora, en la cual se invierte, en muchas ocasiones, un
excesivamente dilatado perodo de tiempo, durante el cual el imputado podra ocultarse a
la actividad de la justicia, haciendo frustrar el ulterior cumplimiento de la sentencia. Para
garantizar estos efectos o la ejecucin de la parte dispositiva de la sentencia surge la
conveniencia de adoptar, hasta que adquiera firmeza, las medidas cautelares.
C.- PARA QUE SE DICTE LA PROVIDENCIA CAUTELAR ES MENESTER QUE SE
HAYA ACREDITADO EN EL PROCESO QUE LA PRETENSIN INVOCADA ES
VEROSMIL
Por ello es posible prever anticipadamente al momento de pronunciarla que la sentencia
definitiva que se ha de dictar a su trmino ha de ser probablemente favorable al actor.
(FUMUS BONI IURIS)
Las partes se encuentran en una situacin de igualdad dentro del proceso, por lo que
para dictar una providencia cautelar no basta con que el actor se limite a afirmar la

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existencia de una pretensin, puesto que con ello se privilegiara su posicin en el
proceso en contra del demandado y podran convertirse en armas preciosas para un
litigante temerario y ser vehculo ideal para el fraude, pero por otra parte, no es posible
exigir para dictar una providencia cautelar que el actor genere un estado de certeza
respecto de la existencia de la pretensin, puesto que ello es requerido para la dictacin
de la sentencia definitiva que ha de pronunciar el juez para resolver el conflicto.
La adopcin de estas medidas no puede depender de que el actor pruebe la existencia
del derecho subjetivo por el alegado en el proceso principal, ya que esa existencia es la
que se debate en ste, pero tampoco puede adoptarse la medida cautelar slo porque la
pida el actor. Entre uno y otro extremo la adopcin precisa que se acredite unos indicios
de probabilidad, de verosimilitud, de apariencia de buen derecho.
De all que lo requerido para pronunciar una providencia cautelar es la apariencia o
verosimilitud de la existencia del derecho invocado por el actor.
Para dictar una providencia cautelar se requiere que se encuentre comprobado en el
proceso que el derecho a ser cautelado pueda razonablemente y con toda
probabilidad ser reconocido en la sentencia definitiva que se ha de pronunciar para
resolver el conflicto.
En el mundo jurdico del proceso es posible diferenciar diversos grados o estadios de
conocimiento que, siguiendo a Carnelutti, podemos clasificar en posibilidad (que
puede existir), probabilidad (pareciera existir), cuya diferencia es un tema estadstico y
certeza (se sabe que existe).
Por esto el fumus boni iuris se sita en la zona intermedia entre la incertidumbre que
existe a la iniciacin de un proceso, en la cual nos podemos encontrar con meras
afirmaciones del actor en cuanto a la existencia del derecho invocado, y la certeza acerca
de la existencia del derecho que es la requerida para la dictacin de la sentencia
definitiva.
La medida cautelar podr adoptarse cuando aparezca como jurdicamente aceptable
la posicin del solicitante, cuando la situacin jurdica cautelable se presente como
probable con una probabilidad cualificada; cuando, en definitiva, el rgano jurisdiccional
aprecie que el derecho en el cual se funda la pretensin objeto del proceso es verosmil y
por tanto la resolucin del mismo ser previsiblemente favorable al actor.
El fumus boni iuris, o el humo que colorea el buen derecho, importa segn la posibilidad
del crdito cuya seguridad se destina. Discernir la graduacin que conviene, evitar
ligerezas peligrosas o exageradas minuciosidades, por otra parte, no menos daosas, es
funcin del magistrado prudente y cuidadoso; una frmula general que se adapte a todos
los casos no es posible.
Se trata en sustancia de comprobar que el derecho cautelable pueda razonablemente y
con toda probabilidad ser reconocido en la sentencia del proceso principal.
D.- NECESIDAD DE DICTAR UNA RESOLUCIN CON CARCTER DE URGENCIA
DESTINADA A IMPEDIR COMO MEDIDA PROVISORIA QUE EL DAO TEMIDO SE
PRODUZCA O SE AGRAVE DURANTE LA ESPERA DE LA DICTACIN DE LA
SENTENCIA DEFINITIVA.
Se le llama tambin INSTRUMENTALIDAD
Las medidas cautelares nunca constituyen un fin en s mismas, sino que estn
ineludiblemente preordenadas a la emanacin de una ulterior providencia definitiva, el
resultado prctico de la cual aseguran preventivamente.

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Nacen al servicio de una providencia definitiva, con el oficio de preparar el terreno y de
aprontar los medios ms aptos para su xito.
La providencia cautelar nace en previsin e incluso en espera de una providencia
definitiva posterior, en defecto de la cual no slo no aspira a convertirse en definitiva, sino
que est absolutamente destinada a desaparecer por falta de objeto.
Hay pues, en las providencias cautelares, ms que la finalidad de actuar el derecho, la
finalidad inmediata de asegurar la eficacia prctica de la providencia definitiva que
servir a su vez para actuar el derecho. La tutela cautelar es, en relacin con el
derecho sustancial, una tutela mediata: ms que a hacer justicia contribuye a garantizar
el eficaz funcionamiento de la justicia.
Si todas las providencia jurisdiccionales son un instrumento del derecho sustancial que
acta a travs de ellas, en las providencias cautelares se encuentra una
instrumentalidad cualificada, o sea elevada, por as decirlo, al cuadrado; son, en efecto,
de una manera inevitable, un medio predispuesto para el mejor xito de la providencia
definitiva, que a su vez es un medio para la actuacin del derecho; esto es, son, con
relacin a la finalidad ltima de la funcin jurisdiccional, instrumento del instrumento.
Como instrumento que es la medida cautelar necesariamente debe cumplir su funcin
en relacin con el proceso principal, a la tutela judicial que en l se presta.

La dependencia con el proceso principal se determina por:

En primer lugar, si la medida est preordenada a un proceso pendiente slo podr
acordarse en tanto en cuanto ese proceso se haya iniciado. Sin embargo, el legislador
establece excepcionalmente la posibilidad de adopcin previa en cuyo caso la
subsistencia de la medida depender de su vinculacin ulterior al proceso principal,
vinculacin que se produce con la interposicin de la demanda dentro del plazo
legalmente previsto.
En segundo lugar, la instrumentalidad exige que finalizado el proceso principal la
medida cautelar se extinga. Nacida en previsin de la prestacin de una tutela judicial,
obtenida sta, la resolucin cautelar no slo no aspira a transformarse en definitiva y
est destinada a desaparecer.
En tercer lugar, y en estrecha relacin con la anterior consecuencia, la medida cautelar,
pese a producir sus efectos desde el momento en que es concedida, tiene una duracin
temporal supeditada a la pendencia del proceso principal. Nace ya con una duracin
limitada resultado del carcter provisional que la informa, pero, es la instrumentalidad la
que determina su momento final. Es cierto que no se sabe con exactitud cuando
desaparecer, pero el rgimen objetivo de la institucin exige que su permanencia no sea
indefinida en el tiempo.
Es la instrumentalidad el lmite temporal de toda medida cautelar.
E.- DADO SU CARCTER INSTRUMENTAL, LAS MEDIDAS CAUTELARES DEBEN
SER HOMOGNEAS CON LO QUE SE PERSIGUE POR EL ACTOR EN LA
PRETENSIN QUE HACE VALER EN EL PROCESO.
La relacin de medio a fin, impone que exista una correlacin entre la medida que se va
a adoptar y el posible contenido de la sentencia.
Los efectos que se derivan de la cautela deben ser adecuados para cumplir esa funcin
asignada de asegurar la efectividad prctica de la resolucin definitiva, en otro caso, no
existira instrumentalidad y en consecuencia la medida no podra ser concedida (o debera
ser revocada).

Como se trata de asegurar la sentencia que en su momento se pueda dictar, la medida

cautelar tiene que adaptarse perfectamente a la naturaleza del derecho que se ejercita, y
se pretende; de ah que no todas las medidas cautelares que reconoce o regula
nuestro derecho positivo sean aplicables a cualquier proceso pendiente:
- Cuando lo que se pretende es la entrega de una suma de dinero y de cosas o especies
que se miden y pesan, la medida cautelar adaptada a esa pretensin es el embargo
preventivo;
- Cuando lo que se pretende es la propiedad de una empresa, en sentido amplio, la
medida cautelar adaptada a ese derecho que se pretende es la intervencin o la
prohibicin de disponer;
- Cuando lo que se pretende es la entrega de una cosa especfica, sea mueble o
inmueble, la medida cautelar adaptada ser el secuestro, el depsito, la anotacin
preventiva de la demanda, la prohibicin de disponer o cualquier otra de las que en su
momento se estudiarn.
De todo lo anterior se puede deducir que la medida cautelar tiene que ser funcional y que
esa funcionalidad depende slo y exclusivamente de la clase de pretensin que se
ejercite.
La resolucin que acuerde una medida satisfactiva genera un estado de cosas
prcticamente equivalente al que origina la sentencia estimatoria, pero no equivalente en
trminos jurdicos, porque ha de respetar la eficacia temporalmente limitada de la tutela
cautelar.
Si el contenido del que se dota a la medida satisfactiva es tal que el estado creado
resulta materialmente irreversible, la medida no puede de hecho satisfacer las
caractersticas jurdicas de la tutela cautelar.
De acuerdo con este lmite no pueden ser adoptadas medidas como las siguientes:
1. Las consistentes en la entrega y puesta en posesin del solicitante de cosas muebles
especficamente determinadas a las que se refiera la pretensin del proceso principalsalvo en la condicin de depositario judicial, con los deberes y responsabilidades que
esta condicin implica.
2.- La entrega y puesta en posesin del solicitante de bienes inmuebles y conjuntos
patrimoniales, salvo con el carcter de administrador judicial.
3.- La imposicin de prestaciones de hacer o no hacer correspondiente a obligaciones
instantneas que, precisamente, se extinguen con ese solo acto de cumplimiento- o a
obligaciones duraderas, pero, en este ltimo caso, si la imposicin en la que la medida
consiste en abarcar todo el tiempo de duracin de la obligacin.
4.- La entrega de cantidades de dinero o de cosas fungibles a un solicitante de la medida
cautelar que carezca de la solvencia necesaria para responder de la devolucin
eventualmente procedente. El carcter preceptivo de la caucin como presupuesto de la
medida obliga, sin embargo, a matizar la exclusin de esta clase de medidas.
La imposicin de conductas principalmente de abstencin- para la tutela cautelar de un
derecho de la personalidad, de un derecho real o de un derecho sobre bienes
patrimoniales inmateriales, no es prcticamente equivalente a la restriccin definitiva
que producir la sentencia principal que estime la pretensin, sino que es una
restriccin temporal que no impide que el sujeto pasivo de la medida cautelar recupere la
libertad de accin cuando la medida se extinga. Otra cosa es la indemnizacin de daos y
perjuicios por la restriccin temporal de la libertad de conducta.

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Por otra parte, la mencin de rdenes y prohibiciones habrn de ser de contenido similar
posibilita una limitacin adicional en la configuracin de estas medidas. Contenido similar
se opone a contenido igual. Esto no slo excluye medidas que dan lugar a un estado
de cosas irreversible que seran iguales a la tutela principal por la estabilidad de sus
efectos- sino tambin medidas iguales en su aspecto cuantitativo y en aspectos
cualitativos distintos a la estabilidad.
Esta limitacin ha de conducir a consecuencias como las siguientes:
1 Si se estima procedente como contenido de la medida la entrega de dinero o de
cantidades de cosas fungibles, el importe no ha de ajustarse a lo reclamado en la
pretensin principal, sino que ha de ser menor y calculado con adecuacin a la
finalidad de posibilitar la efectividad que justifica la medida.
2.- Una medida cautelar satisfactiva instrumental de un proceso sobre constitucin de
servidumbre forzosa de paso, deber consistir en una autorizacin de paso, no slo de
carcter provisional, sino con circunstancias de trazado y de frecuencia de uso que no la
equiparen a la servidumbre que se trata de constituir.
F.- IDONEIDAD.
Las caractersticas generales que rigen la potestad de concrecin de las medidas
cautelares imponen que entre la pretensin procesal tutela judicial que podr obtenerse
con su estimacin- y la medida cautelar que se solicite, exista una adecuacin, de manera
que la medida sean cuantitativa y cualitativamente apropiada para el fin de garantizar la
efectividad de aquella tutela.
La idoneidad de la medida cautelar consiste en que las propiedades y caractersticas de la
medida deben ser tales que tengan un efecto positivo sobre el futuro cumplimiento
de la resolucin judicial que se dicte.
Una medida que no fuera idnea causara daos al sujeto pasivo de la misma, sin evitar
ninguno de los daos que podra sufrir el demandante y, por lo tanto, no contribuira en
nada a minimizar los daos esperados en las circunstancias que se estn estudiando. De
la misma forma, una medida que no fuera idnea afectara los derechos del sujeto pasivo
de la medida, sin garantizar los derechos de demandante, y por lo tanto sera una medida
injustificada constitucionalmente.

G.- PROPORCIONALIDAD.
Las medidas cautelares deben asegurar la efectividad de la pretensin que se ha
hecho valer en el juicio y que se solicita ser reconocida en la sentencia definitiva.
De acuerdo con ello, una medida cautelar nunca podr ser otorgada en una medida
mayor que la pretensin principal solicitada porque con ello se estaran afectando
seriamente los derechos del demandado y enriqueciendo injustamente al demandante; y
por otra parte, la medida cautelar no puede ser otorgada en una medida menor que la
necesaria para asegurar la eficacia de la sentencia definitiva si existe el peligro de dao
jurdico, porque con ello se estara conduciendo anticipadamente a la ineficacia de la
sentencia o a la generacin de un dao irreparable a lo menos en parte para el
demandante durante el curso del proceso.
En general se habla de una actuacin o de una respuesta proporcionada cuando sus
costes son inferiores a sus beneficios, y de una actuacin desproporcionada cuando sus
costes son muy superiores a los beneficios que se esperan de ella.

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H.- VARIABILIDAD.
Las providencias cautelares se pueden considerar como emanadas de la clusula rebus
sic stantibus, puesto que las mismas no contienen la declaracin de certeza de una
relacin extinguida en el pasado y destinada por esto, a permanecer a travs de la cosa
juzgada, estticamente fijada para siempre; sino que constituyen, para proyectarla en el
provenir, una relacin jurdica nueva (relacin cautelar), destinada a vivir y por tanto a
transformarse si la dinmica de la vida lo exige.
Por esto, siempre que una medida cautelar se concede a base de una sola fase de
cognicin sumaria, la misma autoridad que ha dictado la providencia podr a travs de
una nueva cognicin sumaria modificarla o revocarla, si mientras pende el juicio principal
se han verificado nuevas circunstancias que aconsejen que no contine la relacin
cautelar originariamente constituida.
I.- RESPONSABILIDAD
Dado que el otorgamiento de la medida cautelar puede generarle daos al demandado en
caso de no dictarse una sentencia favorable al actor, ste debe asumir dicha
responsabilidad y pagar al demandado los daos y perjuicios que genera el
otorgamiento de la medida.
La existencia del peligro y la justificacin del derecho, no impiden en ningn caso que al
final del proceso se obtenga una sentencia absolutoria: es evidente, pues, que si por una
parte se ha asegurado la plena efectividad de la posible sentencia de condena, por otra
parte, al no estimarse esta, se han tomado una serie de medidas que a posteriori
sabemos no estaban justificadas; en tal sentido la ley exige normalmente la contracautela:
es decir, que con la solicitud de medida cautelar se exigir garantizar el pago de los
daos y perjuicios que se puedan ocasionar al que ha de sufrir la medida por el
hecho de la adopcin de esta si al final la sentencia no es favorable al actor.
Un rgimen efectivo de la responsabilidad por la utilizacin de la tutela cautelar contribuye
a facilitar que esa tutela se otorgue con mayor frecuencia.
Una de las piezas fundamentales del sistema cautelar es la caucin que ha de prestar el
solicitante de la medida. Mediante la caucin el eventual derecho del sujeto pasivo de la
medida a una indemnizacin no slo est respaldado por el patrimonio del solicitante,
como soporte ordinario de su responsabilidad, sino con una garanta especfica.
J.- LEGALIDAD.
Debe ser estricta en cuanto las MC personales y existir una consagracin al menor
genrica en cuanto la reales innovativas.
Respecto de las medidas cautelares personales, no es posible sostener la existencia de
un poder cautelar de carcter general que conduzca a establecer medidas innominadas
no contempladas en la ley, puesto que slo cabe reconocer como tales a las medidas que
expresamente se hayan previsto por el legislador con tal carcter.
En otras palabras, las medidas cautelares personales no pueden adoptarse en contra de
una persona a menos que expresamente se hayan previsto por parte del legislador, no
siendo posible reconocer al juez, ni a ninguna otra persona que forme o no parte de otro
Poder del Estado, ninguna facultad para los efectos de crear o modificar las medidas que
expresamente haya previsto el legislador.
Tratndose de las medidas cautelares personales en el proceso existe un verdadero
principio de la tipicidad cautelar personal, puesto que el juez slo puede adoptar las
medidas que al efecto haya previsto expresamente el legislador y en la forma que ste
haya sealado (art. 19 N 7 CPE).

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En el artculo 5 del Cdigo Procesal Penal se contempla que: No se podr citar, arrestar,
detener, someter a prisin preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privacin o
restriccin de libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma sealados por la
Constitucin y las leyes.
Las disposiciones de este Cdigo que autorizan la restriccin de la libertad o de otros
derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades sern interpretadas
restrictivamente y no se podrn aplicar por analoga.
Sobre la materia debemos tener presente que el artculo 11 del Pacto
internacional de Derechos Civiles y Polticos establece que nadie ser encarcelado
por el solo hecho de no poder cumplir una obligacin contractual; y que el artculo 7.7 de
la Convencin Americana de Derechos Humanos prescribe que nadie ser detenido por
deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente dictados
por incumplimiento de derechos alimentarios.
De acuerdo con ello, podemos concluir que jams es posible decretar como medida
cautelar la privacin de libertad, dado que jams una sentencia definitiva puede llegar a
condenar a alguien a una privacin o restriccin de libertad por el mero incumplimiento
de obligaciones contractuales.
Respecto de las medidas cautelares reales, se ha sostenido que existe un poder
cautelar general dado que este se ejerce para la solucin de controversias civiles en la
cuales no nos encontramos con una jurisdiccin que puede ser ejercida slo dentro de los
lmites que se contemplan respecto del principio de la tipicidad que rige al proceso penal.
En consecuencia, si la jurisdiccin debe ser ejercida inexcusablemente para resolver todo
conflicto que se suscite en materia civil, aun cuando no se encuentre norma alguna que
regule la situacin de hecho que lo genera, resultara imposible concebir todas las
medidas cautelares que podran adoptarse para dar brindar adecuada tutela provisional
a la pretensin que se ha hecho valer.
La amplitud de facultades para el otorgamiento de medidas cautelares reales puede
conducir a un fenmeno contradictorio respecto del rgimen de stas. Por un lado,
puede entenderse que la previsin de una medidas cautelares indeterminadas o atpicas
es ndice de perfeccin del sistema porque aquellas pueden alcanzar la ductibilidad
necesaria para combatir una variedad de pericula no fcilmente previsible. Pero por otra
parte, esa necesaria indeterminacin provoca una cierta retraccin a la hora de aplicar
las medidas por una suerte de miedo al vaco.
Para los efectos de concebir un poder cautelar real general, resulta indispensable tener
presente los elementos o caractersticas que deben concurrir a su respecto, dado
que slo la concurrencia de estos elementos generales podrn justificar que el juez pueda
decretar medidas cautelares especficas no contempladas en la ley.

V.- CLASIFICACIN.
Las providencias cautelares se pueden clasificar desde distintos puntos de vista.
1.- EN ATENCIN AL PROCESO EN CUAL ELLAS SE DICTAN.
En atencin al proceso en cual ellas se dictan se pueden clasificar en providencias
cautelares civiles y penales.
En el proceso civil, entendemos que no caben las medidas cautelares personales sino
que solamente las reales, dado que la sentencia siempre debe hacerse efectiva
respecto del patrimonio y no respecto de la persona del deudor.

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Estimamos que slo debe constituir excepcin a este principio la reclusin nocturna
hasta por quince das entre las 22 horas y las 6:00 horas del da siguiente por va de
apremio en caso de incumplimientos en el pago de alimentos por el alimentante respecto
del conyugue, padre, hijos o adoptado, la que ms bien se dispone como medida de
apremio ms que como medida cautelar conforme a lo previsto en el artculo 14 de la
Ley de Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias. Si el alimentante
infringiere el arresto nocturno o persistiere en el incumplimiento de la obligacin
alimenticia luego de dos perodos de arresto nocturno, el juez podr apremiarlo con
arresto hasta por quince das. En caso que procedan nuevos apremios, podr ampliar el
arresto hasta por quince das.
En todo caso, estimamos que respecto de las medidas cautelares personales que
importan una privacin o restriccin de la libertad personal slo pueden ser decretadas en
los casos expresamente previstos por el legislador y que no podran otorgarse
facultades discrecionales e indefinidas al juez.
En cambio, en el proceso penal cabe concebir la existencia de medidas cautelares
personales y reales.
Sin embargo, la existencia de medidas cautelares reales es eventual, dado que
estimamos que pueden ser adoptadas slo en la medida en que pueda hacerse valer la
accin civil dentro del proceso penal.
Si nos encontramos ante casos en que la accin civil no puede hacerse efectiva en
proceso penal, las medidas cautelares reales vern limitado su mbito de eficacia en
proceso penal a asegurar las resoluciones de orden patrimonial que puede establecer
sentencia definitiva y que deban cumplirse en el patrimonio del condenado, como
seran el pago de multas o costas, y la confiscacin de bienes.

el
el
la
lo

2.- EN ATENCIN AL OBJETO SOBRE LOS CUALES ELLAS PUEDEN RECAER

En atencin al objeto sobre los cuales ellas pueden recaer las medidas cautelares
se clasifican en providencias cautelares personales y reales.
Dentro del proceso penal, desde la comisin de delito y hasta la ejecutoriedad de la
sentencia que puede llegar a ser dictada podemos distinguir bsicamente dos tipos de
medidas:
a) Las medidas cautelares personales, esto es, las que tienen por objeto privar o
limitar la libertad del imputado, para asegurar el ejercicio de la pretensin punitiva, durante
el curso del proceso penal hasta la ejecutoriedad de la sentencia penal, instante a partir
del cual se debe obtener la libertad por el imputado si ella es absolutoria, o se debe pasar
a cumplir por ste una pena, si ella es condenatoria.
b) Las medidas cautelares reales, esto es, las que tienen por objeto privar,
limitar o disponer de los derechos patrimoniales durante el curso del proceso penal para
asegurar la pretensin civil que puede hacerse valer en el proceso penal y en tal caso
puede ser reconocida al momento de dictarse la sentencia definitiva en el proceso penal.
3.- EN CUANTO A LA FINALIDAD Y EFECTOS QUE PERSIGUEN CON LAS MEDIDAS
CAUTELARES EN RELACION A LA SITUACION DE HECHO EXISTENTE AL
MOMENTO EN QUE SE DECRETAN.
En cuanto a la finalidad que persiguen las medidas cautelares en relacin con la
situacin de hecho existente al momento en que es decretada se clasifican en medidas
cautelares conservativas y medidas cautelares innovativas.

12
Las medidas cautelares conservativas son aquellas que persiguen mantener
(conservar) el estado de hecho existente al momento en que es decretada, en espera y
con el objeto de que sobre el mismo pueda la providencia principal ejercer sus efectos.
(Por ejemplo, el secuestro conservativo, que determina la indisponibilidad en cuanto a
futura ejecucin forzada de los muebles hoy existentes en poder del deudor).
La concepcin eminentemente asegurativa o precautoria constituida por el
secuestro, la retencin, la prohibicin de celebrar actos y contratos en el derecho chileno ,
las que ni siquiera confieren ningn tipo de preferencia al momento de ejecutarse un
crdito por parte del demandante victorioso, son las que han constituido el efecto
tradicional de las medidas cautelares.
Los efectos aseguratorios apuntan a mantener una situacin adecuada para que,
cuando jurdicamente puedan desarrollarse los efectos de la sentencia principal,
puedan efectivamente hacerlo, sin obstculos de difcil superacin y con toda plenitud.
Se trata pues de inmovilizar una situacin de hecho, impidiendo que su alteracin pueda
frustrar luego el resultado prctico del proceso principal.
Por otra parte, esta clase de medidas es la que aviene con la caracterstica de
homogeneidad y no identidad de las medidas cautelares con las ejecutivas y con el
principio de mnima ingerencia en la esfera jurdica del demandado. Se trata en
definitiva, de consolidar una determinada situacin jurdico material
correspondiente a la que est en vigor a la hora de entablar la demanda, pero en la
medida que esta mantencin no se traduzca en alguna forma de satisfaccin de la
pretensin.
Las medidas cautelares innovativas son aquellas que no persiguen conservar el
estado de hecho existente al momento en que es decretada, sino tienden por objeto
operar en va provisoria o anticipada los efectos constitutivos e innovativos de la
providencia principal para eliminar el dao que podra derivar del retardo con el
cual sta pudiera llegar a constituir tales efectos. (Por ejemplo, el derribo de un rbol
que ofrece peligro, ordenado por el juez en virtud de la denuncia de dao temido o el
otorgamiento de alimentos provisorios).
Tambin, en este mbito se habla de estas tres: innovativas, satisfactivas o
anticipativas. Y la eleccin del apelativo especfico a la hora de designar la naturaleza
de la medida depende del atributo que se pretenda usar como factor de referencia:
-

Innovativa para designar aquella medida cuyos efectos alteran (innovan) la

situacin de hecho existente a la fecha en que solicita la medida;

Satisfactiva en la medida que realice el derecho o inters cuya tutela se pretende;

y

Anticipativa, en tanto cuando, adelante los efectos de la tutela que la sentencia

principal reconocer.

Durante el siglo XX se avanz desde una concepcin eminentemente asegurativa

o precautoria hacia un plano anticipativo de la resolucin del litigio.
En la realidad de nuestros das abundan los contratos que incorporan obligaciones
de hacer o de no hacer, los pactos de exclusiva, para cuya proteccin puede ser preciso
cesar una determinada actividad o imponer el inmediato cumplimiento de alguna
prestacin. As se habla en la doctrina extranjera de medidas autosatisfactivas, de
cautelas sustanciales, de prohibiciones de innovar, de medidas innovativas, etc, toda una
materia riqusima y ya tipificada en los modernos cdigos.
La realidad actual plantea tambin frecuentemente problemas de proteccin del
honor o de la intimidad personal, problemas de proteccin de los consumidores o del

13
medio ambiente o de situaciones personales que requieren urgente proteccin que no
puede obtenerse utilizando las cautelas tradicionales.
Para determinar la medida cautelar que se debe otorgar debemos considerar el
peligro que se trata de evitar.
Si se trata de evitar el riesgo de una difcil o imposible ejecucin (peligro de
infructuosidad) se debera acudir a la medida cautelar conservativa, en cambio, si se
trata de evitar el peligro de dao irreparable derivado del retraso mismo en recibir la
prestacin (peligro de retardo o tardanza) se debe acudir a la medida cautelar innovativa.
Adems, considero que la medida cautelar anticipativa presenta un grado de
mayor ingerencia en el patrimonio del deudor, por lo que debera acudirse a ella solo en la
medida que una conservativa o precautoria no fuere suficiente para prevenir el dao
jurdico motivado por el retardo de la dictacin de la sentencia definitiva.
Este situacin se encuentra reconocida actualmente en nuestro ordenamiento
jurdico en la Ley 19.968, publicada en Diario Oficial de 30 de Agosto de 2004, que cre
los Tribunales de Familia, en cuyo artculo 22 diferencia claramente las medidas
conservativas de las innovativas, previniendo que estas ltimas slo podrn disponerse
en situaciones urgentes y cuando lo exija el inters superior del nio, nia o adolescente,
o cuando lo aconseje la inminencia del dao que se trata de evitar.
Por otra parte, se ha sostenido que el poder cautelar general que se derivara del
artculo 298 no comprendera aquella especie de cautela.
Sobre el particular, don Juan Pmes Andrade nos seala que habra un poder cautelar
general respecto de aquellas situaciones en que exista un peligro de difcil o imposible
ejecucin y existira una taxatividad respecto de aquellas en que el retraso reside en el
peligro mismo de recibir la prestacin. Sin embargo, debemos advertir que la mayora de
la doctrina postula la existencia de un poder cautelar general en la materia derivado del
artculo 298.
En este mbito, deben diferenciarse Medidas cautelares de los procesos de
urgencia o sumarios.
No debemos olvidar que utilizndose el trmino de tutela provisional se comprende a
dos instituciones de Derecho Procesal como lo son las medidas cautelares y los llamados
procesos de urgencia o sumarios, son instituciones que no deben ser confundidas, sin
perjuicio de advertir que no siempre es efectuada esa distincin por los legisladores y la
doctrina.
El criterio bsico de diferenciacin es la provisionalidad.
La existencia de procesos de urgencia o sumarios es una forma de otorgar tutela, pero no
permite atribuirles a ellos el carcter de cautelares, porque la estructura de ambos
procesos es sustancialmente diferente.
En una medida cautelar el rgano jurisdiccional debe limitarse a comprobar la
concurrencia de los presupuestos exigidos por el legislador, e incluso, uno de ellos, la
existencia del derecho, en trminos de verosimilitud,
En los procesos sumarios, en cambio, la decisin es de certeza, no hay reduccin
cualitativa de la cognicin (mrito de la mismo o su ajuste a derecho) sino cuantitativa
(su duracin).

14
Luego, los procesos sumarios se crean por razones de urgencia, que responden a evitar
la existencia de largos procesos, que haran ilusorio o muy gravoso litigar sobre
determinadas materias.
Las providencias cautelares simplemente atenan o hacen desaparecer el riesgo de
procesos intiles, no estando la accin misma revestida de esta necesidad de urgencia.
La resolucin que conceda una medida cautelar, sea del tipo que fuere, nunca podr
adoptar la naturaleza de una sentencia definitiva
Sin perjuicio de esta clara distincin y diferencia que existe entre las medidas cautelares y
los procesos de urgencia o sumarios, no existe inconveniente en que puedan coexistir en
la solucin de un conflicto.
Desde el punto de vista de su efectividad (posibilidad de concesin) no debe olvidarse
que, por su naturaleza, las medidas cautelares se adoptan antes de que se encuentre
establecida la responsabilidad del demandado, antes de que el juez tenga la conviccin
de que el demandado es efectivamente deudor antes, en definitiva, de que se dicte la
sentencia sobre el fondo.
En cambio, nada de esto ocurre en los procesos de urgencia en los cuales s se ha
establecido la responsabilidad del deudor, en tanto que el juez ha llegado a la conviccin
de que es responsable y por ello dicta una sentencia que se agota en s misma.
Por esto sera deseable reconvertir un mecanismo de tutela cautelar en un mecanismo de
tutela sumaria, si frecuentemente pusiera fin anticipado al pleito.
4.- EN CUANTO A LA RELACIN DE INSTRUMENTALIDAD QUE LAS UNE CON LA
PROVIDENCIA PRINCIPAL
Siguiendo a CALAMANDREI, las providencias cautelares en cuanto a la relacin de
instrumentalidad que las une con la providencia principal se pueden clasificar en:
a.- Providencias instructorias anticipadas;
b.- Providencias destinadas a asegurar el resultado prctico de una futura ejecucin
forzada;
c.- Providencias que deciden interinamente la relacin controvertida; y
d.- Providencias que establecen la contracautela.
a.- Las providencias instructorias anticipadas.
Son aquellas por las cuales, en vista de un posible futuro proceso de cognicin, se trata
de fijar y conservar ciertas resultancias probatorias, positivas o negativas, que podrn ser
utilizadas despus en aquel proceso en el momento oportuno.
Se suele hablar entonces de conservacin o aseguracin de la prueba, presente aquellos
casos en los que la providencia cautelar se dirige a adquirir preventivamente datos
probatorios positivos que, con el correr del tiempo, se hara imposible, o ms difcil,
recoger.
Estas providencias cautelares estn encaminadas a fijar las pruebas que facilitarn la
formacin de una futura providencia de cognicin, y su justificacin se encuentra en el
peligro de que los hechos puedan desaparecer e incluso los mismos medios de prueba.
En la moderna doctrina se ha negado por algunos el carcter de cautelar a estas medidas
instructorias anticipadas, dado que la instrumentalidad de la anticipacin de prueba no

15
difiere de la que ocurre en cualquier prueba realizada en tiempo normal, estando, unas y
otras al servicio de la formacin de la conviccin judicial.
b.- Las providencias destinadas a facilitar el resultado prctico de una futura
ejecucin forzada
Tienen por objeto impedir la dispersin de bienes de parte del demandado y sobre las
cuales ella debe recaer. En estos casos se habla de aseguramiento de la futura ejecucin
forzada.
c.- Las providencias que importan una decisin interina anticipada
Son las que importan una decisin interina anticipada en espera que a travs de un
proceso ordinario se perfeccione la decisin definitiva.
El periculum in mora que justifica la dictacin de este tipo de providencias cautelares
radica en que la indecisin de una relacin controvertida durante el curso del proceso y el
que ella perdure hasta la emanacin de la providencia definitiva, podra derivar a una de
las partes daos irreparables.
La relacin de instrumentalidad de esta providencia cautelar vincula la providencia a la
principal es profundamente diversa a la de las dos medidas cautelares precedentes.
En las dos medidas cautelares precedentes la providencia cautelar no regula el mrito de
la relacin sustancial controvertida, limitndose a aprontar medios para facilitar la
formacin o la ejecucin forzada de la futura decisin de mrito, en cambio en esta clase
de medidas cautelares la providencia cautelar consiste precisamente en una decisin
anticipada y provisoria del mrito, destinada a durar hasta el momento en que a esta
regulacin provisoria de la relacin controvertida se sobreponga la regulacin de carcter
estable que se puede conseguir a travs del ms lento proceso ordinario. Y la solucin
provisoria ser la que presumiblemente se aproxime ms a la que ser la solucin
definitiva.
d.- La Contracautela
La Contracautela consiste en la imposicin por parte del juez de una caucin, la
prestacin de la cual se ordena al interesado como condicin para obtener una ulterior
providencia judicial.
Aqu la caucin funciona en calidad de cautela de la cautela, o como se ha dicho
autorizadamente, de Contracautela: mientras la providencia cautelar sirve para prevenir
los daos que podran nacer del retardo de la providencia principal, y sacrifica a tal objeto,
en vista de la urgencia las exigencias de la justicia a la celeridad, la caucin que
acompaa a la providencia cautelar sirve para asegurar el resarcimiento de los
daos que podran causarse a la contraparte por la excesiva celeridad de la
providencia cautelar, y de este modo restablece el equilibrio entre las dos exigencias
discordantes.
Tambin aqu existe una relacin de instrumentalidad entre la providencia que ordena la
caucin y la providencia provisoria que la acompaa e incluso la relacin de
instrumentalidad existe tambin, mediatamente, y, por decirlo as, en segundo grado, con
la ulterior providencia principal.
Con respecto a la providencia provisoria a que acompaa, la caucin tiene carcter
instrumental
negativo, en cuanto le impide perjudicar en s misma. Ofrece
anticipadamente los medios para remediar eficazmente el dao que pueda derivar de su
injusticia
Con respecto a la providencia principal, a la que est reservado el decidir si la providencia
provisoria es injusta, la caucin tiene carcter instrumental positivo, en cuanto asegura

16
preventivamente la realizacin prctica del derecho al resarcimiento de los daos que
encontrar su ttulo en la providencia principal, cuando sta haya revocado por injusta la
provisoria.
5.- EN CUANTO A LA FORMA EN QUE SE ENCUENTRA CONTEMPLADAS LAS
PROVIDENCIAS CAUTELARES POR PARTE DEL LEGISLADOR
En cuanto a la forma en que se encuentra contempladas las providencias cautelares por
parte del legislador se distingue entre providencias cautelares nominadas y
providencias cautelares innominadas o poder cautelar general.
Las providencias cautelares nominadas son aquellas que se encuentran expresamente
previstas por parte del legislador para los efectos de impedir que se materialice el
periculum in mora con motivo del retardo con el cual debe ser dictado en el proceso la
providencia definitiva que ha de resolver el conflicto.
Las providencias cautelares innominadas consisten en reconocer al juez fuera de las
providencias cautelares que regula el legislador, un poder cautelar general en virtud del
cual el juez pueda siempre, cuando se manifieste la posibilidad de un dao derivado del
retardo de una providencia principal, proveer en va preventiva a eliminar el peligro en la
forma y con los medios que considere oportuno y apropiados al caso.
6.- CARACTERES GENERALES DE LAS PROVIDENCIAS CAUTELARES.
A modo conclusivo, se seala
radican en que:

que los principales caracteres de estas providencias

Las providencias cautelares no deciden sobre el mrito, sino que ello queda
reservado para la providencia definitiva.

Las providencias cautelares son provisorias.

Ellas nunca constituyen un fin en s mismas, sino que estn preordenadas a la

dictacin de una sentencia definitiva, a cuyo resultado prctico tienden a proteger.

Su dictacin presupone un clculo preventivo de probabilidades acerca de cual

podr ser el contenido de la futura providencia.

Dado lo anterior, para la dictacin de una providencia cautelar se requiere:

a)
Apariencia del derecho; y b) Peligro de que el derecho aparente no sea satisfecho.

En definitiva, una medida cautelar minimiza los daos esperados de la situacin si

los daos esperados de su adopcin son inferiores a los daos esperados de su
denegacin.

LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS EN EL DERECHO PROCESAL CHILENO

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I.- DEFINICION
Son actos jurdicos procesales realizados exclusivamente por el sujeto activo del
procedimiento, que tiene por finalidad asegurar el resultado de la pretensin hecha valer.
Son todas aquellas destinadas a asegurar de la accin.
Es decir, evitan el obtener sentencias intiles, por imposibilidad de hacerlas cumplir.
Se regulan en los art. 290 a 302 CPC y, por aplicacin del art. 3 CPC, se aplican a todo
procedimiento.

II.- CARACTERISTICAS
a.- Pueden solicitarse en cualquier procedimiento (art. 3).
b.- Limitadas. Se limitan a los bienes necesarios para responder a los resultados del
juicio (ni insuficientes ni exageradas). Art. 298
c.- Debe estar trabada la litis para su solicitud (sin embargo, se puede pedirlas bajo la
figura de una medida prejudicial, art. 279 CPC)
d.- Son esencialmente provisionales (art. 301). Desaparecido el motivo que les dio vida,
debe extinguirse, aunque ello sea el resultado mismo del juicio. Por tanto, su resolucin
es un auto (art. 158 CPC)
e.- Son infinitas (art. 298) Pues pueden pedirse las expresamente tratadas y toda otra
que sea necesaria.
f.- Son acumulables (art. 290 y 300), pues pueden pedirse todas las que sean necesarias
y coexistir varias al mismo tiempo.
g.- Son sustituibles por una garanta suficiente (art. 301). Es una forma de
contracautela.
h.- Se rigen por los lmites del peligro de retardo y el pronstico de acogimiento final
de la pretensin principal.
i.- Son protectoras
j.- Pueden tener el carcter de prejudiciales (art. 279)
III.- CATEGORAS
1.- Expresamente contempladas en la ley general. Se enumeran en el art. 290 CPC y
se tratan individualmente en los artculos siguientes.
Corresponden a:
- El secuestro
- El nombramiento de interventor
- La retencin de bienes determinados
- La prohibicin de celebrar actos y contratos.
2.- Todas aquellas establecidas expresamente por la ley especial. Se rigen, en
silencio de la norma respectiva, por las reglas de los arts. 290 y ss CPC. Las hay en
materia procesal penal, de familia, laboral.

18

3.- Todas aquellas no expresamente autorizadas por la ley, pero que la naturaleza de
la pretensin y las circunstancias del caso aconsejen (art. 298 CPC)
IV.- REQUISITOS GENERALES PARA SU ADOPCIN
-

Que exista solicitud de parte actora (incluye reconvencin)

Debe existir demanda notificada (art. 290)
Que existan bienes del demandado y la medida recaiga sobre ellos (Art. 298).
Las condiciones econmicas del demandado no deben ser suficientes. Por ello el
art. 298 exige que se acompaen comprobantes que constituyan a lo menos
presuncin grave del derecho que se reclama (art. 298).
Adems se deben cumplir los requisitos particulares de la MC elegida.

V.- MEDIDAS PRECAUTORIAS EXPRESAMENTE CONSAGRADAS EN LA LEY (art.

290 y ss CPC)
1.- Medida Precautoria de Secuestro de la cosa que es objeto de la demanda (art.
290 N 1, 291 y 292 CPC)
El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos
de otro que debe restituirla a quin obtenga la decisin a su favor (art. 2249, inc. 1 CC,
ver art. 2211 CC)
Procede en aquellos casos en que se litiga respecto de una cosa mueble determinada,
cuyo deterior sea de temer. Es el caso de la accin reivindicatoria (art. 901 CC) u otras,
incluso respecto de la persona que sin ser poseedora de la cosa la tenga en su poder. Art.
291 CPC
Se aplican respecto del depositario de los bienes las normas del juicio ejecutivo por
obligacin de dar (art. 479 y ss CPC). Art. 292 CPC
2.- Medida Precautoria de nombramiento de dos o ms Interventores (art. 290 N 2,
293 y 294 CPC)
Interventor es la persona encargada de llevar cuenta de las entradas y gastos en que
se incurra durante la administracin de una cosa, empresa o negocio, dando cuenta de
cualquier malversacin o abuso que se advierta en dicha administracin. No tienen ningn
papel en la administracin en s ni menos poder de disposicin.
Para lo anterior, el interventor puede imponerse de os libros, papeles y operaciones del
demandado (o de la empresa o negocio de que se trate).
El objeto es que el interventor d noticia al interesado o al tribunal de toda
malversacin o abuso que note en la administracin de los bienes, lo cual es una
obligacin.
En definitiva, vela por una correcta administracin de los bienes objeto del pleito, sin
perjuicio que no participa en la misma, slo la supervisa y da cuenta de desvos o abusos.
Con tal antecedente (si hay malversacin o abuso), el tribunal puede decretarse depsito
y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de crdito o en poder de la
persona que el tribunal designe, sin perjuicio de otras medidas posibles ms rigurosas
(art. 294 CPC)
Los casos en que procede el nombramiento del interventor son (art. 293 CPC):
-

Cuando sea necesario evitar el deterioro de la cosa y de los muebles y

semovientes anexos a ella, y comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo

19
motivo de temerlo o las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta
(art. 902 inc. 2 CC)
-

Cuando se reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo de
deterioro de la cosa.

Cuando el comunero o socio demanda la cosa comn o pide cuentas al comunero

o socio que administra.

Cuando hay justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa objeto del
juicio o que los derechos del demandante puedan quedar burlados.

3.- Medida Precautoria de Retencin de bienes determinados (art. 290 N 3, y 295

CPC)
Esta retencin puede hacerse sobre dinero efectivo u otros bienes muebles (no se
trata del derecho legal de retencin, que es una institucin muy distinta).
Tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de una eventual sentencia futura,
mediante la incautacin de bienes muebles determinados del deudor, impidiendo su
enajenacin.
Puede recaer en los mismos bienes objeto del juicio (caso en el cual se rige por las reglas
generales) o en otro bienes, esto ltimo debe tener como fundamento que los bienes del
deudor no ofrecen suficiente garanta o es de temer que los oculte.
Los bienes retenidos (art. 295) pueden quedar en poder del propio demandado, del
demandante o de un tercero, incluido un establecimiento de crdito.
Con esto los bienes quedan fuera del comercio humano, esperando el resultado de la
sentencia (o su alzamiento). Se trata de una retencin jurdica (que tambin puede ser
material) Su infraccin acarrea objeto ilcito (art. 1464 N 3 y 4 CC)
4.- Medida Precautoria de Prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes
determinados (art. 290 N 4, 296 y 297 CPC)
Esta medida abarca bienes muebles e inmuebles y puede decretarse tanto respecto de
los bienes litigados (bastando los comprobantes que constituyan presuncin grave del
derecho reclamado) o sobre otros bienes del deudor (cuando los que tiene no ofrecen
suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio (art. 296)
Al igual que el anterior, busca afectar la posibilidad de disposicin sobre determinados
bienes.
La infraccin a esta prohibicin acarrea objeto ilcito sobre el acto o contrato celebrado
(art. 1464 N 3 y 4), pero slo una vez decretada por el juez (art. 295)
En caso de tratarse de bienes races, es necesaria la inscripcin de la prohibicin para
poder ser oponible a terceros (art. 297).
En el caso de bienes muebles, slo produce efectos contra terceros en la medida que
tengan conocimiento de ella al momento del contrato (lo que debe probarse), pero el
demandado ser en todo caso responsable de fraude si ha procedido a sabiendas (art.
297 inc. final)

VI.- TRAMITACIN DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

1.- Requisitos del escrito:

20
Adems de los requisitos comunes a todo escrito (art. 30 a 33 CPC), es necesario
designar la medida que se pretende y cumplir con los requisitos legales para ello.
Deben individualizarse y especificarse los bienes sobre los cuales se pretende que
recaigan.
Deben acompaarse los comprobantes que constituyan presuncin grave del derecho que
se reclama.
Si se trata de medidas no contempladas en la ley (art. 298, parte final, CPC) se debe
rendir caucin si el juez as lo solicita.

2.- Tramitacin
Recibida la solicitud, el tribunal comprobar si el escrito contiene las menciones
requeridas por ley y si se han acompaado los comprobantes que constituyan presuncin
grave del derecho que se reclama.
De ser as, el juez puede dar curso de inmediato a lo que se pide, o puede darle
tramitacin incidental, que es lo frecuente (art. 302 CPP)
Estos incidentes se tramitan en cuaderno separado y no dan lugar a la suspensin
de la causa principal (art. 302 CPC), es decir, NO se trata de incidentes de previo y
especial pronunciamiento (ver art. 87 CPC).
Pueden pedirse, existiendo razones graves para ello, que se lleven a efecto sin previa
notificacin de la solicitud al demandado, para asegurar sus efectos. Sin embargo, en tal
caso, deben notificarse dentro de 5 da de concedida (ampliables por motivo
fundado), y si ello no se practica, quedan sin efecto (art. 302 CPC). Esta notificacin
puede ordenarse por cdula.
Si no se tiene los comprobantes exigidos por la ley y se trata de casos graves y urgentes,
se pueden conceder igualmente las medidas mientras se presentan, pero previa
caucin y por un lapso de 10 das. Si no se presentan los comprobantes y, al hacerlo, no
se pide que se mantengan las medidas decretadas, stas se cancelan de pleno derecho
(art. 299 CPC)
Todas estas medidas son esencialmente provisorias (es decir, se trata de un auto), y se
pueden dejar sin efecto si desaparece el peligro que se desea evitar o se ofrece garanta
suficiente (art 301 CPC). Es decir, su providencia se trata de un auto (ver art. 158 CPC)
Debe tenerse presente que toda medida precautoria puede pedirse en 4 formas distintas:
- Una solicitud de simple medida precautoria.
- Una solicitud para que se lleven a efecto sin previa notificacin del demandado.
- Como medida prejudicial.
- Como medida prejudicial que se lleva a efecto sin acompaar en ese momento los
acompaarse los comprobantes que constituyan presuncin grave del derecho
que se reclama.
3.- Recursos
Al tratarse de un auto, deben ser objeto de reposicin apelando en subsidio. El art. 194 N
4 seala que las apelaciones en el caso que se ordene alzar una medida precautoria se
conceden slo en el efecto devolutivo, lo que se hace extensible a las que las deniegan o
las aceptan.

21

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES EN EL DERECHO PROCESAL CHILENO

(Ttulo IV del Libro II, arts. 273 a 289 CPC)
I.- DEFINICION
Son actos jurdicos procesales anteriores al juicio, realizados por el futuro demandante y
en ocasiones por el futuro demandado, a fin de preparar la entrada al juicio, asegurar la
rendicin de una prueba que puede desaparecer o asegurar el resultado de la pretensin
que se deducir.
Son de tres tipos: probatorias, precautorias y preparatorias.
II.- CARACTERSTICAS
-

Son anteriores al juicio, es decir, se presentan antes de deducir demanda.

Corresponden en todo juicio civil (art. 3 y 253 CPC)

Tienen como requisito general enunciar la futura pretensin y someramente sus

fundamentos (art. 287 CPC)

Adems, debe justificarse, en particular, la medida especfica solicitada.

Corresponden, en general, al futuro demandante.

En casos excepcionales al futuro demandado, esto es en el caso de las Medidas

Prejudiciales Probatorias y el reconocimiento de firma puesta en instrumento
privado (art. 288)

III.- MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O PROPIAMENTE TALES (Art. 273

a 278 CPC)
Son actos jurdicos procesales que tienen por objeto preparar la entrada al juicio. Estn
enunciadas en el art. 273 CPC
Su objeto es asegurar la correcta traba de la relacin procesal.
Corresponden al futuro demandante, salvo, segn el art. 288, la del N 5 del art. 273 CPC
tambin corresponde al futuro demandado (que tema fundadamente ser demandado)
Adems del requisito general (enunciar la accin que se pretende deducir y someramente
sus fundamentos), debe demostrarse la necesidad de la medida, art. 273 inc. final, salvo
la del N 5, a la que basta el requisito general.
N 1.- Declaracin jurada acerca de un hecho relativo a su capacidad para parecer
en juicio o a su personera o al nombre y domicilio de su representante (art. 274)
Busca indagar aspectos especficos necesarios para un correcto emplazamiento, relativo
a la capacidad de comparecer en juicio, la posibilidad de hacerlo por otro y de quin debe
hacerlo por otro.

22
Se fija, para estos efectos, a una audiencia. Obvio se debe notificar al requerido.
En relacin con los requisitos de la demanda (art. 254 N 2 CPC)
Si no se declara, se pueden imponer multas o arrestos (art. 274).
N 2.- Exhibicin de la cosa que vaya a ser objeto del juicio (art. 275 y 276 CPC)
Se refiere a la obligacin de dar y a la de entregar (art. 1548 CC)
Se cumple mostrndola (se levanta acta sobre su estado) o indicando su tenedor. Y
sealar su ttulo y si no tiene, juramentar sobre ello (art. 283 CPC).
Al igual que el caso anterior, se cita a una audiencia, la que, obvio, debe ser notificada.
Puede apremiarse igual que el caso anterior y con los terceros que detenten la cosa se
procede del mismo modo. Puede incluso ordenarse el allanar el lugar donde se encuentre
la cosa (art. 276).

N 3.- Exhibir documentos pblicos o privados, que por su naturaleza puedan

interesar a diversas personas (art. 274 CPC)
Es necesario que se cumpla con el requisito de que interesen a varios (no privados).
Para estos efectos se cita a audiencia y se notifica.
Se puede pedir dejar copia.
N 4.- Exhibir libros de contabilidad en los que tenga parte el solicitante (art. 277)
Se cumplen del mismo modo (art. 277)
Es respecto de documentos que slo se encuentren en poder del futuro demandado, no
de terceros.
Si no se exhiben, no se pueden hacer valer en el juicio posterior por el futuro demandado,
a menos que el actor lo haga en su favor.
Es sin perjuicio del art. 42 y 42 CdeC., es decir, no se puede solicitar una exhibicin
general de estos libros.
Se cita a audiencia y se notifica.
Al igual que el caso anterior hay mecanismos de apremio (art. 277) de arresto y multa.

N 5.- Reconocer firma puesta en instrumento privado.

Busca indagar sobre la autenticidad de un documento privado.
Corresponden a ambas futuras partes.
Se rige por las reglas del juicio ejecutivo, es decir, se cita audiencia y se notifica. Si no
concurre o da evasivas, se le puede tener por reconocida la firma (art. 278).

23

IV.- MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS (Art. 281 y 284 a 286 CPC)

Son actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto asegurar la
rendicin de pruebas que luego puedan desaparecer (art. 281)
Corresponden a ambas futuras partes (art. 288).
Deben cumplir el requisito general de toda medida prejudicial y adems los particulares de
cada medida MP probatoria.
Ai bien las medidas prejudiciales se pueden llevar adelante sin notificar a la futura
contraparte, salvo en los casos en que la ley exija dicha notificacin (art. 289 CPC), por su
naturaleza estas medidas (las probatorias) se deben notificar a la futura contraparte.
En doctrina se le conoce como prueba anticipada.

N 1.- Diligencias probatorias del art. 281 CPC

Se trata de la inspeccin personal del tribunal; el informe de peritos nombrados por el juez
y certificado de ministro de fe.
Para llevarlas a efecto se debe notificar a la futura contraparte.
Procede si los hechos objeto de la prueba pueden fcilmente desaparecer o hay peligro
de perjuicio.
N 2.- Actuacin probatoria de absolucin de posiciones (art. 284 CPC)
Procede si se teme prxima ausencia del territorio nacional.
Si se ausenta dentro de los 30 das siguientes a su notificacin, sin dejar apoderado para
el juicio, se le tiene por confeso (art. 385 y ss).
Se rige por las normas de la prueba confesional. Por esto se pide el apercibimiento
correspondiente (art. 284), pero se le tiene por confeso slo en el juicio correspondiente.
N 3.- Actuacin probatoria de testigos (art. 286 CPC)
Procede respecto de personas (el testigo) que se teme fundadamente que por motivos
graves no puedan prestar testimonio ms adelante (por ejemplo, un extranjero transente)
Se les interroga al tenor de los puntos propuestos por el solicitante, aceptados por el
tribunal (art. 320 y ss).
Se notifica a la futura contraparte si se haya en el lugar del juicio o del lugar donde deba
rendirse la prueba.

V.- MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS (Art. 279 y 280 CPC)

Son actos jurdicos procesales que corresponden exclusivamente al futuro demandante y
tienen por objeto asegurar el resultado del juicio futuro.
N 1.- Caractersticas

24
Se aplican a todo procedimiento civil (art. 3 CPC)
Se pueden solicitar respecto de toda medida precautoria (nominada o no).
Se deben cumplir:
- Los requisitos propios de todo escrito (art. 30).
-

Los requisitos propios de toda medida prejudicial (enunciar accin y someramente

sus fundamentos)

Los requisitos propios de la medida precautoria elegida

Los requisitos propios de toda medida precautoria (acompaar comprobantes que

constituyan presuncin grave del derecho que se reclama)

Los requisitos propios de una medida prejudicial precautoria, art. 279 (rendir
caucin)

Siempre deben concurrir motivos graves y calificados y especificarse los bienes sobre los
que recae.

N 2.- Tramitacin
Recordar que todo juicio se empezar por demanda o medida prejudicial precautoria (art.
253 CPC)
Nunca se pueden llevar adelante ante jueces rbitros.
Se solicitan cumpliendo los requisitos sealados.
Si se acepta, se abre un plazo de 10 das para presentar demanda (ampliables a 30)
Puede pedirse que se lleven adelante sin previa notificacin del afectado.
Son siempre temporales y no provisionales (dependen del mero transcurso del tiempo)
Si no se deduce la demanda dentro del plazo sealado por la norma o el juez, o no se
piden mantener la medida, ella cesa y se considera un actuar doloso.
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
UNIDAD TEMATICA II: JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTA
I. GENERALIDADES.
I.- REGLAMENTACIN.
El juicio ordinario civil de mayor cuanta se encuentra regulado en el Libro II del Cdigo
de Procedimiento Civil, el que comprende los artculos 253 a 433 de ese cuerpo legal.
II. CONCEPTO.
El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognicin, de mayor cuanta, de
general aplicacin y supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito y destinado a
resolver en primera instancia los conflictos que dentro del mismo se promuevan.

25
III.- CARACTERSTICAS DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTA.
a) Es un procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu por oposicin a un
procedimiento ejecutivo.
El juicio ordinario civil se aplica para resolver los conflictos mediante:
- La declaracin del derecho aplicable a un asunto determinado (procedimiento
declarativo);
- La constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica (procedimiento
constitutivo); y
- La imposicin del cumplimiento de una prestacin, ya sea sentido positivo (dar,
hacer) ya sea en sentido negativo (no hacer).(procedimiento de condena).
b) Es un procedimiento declarativo de mayor cuanta dado que se aplica para la solucin
de los conflictos de una cuanta superior a las 500 Unidades Tributarias mensuales.
Los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de una
cuanta inferior a 500 Unidades Tributarias mensuales y superiores a 10 Unidades
Tributarias Mensuales se rigen por el procedimiento de menor cuanta, regulado en los
artculos 698 a 702, que conforman el parrafo 1 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Finalmente, los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato
sensu de una cuanta que no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales se rigen por
el procedimiento de minma cuanta, regulado en los artculos 702 a 726, que se
comprenden en el prrafo 2 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
c) Es el procedimiento ordinario o de aplicacin general, dado que todos los conflictos
que deban ser resueltos en un juicio declarativo deben someterse a la tramitacin dentro
del procedimiento ordinario (art. 2 CPC), salvo que se requiera la aplicacin de un
procedimiento especial, contemplado dentro o fuera del C.P.C., o fuere aplicable el
procedimiento sumario por la aplicacin general contemplada en el inciso 1 del artculo
680 de ese cuerpo legal.
d) Es el procedimiento supletorio respecto a todos los procedimientos especiales
contemplados en nuestra legislacin conforme a lo previsto en el artculo 3 CPC
Al efecto, dispone ese precepto que se aplicar el procedimiento ordinario en todas
las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial
diversa, cualquiera sea su naturaleza.
As por ejemplo, los requisitos con que debe cumplir toda demanda no aparecen
mencionados por el legislador al tratar cada juicio especial en particular. La demanda en
todo juicio debe, pues, redactarse en la forma prescrita por el art. 254 del CPC, ubicado
en el Libro II. Las normas de la prueba testimonial del juicio ordinario se aplican en los
juicios especiales, en cuanto el legislador no las haya modificado en algunos de estos
ltimos. De la misma manera, las medidas precautorias y prejudiciales aparecen tratadas
en el Libro II Del Juicio Ordinario- y no en cada juicio especial, las cuales, en
consecuencia, se aplicarn modificadas por el procedimiento especial de que se trate.
Las normas del juicio ordinario se aplican siempre que no se opongan a las disposiciones
que rigen a los juicios especiales; porque al reglamentarlo la ley slo le ha dado la
estructura adecuada a la cuestin que se ventila, dejando que se tramiten por las formas
comunes las que no requieran alguna tramitacin especial.
As, en el juicio ejecutivo el Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta los ttulos
ejecutivos, el plazo para oponer excepciones, las excepciones que pueden oponerse, etc.,
pero no reglamenta los medios de prueba, los requisitos que debe contener la demanda
ejecutiva, la manera como debe rendirse la prueba testimonial, etc., todo lo cual debe
hacerse en la forma establecida para el procedimiento ordinario.

26

En el Cdigo Procesal Penal no existe una remisin a las normas que rigen el trmino
probatorio contenidas en el Ttulo del Termino Probatorio del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, atendida la diversidad que presenta el juicio oral, que se rige por los
principios de la oralidad, concentracin, continuatividad e inmediacin, los que no reciben
aplicacin en el juicio ordinario civil (es slo supletorio el Libro I del CPC, segn art. 52 del
CPP).
Sin embargo, tratndose de la demanda civil que puede ser presentada dentro del nuevo
proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos en el artculo 254 del Cdigo
de Procedimiento Civil (art. 60 Cdigo Procesal Penal); y para determinar la procedencia y
tramitacin de las medidas cautelares reales en el nuevo proceso penal existe una
remisin a las normas contenidas en los Ttulos IV y V del Cdigo de Procedimiento Civil.
( art. 157 Cdigo Procesal Penal).
La aplicacin supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella slo cabe de ser
materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una misma naturaleza, y
no ser posible en algunas materias en los cuales la regulacin de un procedimiento
escrito es diversa a la que se da en un procedimiento oral, rigindose los procedimientos
por ello por diversos principios.
As por ejemplo, el procedimiento ordinario antes los juzgados de familia es el que tiene
una aplicacin de carcter supletoria respecto de los procedimientos especiales que se
contempla en la ley 19.968, que crea los tribunales de familia.(Art. 55 Ley 19.968)
La imposibilidad de aplicacin supletoria de normas de procedimientos escritos a
procedimientos orales tiene un reconocimiento expreso en diversas normas de nuestro
ordenamiento jurdico.
Al efecto, el artculo 27 de la Ley 19.968, dispone que en todo lo no regulado por esta ley,
sern aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el
Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten incompatibles con la
naturaleza de los procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo
relativo a la exigencia de oralidad. En dicho caso, el juez dispondr la forma en que se
practicar la actuacin.
Por otra parte, el artculo 432 del Cdigo del Trabajo, introducido por la Ley 20.087, que
contempla el nuevo procedimiento oral en materia laboral, dispone que en todo lo no
regulado en este Cdigo o en leyes especiales, sern aplicables supletoriamente las
normas contenidas en los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que
ellas sean contrarias a los principios que informan este procedimiento. En tal caso,
el tribunal dispondr la forma en que se practicar la actuacin respectiva. No obstante,
respecto de los procedimientos especiales establecidos en los Prrafos 6 y 7 de este
Captulo II, se aplicarn supletoriamente, en primer lugar, las normas del procedimiento
de aplicacin general contenidas en su Prrafo 3.
En consecuencia, resulta indesmentible que se ha visto mermada la aplicacin supletoria
del juicio ordinario civil, dado que las normas de ese procedimiento escrito, aun cuando
sea de aplicacin general, no pueden ser aplicadas en procedimientos orales en materias
en los cuales muchos de sus actuaciones y trmites se rigen por diversos principios.
Lo anterior hace necesario que se dicte un nuevo procedimiento ordinario civil regido
por el principio de la oralidad y con ello sea posible retornar a la plena aplicacin
supletoria a los trmites de los procedimientos orales especiales que no se hayan
regulado especficamente por el legislador, por poder reconocer y declarar que nuestros
procedimientos han pasado a ser regidos por procedimientos ordinarios y extraordinarios
regidos por los mismos principios. Esta materia actualmente se encuentra en estudio,
como proyecto de ley, en el Congreso Nacional.

27
e) Es por esencia un procedimiento escrito, de lato conocimiento y no concentrado.
Por regla general las actuaciones deben constar por escrito en el proceso, y la forma de
comunicarse con el tribunal es mediante la presentacin de escritos, que deben cumplir
con las formalidades del caso, segn la naturaleza del trmite, actuacin o diligencia de
que se trate.
Adems, es un procedimiento que no reviste un carcter concentrado y que se tramite en
audiencias, sino que sus actuaciones y trmites se realizan separadamente y fuera de
audiencias, contemplndose una
gran variedad de posibilidades para efectuar
presentaciones durante su transcurso y extensos plazos para que se hagan valer.
f) En cuanto a los principios formativos del procedimiento, reciben aplicacin el
principio dispositivo y de aportacin de parte, que conllevan a concentrar en las partes
el impulso para el avance del proceso con la consiguiente pasividad del tribunal en la
conduccin del proceso, permitindose en la practica que rija el principio de la
mediacin y que las pruebas que se rinden durante su desarrollo se aprecien
preferentemente conforme al sistema de la prueba legal o tasada.
g) Es un procedimiento de primera instancia, porque se contempla la procedencia del
recurso de apelacin respecto de la sentencia definitiva de primera instancia y de todas
las sentencias interlocutorias que se dictan durante la tramitacin del procedimiento, salvo
regla especial diversa.(art. 45 N 2 letra a del C.O.T. y 187 del C.P.C.)
Como corolario de los principales rasgos del procedimiento civil, resulta que los procesos
son capaces de alcanzar una gran duracin, incluso respetando los plazos regulares
que contempla la legislacin.
Sencillamente lo que sucede es que este procedimiento contempla trmites y plazos,
incluyendo recursos, que determinan una extensin en el tiempo del proceso, que no se
corresponde con la celeridad con que se toman actualmente las decisiones en los dems
mbitos de la actividad social econmica.
Actualmente, como se indic, se encuentra pendiente la dictacin de un nuevo Cdigo
Procesal Civil en nuestro pas, el que debe establecer procedimientos orales para permitir
la resolucin de los conflictos civiles con la celeridad y eficacia que requieren los tiempos
modernos, y adems para que sea posible seguir considerando al procedimiento ordinario
civil como supletorio de todos aquellos otros nuevos procedimiento orales que
ltimamente se han contemplado en materia penal, familia y laboral.
IV.- ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO (ESQUEMA).
El juicio ordinario como procedimiento escrito y de lato conocimiento, no se tramita en
audiencias que comprendan los diversos objetivos del proceso, sino que en diversas
fases o periodos, que se componen de diversos trmites.
En el juicio ordinario es posible distinguir las siguientes fases o periodos:
a.- Periodo de discusin;
b.- Periodo de Conciliacin obligatoria.
c.- Perodo de Prueba d.- Periodo de Sentencia.
El periodo de discusin comprende los trmites de presentacin de la demanda,
pudiendo iniciarse en forma previa por una medida prejudicial, ya sea de carcter
preparatoria, probatoria o precautoria segn el objetivo que persiga. La notificacin de la
demanda. El transcurso del trmino de emplazamiento. La Contestacin de la demanda,
sin perjuicio de poderse oponer y tenerse que tramitar en forma previa las excepciones
dilatorias. Replica. Duplica. Si se deduce reconvencin en la contestacin de la demanda,
se agrega al periodo de discusin un trmite ms como es la Duplica de la Reconvencin.

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El periodo de conciliacin obligatoria. Terminado el periodo de discusin, si es
admisible la transaccin, no nos encontramos ante un procedimiento ordinario que revista
los caracteres de Juicio de Hacienda, y no existe un allanamiento a la demanda o
aceptacin de los hechos, el tribunal debe llamar obligatoriamente a las partes para que
asistan a una audiencia, en el cual le propondr las bases de arreglo para que alcancen
una conciliacin, total o parcial respecto del conflicto.
El periodo de prueba. No habindose alcanzado la conciliacin total respecto del
conflicto promovido, este perodo se inicia con la dictacin por parte del tribunal de la
resolucin en la que recibe la causa a prueba y fija los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos sobre los cuales deber rendirse la prueba. Desde la ltima notificacin a
las partes de la resolucin que recibe la causa a prueba, si no hubiere deducido recurso
de reposicin en su contra; o notificada la resolucin que falla la ltima reposicin
respecto de la resolucin que recibe la causa a prueba, si se hubiere deducido ese
recurso, comienza a correr el trmino ordinario de prueba.
Es posible que existan trminos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir prueba
fuera del territorio de la Repblica, o dentro de la Repblica pero fuera del territorio del
tribunal que conoce del juicio. Adems se contempla la existencia de trminos probatorios
especiales, a los cuales debe dar lugar el tribunal en las casos especiales previstos por el
legislador.
Terminado el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario, o especial, empieza a
correr el plazo para que las partes formulen por escrito observaciones a la prueba
rendida.
Vencido este trmino, se hayan o no presentado escritos de observaciones a la prueba,
el tribunal, a peticin de parte o de oficio, citar para or sentencia.
Periodo de Sentencia. Se inicia con la dictacin y notificacin de la resolucin de
Citacin para or sentencia. El juez, dentro del plazo previsto por la ley, puede decretar
una o ms de las medidas para mejor resolver que contempla la ley. Transcurrido ese
plazo, el juez debe dictar la sentencia en el plazo de 60 das y contra ella proceden los
recursos legales.
II.- PERIODO DE DISCUSION
1.- MANERA DE INICIAR EL JUICIO.
El juicio ordinario de mayor cuanta puede iniciarse por medio de una medida
prejudicial o directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar, ya que
es la forma de hacer valer la pretensin que configura de parte del actor el conflicto que
debe ser resuelto por el tribunal.
Al efecto, dispone el artculo 253 CPC, que todo juicio ordinario comenzar por demanda
del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro.
2.- LA DEMANDA.
2.1. CONCEPTO.
La demanda es el acto jurdico procesal del actor, en el cual hace valer la pretensin que
solicita le sea satisfecha por el demandado y que configura de su parte el conflicto cuya
resolucin solicita al tribunal.
La demanda se ha definido como la presentacin formal que el actor hace ante el tribunal
para que ste se pronuncie sobre la accin y las pretensiones que est ejercitando.

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El notable procesalita uruguayo Eduardo Couture define la demanda como "el acto
procesal introductivo de instancia por virtud de la cual el actor somete su pretensin al
juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su inters."
En esta materia es menester distinguir claramente cuatro conceptos procesales distintos,
pero que guardan relacin entre s, como son la accin, la demanda, el libelo y la
pretensin procesal.
La accin es la facultad de recurrir a la jurisdiccin, es el poder de provocar la actividad
de los rganos jurisdiccionales del Estado; por lo tanto, es un concepto previo al proceso,
ms amplio que l y se sita fuera de su mbito. Se trata de un supuesto de la actividad
procesal cuya materializacin prctica se verifica con la presentacin de la demanda.
La demanda es slo el acto material que da nacimiento a un proceso. Es la actividad
procesal de iniciacin que no slo marca el comienzo cronlogico del proceso, sino que
encierra dentro de s a la pretensin procesal.
La pretensin procesal es la peticin fundada que formula el actor solicitando del rgano
jurisdiccional una actuacin frente a una determinada persona y constituye el fundamento
objetivo del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la cual gira el complejo de
elementos que lo integran. La manera en que se plantea es contenida dentro de la
demanda, que le sirve como vehculo para introducirse en el proceso. Por otra parte, la
pretensin es un acto y no un derecho; en consecuencia, se diferencia claramente del
derecho subjetivo material que puede servirle de fundamento y de la accin como derecho
13
subjetivo autnomo distinto del anterior.
El libelo era la denominacin dada antiguamente al escrito de demanda. La demanda
siendo escrita, se puede llamar libelo.
En consecuencia, en un procedimiento escrito se confunde la demanda con el libelo, dado
que este ltimo no es ms que el escrito en el cual consta la demanda. En este sentido se
emplea la expresin en el art. 303 N 4 al sealarnos que slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal
en el modo de proponer la demanda.
En cambio, en un procedimiento oral, en que la demanda se formula de esa manera
resulta impropio hablar de libelo, dado que no existe constancia escrita de la demanda.
2.2. REQUISITOS DE LA DEMANDA.
La demanda debe cumplir con los requisitos y estar revestida de las formalidades que
contempla la ley.
La demanda al tener que presentarse por escrito debe dar cumplimiento a los requisitos
de todo escrito (art. 30 CPC), sin perjuicio de contener adicionalmente las menciones
requeridas para dar cumplimiento a la totalidad de los requisitos contemplados en el
artculo 254.
Los requisitos especiales que debe cumplir la demanda son los siguientes:
a.- Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a distribucin de
causas (presuma o antesuma)
Por auto acordado de la I. Corte de Apelaciones de Santiago, se dispuso que las
demandas y gestiones judiciales que se presenten a esa Iltma. Corte para su distribucin
a los Juzgados Civiles y del Trabajo de la jurisdiccin, se debe anteponer al texto de la
suma los siguientes datos:
1) Tipo de procedimiento que corresponda al juicio.
2) Materia del pleito.

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3) Nombre completo del o de los demandantes con el nmero de RUT o Cdula de
Identidad Nacional de cada uno.
4) Nombre completo del abogado patrocinante, con su nmero de RUT.
5) Nombre del o de los apoderados, con el nmero de RUT o Cedula de Identidad
Nacional de cada uno.
6) Nombre completo del o de los demandados con el nmero de RUT o Cdula de
identidad si fuere conocido.
b) Requisitos especiales contemplados en el artculo 254
El artculo 254 establece los requisitos que debe contener toda demanda que se presenta
en juicio ordinario.
Atendido el carcter ordinario, de aplicacin general y supletorio del juicio ordinario, si no
se indica en procedimientos especiales otros requisitos, la demanda que se presente en
ellos deber dar cumplimiento a estas menciones.
Las menciones que la demanda debe contener son las siguientes:
1 La designacin del tribunal ante quien se entabla la demanda.
Conforme al tratamiento que debe darse a los tribunales y teniendo presente su jerarqua,
deberemos dirigirnos a ellos como S. J. L." (Seor Juez Letrado), "Iltma.Corte."
(Ilustrsima Corte), o "Excma. Corte" (Excelentsima Corte), etc.
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que
lo representen, y la naturaleza de la representacin.
El legislador exige la individualizacin precisa del actor, la que se cumple con la indicacin
de tres elementos: nombre, domicilio y profesin u oficio.
Si el actor es una persona jurdica, o un incapaz, deber adems individualizarse con
esas tres menciones a su representante, y debe indicarse el ttulo de la representacin en
virtud de la cual comparece, esto es, si ella es legal o convencional.
Con la alusin al nombre que se efecta en el Cdigo de Procedimiento Civil se
comprende el nombre propiamente dicho, stricto sensu o nombre de familia o apellidos, y
el nombre propio, individual o de "pila. Debe indicarse, pues, el nombre completo del
demandante y de su representante, si lo hay. La designacin del nombre tiene importancia
para que el demandado sepa quin le demanda y pueda oponer las excepciones y
defensas que procedan, y tambin para los efectos de la cosa juzgada, ya que es uno de
los elementos debemos tener presente para determinar la concurrencia de la identidad
legal de parte.
La designacin del domicilio del demandante tiene importancia y lo exige entonces el
artculo 254, N 2, para los efectos de las notificaciones. Actualmente, esta mencin no
resulta tan trascendente para tal efecto, dado que la notificacin personal puede ser
efectuada en cualquier lugar o recinto de libre acceso pblico.
3 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado, es decir, la
individualizacin de ste.
El nombre completo del demandado es indispensable, como en el caso del actor, para
saber contra quin se dirige la demanda, para determinar su capacidad, para establecer la
competencia relativa del tribunal y para apreciar los efectos de la cosa juzgada.
De acuerdo con ello, si se est demandando a una persona incapaz que desea ser
emplazada a travs de su representante, o a una persona jurdica, resulta indispensable
sealar la individualizacin del representante y el ttulo de la personera, an cuando no
se exija ello en este caso por el legislador.

31

El sealamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los efectos de
facilitar la notificacin personal del demandado y especialmente para determinar la
competencia relativa del tribunal, porque si l se encuentra fuera de su territorio
jurisdiccional, se podr oponer la excepcin dilatoria de incompetencia, que resultara
acreditada por la confesin expresa del actor conforme a lo expresado en su demanda.
Si el juicio ordinario se ha iniciado por una medida prejudicial no sera necesario volver a
individualizarlo nuevamente al demandado en la demanda. Sin embargo, para evitar
dificultades es preferible individualizarlo nuevamente.
4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.
Este requisito se refiere a la relacin misma del pleito, puesto que est destinado a
determinar los elementos configurativos de la pretensin.
En primer lugar, el actor debe efectuar una exposicin clara de los hechos que
configuran la pretensin.
El cumplimiento de este requisito es de vital trascendencia, puesto que permite:
a) calificar la pretensin que se ha deducido y determinar la competencia del tribunal
para conocer de ella;
b) establecer si los hechos tienen o no el carcter de controvertidos segn el
reconocimiento que haga el demandado durante el curso del periodo de discusin,
no siendo ellos objeto de prueba en este ltimo caso;
c) facilita que el tribunal al recibir la causa a prueba pueda resolver acerca de la
admisibilidad, pertinencia e idoneidad de la prueba ofrecida por las partes
d) facilita al tribunal la determinacin de los hechos sustanciales pertinentes y
controvertidos sobre los cuales ha de recaer la prueba en el periodo probatorio, y
e) Finalmente, facilita al tribunal la labor de establecimiento de los hechos que debe
efectuar en la sentencia mediante la apreciacin de la prueba que se hubiere
rendido en el proceso.
Los hechos que configuran la pretensin solo le corresponde introducirlos al proceso
mediante su afirmacin al actor y jams al juez, por lo que la configuracin de la
pretensin es siempre acto de parte; y por otro lado, solo se debern contener en la
resolucin que recibe la causa a prueba los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos que se afirmen en los escritos del periodo de discusin, por lo que no podr
llegar a ser acreditado un hecho no afirmado por las partes.
En consecuencia quien no afirma un hecho necesario para la eficaz configuracin de una
pretensin y que permita ser acogida de acuerdo con el derecho, comienza a perder el
juicio con la demanda que presenta.
En segundo lugar, el actor debe indicar claramente los fundamentos de derecho y las
leyes y artculos, en que se apoyan las pretensiones que se someten a la decisin del
tribunal, lo que tiene por objeto facilitar al juez la calificacin jurdica de la accin.
Esta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden jurdico
que, a su juicio, justifican la declaracin del derecho sustancial reclamado. No necesita
individualizar la accin por su nombre ni indicar los preceptos legales aplicables; pues
esta labor la efectuar el tribunal al momento de pronunciar sentencia, aunque para la
regularidad y marcha del proceso es conveniente hacerlo.

32

El profesor don Hugo Pereira ensea que "no es indispensable citar artculos de textos
legales; basta sealar los fundamentos de derecho. Si se cobra un crdito, indicar, por
ejemplo, su origen (saldo de precio de compraventa, renta insoluta de arrendamiento,
prstamo, etc.), pero no es indispensable, repetimos, indicar textos. Al respecto cabe
observar la diferencia de redaccin entre el N 4 del art. 254 con el N 5 del art. 170 del
C.P.C. Este ltimo s que exige para la sentencia la indicacin de los textos legales,
artculos, incisos y nmeros de leyes o cdigos en que se fundamenta la sentencia".
La razn de esta menor exigencia radica en la aplicacin del viejo aforismo romano, que
nos seala por los jueces: Dame los hechos, que yo te dar el derecho.
Sin embargo, se considera de real trascendencia una adecuada y mxima precisin de los
fundamentos de derecho, porque con ello los abogados colaboramos con la ms justa y
pronta solucin del conflicto. Si con esa labor cumplimos adecuadamente, se ver
facilitada la tarea de los jueces quienes no tendran que investigar mayormente acerca del
derecho, las normas, doctrina y jurisprudencia existente respecto del conflicto, limitndose
solo a darle la razn a quien considere que la tiene.
5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones
que se someten al fallo del tribunal.
En primer lugar, en cuanto a la forma en la cual puede efectuarse la peticin en la
demanda, debemos recordar que el actor se encuentra facultado para formular no una
peticin, sino que puede hacer valer una pluralidad de pretensiones al tribunal.
Esta pluralidad puede ser hecha valer de diversas maneras:
La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se reclaman
todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la pretensin, debera
el rgano jurisdiccional actuarlas todas frente al sujeto pasivo de la misma.
La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien reclama dos
o ms actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra, sino que la
verificacin de cualquiera de ellas basta para satisfacerle. El Juez o Tribunal no podr
entonces, por lo tanto, sin incurrir en incongruencia (ultrapetita), condenar al demandado,
a la realizacin de todas las prestaciones debidas.
La pluralidad compleja, eventual o subsidiaria es, finalmente, aquella en que el actor
pide al rgano jurisdiccional, en primer trmino, una sola actuacin; pero en segundo
lugar, subordinadamente, para el caso que la primera peticin sea denegada, formula otra
pretensin. Por la aparente contradiccin de este planteamiento, ya que es el mismo
pretendiente el que comienza imaginando su propio vencimiento, se comprenden las
dudas abrigadas en torno a este caso de pluralidad. Pero realmente debe ser admitido sin
vacilacin, como un correctivo al principio de preclusin procesal, que obliga a formular
dentro de un momento determinado las pretensiones sobre las que haya de decidir el
rgano jurisdiccional, sin posibilidades utilizables de rectificacin posterior.
La pluralidad inicial de pretensiones se contempla expresamente en nuestro ordenamiento
jurdico en el artculo 17 CPC, al sealarnos que en un mismo juicio podrn
entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles.
Sin embargo, podr proponerse en una misma demanda dos o ms acciones
incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra.
El hecho que justifica la acumulacin inicial de pretensiones es la sola identidad de partes
entre las dos o ms pretensiones formuladas en la demanda, sin que se exija que exista
adems una conexin causal entre ellas.

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En nuestra legislacin, se permite la formulacin de diversas pretensiones en una misma
demanda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s.
Se estima que son incompatibles entre s todas las pretensiones que son contradictorias
entre s, esto es, que no pueden ser cumplidas en forma simultnea.
Dos o ms pretensiones son materialmente incompatibles cuando los efectos jurdicos o
los simples efectos econmicos que tienden a producir no pueden subsistir
simultneamente, sino que se oponen entre s. As son incompatibles las pretensiones en
que un vendedor pide la resolucin del contrato y el pago del precio. Pero es evidente que
este supuesto de incompatibilidad se refiere tan slo a la acumulacin simple, no a la
alternativa, ni mucho menos a la eventual o subsidiaria, donde puede existir
perfectamente esta posibilidad de simultanear. Si las pretensiones son incompatibles
materialmente entre s, ella puede ser salvada si la peticin se formula respecto de ellas
en la demanda en forma subsidiaria.
Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige para
que puedan hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el tribunal sea
competente para conocer de todas ellas y que las pretensiones deban hacerse valer y
tramitarse de acuerdo a un mismo procedimiento y no una de acuerdo con un
procedimiento y las otras de acuerdo con otro procedimiento.
Si no concurre la competencia del tribunal y la identidad del procedimiento a aplicarse
para la tramitacin de todas las pretensiones, ellas no podrn hacerse valer en forma
simultnea, presentndose en este caso una incompatibilidad procesal de carcter
insalvable.
En segundo lugar, debemos afirmar categricamente que es la parte petitoria de la
demanda en la que se contiene la pretensin que el actor hace valer ante el Tribunal y
que solicita le sea satisfecha por el demandado.
Las peticiones concretas de la demanda, junto con las excepciones perentorias que se
opongan por el demandado en la contestacin de la demanda, determinan la
competencia especfica del tribunal para la solucin del asunto, ya que slo puede
pronunciarse en la sentencia definitiva sobre ellas, a menos que una disposicin especial
le faculte para proceder de oficio.
El tribunal tiene la obligacin de pronunciarse en la sentencia definitiva acerca de las
pretensiones que el actor hace valer en la parte petitoria de la demanda (ver art 160 CPC)
El artculo 170 nos seala en su N 6 que en la parte resolutiva o dispositiva del fallo se
debe contener la decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender
todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr
omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
La omisin del tribunal de fallar en la sentencia definitiva alguna de las pretensiones
hechas valer por el actor, sin que se encuentre facultado para omitir su decisin como
acontece con las que son incompatibles con las aceptadas, importa un incumplimiento a
los requisitos previstos en el artculo 170, y permite por ello deducir en contra de la
sentencia el recurso de casacin en la forma basado en la causal contemplada en el N 5
del artculo 768.
Adems, debemos tener presente que la parte petitoria de la demanda tiene una gran
trascendencia porque en ella se comprenden las pretensiones del actor y limita los
poderes del juez: el juez no puede conceder ms o fuera de lo pedido en ella, dado que
en tal caso la sentencia sera nula por adolecer de falta de congruencia dando lugar al
vicio de ultra petita (art. 768, N 4).
En otras palabras, el tribunal debe respetar la congruencia de lo debatido en el proceso y
por ello no puede pronunciar una sentencia definitiva que se aparte del mrito del

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proceso. Este principio se encuentra claramente establecido en el artculo 160 CPC,
conforme con el cual las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no
podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las
partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio.
Finalmente, debemos sealar que no es obligatorio que la demanda se presente con los
documentos en que se funda, al haberse derogado el inciso 1 del artculo 255 que
estableca esta obligacin respecto de los documentos fundantes.
Sin embargo, si el actor acompaa en forma voluntaria cualquier documento a su
demanda, el plazo que tendr el demandado para impugnarlo ser el trmino de
emplazamiento.
Al efecto, establece actualmente el artculo 255 que los documentos acompaados a la
demanda debern impugnarse dentro del trmino de emplazamiento, cualquiera sea su
naturaleza.
2.3. PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA.
El juez frente a la demanda presentada puede no darle curso o acogerla a tramitacin si
cumple con los requisitos legales.
a.- Casos en que el juez puede de oficio no dar curso a la demanda.El tribunal se encuentra facultado para no dar curso a la demanda si no cumple con
algunos de los requisitos de la demanda que seala el legislador.
Al efecto, establece el artculo 256 que puede el juez de oficio no dar curso a la demanda
que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del artculo
254, expresando el defecto de que adolece".
Los tres primeros nmeros del art. 254 se refieren solamente a la designacin del tribunal
y la individualizacin de las partes.
Si el tribunal ejerce esta facultad, deber el actor deber cumplir con lo ordenado por el
tribunal, presentando un escrito complementario de la demanda en el cual corrija o
complemente el error u omisin en que hubiere incurrido.
Si los errores u omisiones de la demanda se refieren a los nmeros 4 y 5 del artculo
254, esto es, estamos ante errores, omisiones o inexactitudes en la relacin con los
hechos o los fundamentos de derecho que sirven de base a la demanda, o su parte
petitoria, el tribunal no se encuentra autorizado para, de oficio, no dar curso a la demanda.
En estos casos, la peticin slo puede hacerla el demandado oponiendo la excepcin
dilatoria de ineptitud del libelo (art. 303 N 4 CPC)
Existen otros casos en los cuales el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la demanda,
como son aquellos en los cuales declara su incompetencia absoluta para conocer de ella,
disponiendo que debe ocurrirse en tal caso ante el tribunal que corresponda; o si no han
dado cumplimiento a los requisitos del patrocinio y poder por se la primera presentacin,
en cuyo caso la tendr por no presentada o dispondr que se constituya en forma el poder
en el plazo que disponga bajo apercibimiento de tener la por no presentada (Ley N
18.120).
Como puede apreciarse, el control de admisibilidad de la demanda se refiere ms bien a
aspectos formales, lo cual se aleja de las tendencias del derecho comparado que
autorizan al juez para negar lugar a las demandas manifiestamente improponibles. As por
ejemplo, en el Cdigo modelo para Iberoamrica.

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Una posible manifestacin de este examen de fondo de los jueces se puede encontrar en
el recurso de casacin en el fondo, en el cual la Corte Suprema puede declarar
inadmisible el recurso por manifiesta falta de fundamento (art. 782 inc.2 CPC).
En el derecho comparado, nos seala Manuel Ortells que la inadmisin de la demanda
por razones referidas a la previsible falta de xito de la pretensin procesal que se
interpone en la misma, no parece, de entrada razonable. En efecto, si de ese modo, se
impide el acceso al proceso, se corta la posibilidad de que pueda ser reconocida la razn
del actor en cuanto al fondo del asunto que plantea.
No obstante, esta clase de presupuesto de inadmisin - que tiene gran importancia en el
derecho administrativo- (Art.51.2. y 3 LJCA) se dan tambin en el proceso civil.
b.- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio
ordinario.
La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una resolucin de
mero trmite, la que solo tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento.
Ese decreto, providencia o provedo debe contener las siguientes enunciaciones:
1 lugar y fecha exacta;
2 a la peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado, o simplemente traslado,
3 se proveern como correspondan los dems otroses;
4 "deben sealarse el nmero de ingreso que se le asigna a la causa y la cuanta del
juicio; y
5 debe llevar la firma del juez y del secretario.
Establece el artculo 257 que admitida la demanda, se conferir traslado de ella al
demandado para que la conteste.
El traslado no es otra cosa que la comunicacin que se da a una de las partes litigantes
de las peticiones o presentaciones de la otra para ser oda y exponer lo que estime
conveniente a sus intereses dentro del plazo legal.
2.4. CASOS EN QUE LA PRESENTACIN DE UNA DEMANDA ES OBLIGATORIA
PARA EL ACTOR.
En el procedimiento civil, regido por el principio dispositivo, la regla general est
constituida porque nadie est obligado a demandar, siendo un acto discrecional para un
actor determinar si presenta una demanda y la oportunidad en que ejercer ese derecho
de accionar.
Excepcionalmente, en nuestra legislacin se presentan algunos casos en que es
necesario presentar una demanda (demandas obligatoria), dado que si el actor no lo hace
se encuentra expuesto a experimentar las consecuencias jurdicas adversas que prev el
legislador.
Estos casos son:
1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.
2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).
3.- Citacin de eviccin.
4. Medida prejudicial precautoria.
5 Reserva de acciones en el juicio ejecutivo.
1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.

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El referido precepto legal establece que si la accin ejercida por alguna persona
corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los demandados
pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan concurrido a
entablarla, quienes debern expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a
ella."
Si dichas personas adhieren a la demanda se aplicar lo dispuesto en los artculos 12 y
13 ; si declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si nada dicen
dentro del trmino legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva citacin. En este
ltimo caso podrn comparecer en cualquier estado del juicio; pero respetando todo lo
obrado con anterioridad."
Este precepto legal se refiere a la circunstancia en que una determinada accin
interpuesta en el proceso corresponda tambin a otras personas distintas a la persona
que ha demandado.
Este es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado para que
otras personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un carcter
facultativo, puesto que puede hacer uso discrecionalmente de l.
El fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la interposicin
de diversas y sucesivas demandas sobre una misma materia (redunda en economa
procesal) y evitar que se dicten sentencias contradictorias.
Esta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las otras
personas que no hubieren demandado deber formularse en el trmino para contestar la
demanda y antes de evacuar ese trmite.
Esta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible otorgarle
esa naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el demandado.
Simplemente es una facultad procesal que debe ejercitarse previamente a cualquier
defensa sobre el fondo del asunto.
Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial
pronunciamiento, por lo que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender el
procedimiento mientras el tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud.
Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en
conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren
demandado, suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los
dems titulares de la accin para que se adhieran a la demanda dentro del trmino de
emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del trmino
de emplazamiento pueden ser las siguientes:
1.- Declarar que adhieren a la demanda.
En este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en presencia de
un litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre designacin de
procurador comn contempladas en los artculos 12 y 13 del C.P.C..2.- Declarar que no se adhieren a la demanda.
En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin
de no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
3.- Dejar transcurrir el trmino de emplazamiento sin manifestar voluntad alguna.

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En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden el
derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con
posterioridad.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del
juicio, les afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la
sentencia que se dicte producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer
en el juicio posterior que ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una nueva
demanda.
El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio ordinario
civil de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado pretendiera
ejercer este derecho.
2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).
La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona capaz
de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su acreedor.
(Couture).
Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que no esta
gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho puede
ser obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda
correspondiente a los derechos de que se jacta.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 CPC se puede deducir demanda de jactancia
en los siguientes casos:
- Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.
- Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos, delante
de dos personas hbiles para dar testimonio en juicio civil
- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual puedan
emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas acciones.
Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra del
jactancioso para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que dice
poseer y que no est gozando. Esta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6 meses,
contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo a lo
establecido en el artculo 272 CPC
Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los trmites
establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.).En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar lugar a la
demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das para entablar
la demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 30 das por motivo fundado.
Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio correspondiente,
que se tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda aplicar segn la naturaleza
del derecho que se haya atribuido el jactancioso.
Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte interesada
solicitar al tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus sobre el derecho que
se jactaba. Esta solicitud del interesado se tramita como incidente de acuerdo a lo
establecido en el inciso 2 del artculo 271.

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Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha incurrido en el
apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho que se jactaba
con posterioridad.
3.- Citacin de eviccin.
Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin de
saneamiento del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de
sta, llamados vicios redhibitorios.
En el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de
saneamiento de la eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa vendida,
por sentencia judicial, en virtud de causa anterior a la venta.
Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a quien se demanda la cosa
vendida, por causa anterior a la venta, debe citar al vendedor para que comparezca a
defenderla.
Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio a
defenderlo respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados a
privarlo de la cosa vendida por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de
eviccin que se regula en los artculos 1843 y 1844 del cdigo Civil y 584 del C.P.C. y que
da lugar a la intervencin forzada de parte.El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al vendedor
para que comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse antes de la
contestacin de la demanda.
Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se produzca.
Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con l como
parte demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir en el juicio para
defender sus derechos sobre la cosa.
Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el
comprador haya dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la
sentencia fuere desfavorable y la cosa evicta.

4.- Medida prejudicial precautoria.

El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria se encuentra obligado a deducir se
demanda en el trmino de 10 das, ampliable por el tribunal hasta 30 das por motivos
fundados, contados desde que le es notificada la resolucin que se la concede
La sancin que se contempla para el caso de no presentarse la demanda oportunamente
consiste en el alzamiento de la medida y adicionalmente queda responsable de los
perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento (art. 280);
5.- Reserva de acciones en el juicio ejecutivo.
En caso que el deudor en la oportunidad que tiene para oponer excepciones hubiere
efectuado una reserva de derecho en el juicio ejecutivo se encuentra obligado a deducir
demanda ordinaria en el trmino de 15 das, contados desde la fecha en que se le
notifique la sentencia definitiva.

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La sancin consiste en que puede procederse a ejecutar dicha sentencia sin previa
caucin, o quedar sta ipso facto cancelada si se ha otorgado (arts. 473 y 474 CPC).

2.5. EL RETIRO, LA MODIFICACIN Y EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.

En cuanto a la oportunidad y la forma de ejercer la facultad del actor de retirar, modificar
o desistirse de la demanda presentada debemos distinguir tres estados:
1 Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado;
2 Notificada la demanda y hasta antes de su contestacin y
3 Luego de contestada la demanda.
El ejercicio de la facultad para retirar o efectuar modificaciones a la demanda y los
trmites y consecuencias que ello genera depende de los estadios o etapas en que ella se
ejerza como veremos a continuacin.
a) 1 Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado.
El actor puede retirar la demanda sin necesidad de presentar escrito alguno y se
considerar, en este caso, como no presentada (art. 148, 1 parte).
El retiro de la demanda es un mero acto material en el cual el actor procede a comunicar
al Secretario del Tribunal proceder a llevarse el libelo, dejndose constancia de ello en el
libro de ingreso del tribunal por la parte o su mandatario judicial
En consecuencia, hasta antes que la demanda sea notificada al demandado, puede el
actor modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna, mediante un nuevo
escrito.
Si hubiese retirado materialmente la demanda, no existe ningn inconveniente en que
presente con posterioridad una nueva demanda para hacer valer su pretensin.

b). Notificada la demanda y hasta antes de su contestacin

"Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestacin, podr
el demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes.
Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su
notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino
para contestar la primitiva demanda" (art. 261).
De acuerdo con esa norma, notificada la demanda y hasta antes de su contestacin,
debemos concluir:
1.- Que el actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna.
2.- Que este escrito de modificacin se considera como una nueva demanda para los
efectos de su notificacin, lo que importa que si la demanda original se notific
personalmente, la nueva presentacin en que se modifica la demanda y la resolucin
recaida en ella deber ser tambin notificada personalmente.
3.- Que el termino de emplazamiento comienza a correr para contestar la demanda
originas y la modificacin, desde que todas esas presentaciones y las resoluciones
recadas en ellas sean notificadas al demandado.

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A partir de la notificacin de la demanda, el actor puede presentar un escrito
desistindose de ella. Sin embargo, la sola presentacin del escrito de desistimiento no
pone termino al juicio, dado que debe ser tramitado como incidente, debiendo el tribunal
luego de concluida su tramitacin pronunciar una resolucin acogiendo la solicitud de
desistimiento presentada. Dicha resolucin es una sentencia interlocutoria que pone
trmino al juicio y produce efecto de cosa juzgada.
De acuerdo con ello, se debe distinguir claramente el retiro del desistimiento de la
demanda.
El retiro de la demanda es un acto meramente material, que no produce ningn efecto
jurdico, entendindose como si la demanda no se hubiera presentado jams,
permaneciendo plenamente vigente la pretensin que se hubiere hecho valer. No se
requieren facultades especiales del mandatario judicial, al no considerarse un acto de
disposicin.
El desistimiento de la demanda es un acto jurdico de disposicin del actor respecto de la
pretensin, que requiere ser tramitada como incidente y ser acogida mediante una
resolucin del tribunal, que produce el trmino del juicio, produce efecto de cosa juzgada
y extingue la pretensin. Requiere facultades especiales el mandatario judicial para
desistirse, al considerarse un acto de disposicin.
c) Luego de contestada la demanda.
La regla general, es que despus de contestada la demanda, el actor no puede
modificarla en forma alguna, y slo podr desistirse de ella en las condiciones y forma que
establece el Ttulo XV del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
Excepcionalmente, el actor se encuentra facultado, en el escrito de replica, para ampliar,
adicionar o modificar la demanda, pero con las limitaciones establecidas en el artculo
312, esto es, sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito.

2.6. EFECTOS DE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA

Por el solo hecho de su interposicin la demanda produce los siguientes efectos:
1 Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del actor e
instruir el proceso, incurriendo, en caso de no hacerlo, en responsabilidad de carcter
disciplinario, civil y criminal, y especficamente incurre en el delito de denegacin de
justicia.
2 Coloca al juez en la necesidad de conocer de la demanda pudiendo de oficio no dar
curso a ella cuando no contenga las indicaciones ordenadas por la ley (art. 256); puede el
juez pronunciarse sobre su competencia (art. 10, inc. 2, del C.O.T.), y a juzgar
oportunamente en la sentencia la accin (pretensin) deducida (art. 170, N 6).
3 Se entiende que el actor prorroga tcitamente la competencia, en los casos que esta
prrroga proceda (art. 187, N 1, del C.O.T.) y queda fijada la competencia del juez con
relacin al actor.
4 Fija la extensin del juicio, determinando las defensas del demandado (que no pueden
referirse sino a ella), salvo el caso de reconvencin; y limita los poderes del juez, que en
la sentencia slo podr referirse a lo expuesto en la demanda.
5 El actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado por la que
persiga el mismo objeto pedido con la misma causa de pedir, pues con la presentacin y
notificacin de la primera demanda nace el estado de litispendencia, que autoriza la
excepcin dilatoria del igual nombre respecto de la demanda posterior.

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6 Produce efectos respecto al derecho. As por ejemplo en los juicios sobre alimentos se
deben stos desde la presentacin de la demanda (art. 331 del C.C.); en el caso de las
obligaciones alternativas la demanda individualiza la cosa debida cuando la eleccin es
del acreedor (art. 1.502, inc. 2, del C.C.); etc.
Se ha sostenido por algunos que la pendencia del juicio se produce desde la presentacin
de la demanda.
Si consideramos que el proceso es una relacin jurdica procesal que se traba entre
demandante, demandado y tribunal no podemos aceptar esta teora, sin perjuicio que la
presentacin de la demanda produzca los efectos jurdicos antes sealados, pero todo
ello sometido a la condicin que el acto no retire su demanda, dado que en tal caso ellos
no se producirn efecto alguno conforme al mandato legal contenido en el artculo 148
antes citado
Como veremos luego, es el emplazamiento considerado como requisito de existencia,
ms que de validez, el que permite determinar el instante a partir del cual se perfecciona
la existencia de la relacin jurdica procesal.

3.- EL EMPLAZAMIENTO
3.1. CONCEPTO
El emplazamiento se compone de dos elementos:
a.- La notificacin efectuada en forma legal de una resolucin judicial, recada en un acto
de postulacin de parte, en la que se contiene un mandato para que se comparezca a
hacer valer sus derechos ante el tribunal y
b .- El transcurso de un termino para que se materialice esa comparecencia.
No es lo mismo, ni en doctrina ni en nuestra legislacin procesal, citacin y
emplazamiento, a pesar de que algunas legislaciones extranjeras les dan idntico
significado.
En el antiguo derecho romano, el emplazamiento era la in ius vocatio, o sea la
intimidacin que el actor haca al demandado para que compareciera ante el magistrado;
la citacin era el llamado que el juez haca a las partes o a los testigos durante el trmino
de prueba.
3.2. ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO.
El emplazamiento en la primera instancia consta de dos elementos:
a.-La notificacin vlida de la demanda y de la resolucin recada en ella; y
b.- El transcurso del trmino que la ley establece para que el demandado comparezca
para efectuar su defensa ante el tribunal.
En la segunda instancia, los elementos del emplazamiento son:
a.-La notificacin vlida de la resolucin del tribunal de primera instancia que concede el
recurso de apelacin para ante el tribunal de segunda instancia; y

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b.- El transcurso del plazo que tienen las partes para comparecer ante el tribunal de
segunda instancia, y que se cuenta desde el certificado de ingreso del recurso de
apelacin ante el tribunal de alzada (art. 200 CPC), no desde una notificacin.

3.3. NOTIFICACIN VALIDA DE LA DEMANDA

3.3.1 Forma de efectuarse.
Presentada que sea la demanda, ella debe ser proveda por el tribunal, acogindola a
tramitacin.
La demanda, como la resolucin recada en ella, debe ser notificada a las partes.
Al demandante, la resolucin recada en la demanda, se le debe notificar siempre por el
Estado Diario, sin distinguir si nos encontramos o no ante la notificacin de la primera
gestin recada en juicio. Al efecto, dispone el inciso 2 del art. 40 que esta notificacin se
har al actor en la forma establecida en el artculo 50.
Al demandado: Debemos distinguir si nos encontramos ante la primera notificacin
de una resolucin recada en una gestin realizada en el juicio o no.
a) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada
generalmente en forma personal, si nos encontrarnos ante la primera gestin recada
en juicio. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 40 que en toda gestin judicial, la
primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus resultados,
deber hacrseles personalmente, entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la
solicitud en que haya recado, cuando sea escrita.
b) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada por el
Estado Diario, si no nos encontrarnos ante la notificacin de la resolucin recada
en la primera gestin recada en juicio. En esta caso es aplicable la notificacin por el
Estado Diario que constituye la regla general conforme a lo previsto en el artculo 50,
conforme con el cual las resoluciones no comprendidas en los artculos precedentes se
entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deber
formarse y fijarse diariamente en la secretara de cada tribunal con las indicaciones que el
inciso siguiente expresa.
Sin perjuicio de ello, el tribunal puede disponer la notificacin personal de la
resolucin recada en la demanda, aun cuando no estemos ante una resolucin recada
en una primera gestin realizada en juicio. Al efecto, dispone el artculo 47, conforme con
el cual la forma de notificacin de que tratan los artculos precedentes se emplear
siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos
actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamente.
Adems, debemos recordar que aun cuando el tribunal no lo haya ordenado, siempre
puede emplearse la notificacin personal conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo
47, segn el cual ella podr, adems, usarse en todo caso.
La notificacin de la resolucin recada en la demanda reviste especial trascendencia, y
por ello debe ser notificada en forma legal, para que se constituya la relacin jurdica
procesal que explica la naturaleza del proceso.
Al efecto, nos ha sealado nuestra Excma Corte Suprema que existe juicio, relacin
procesal entre las partes, desde que la demanda, presentada ante tribunal competente,
ha sido vlidamente notificada al demandado. Desde ese momento nacen relaciones
jurdicas de carcter procesal que vinculan a las partes entre s y a ellas con el tribunal,

43
obligando a ste a tramitar y fallar la causa y a aqullas a aceptar y acatar todos los
pronunciamientos y resoluciones emanados del juez.
"Esa relacin procesal produce mltiples y complejos efectos, tanto en lo substantivo
como en lo procesal; pero los efectos de este orden que se han sealado
precedentemente, tienden a destacar la funcin trascendental que en la litis desempea la
notificacin del demandado, pues hace nacer el vnculo que lo liga con el actor y el
tribunal, el que, con respecto del demandante y el tribunal, ya se haba producido con la
interposicin de la demanda".
3.3.2. EFECTOS QUE GENERAL LA NOTIFICACIN VALIDA DE LA DEMANDA.
A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del
emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y civil.

1.- De carcter procesal.

a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes entre s
y de estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas ante ese
tribunal para la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a dictar
sentencia para su resolucin, a menos de producirse un trmino anormal del
procedimiento durante su tramitacin.
b) A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la competencia
para el conocimiento del asunto ante el tribunal.
c) A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del demandante de
retirar materialmente la demanda deducida ante el tribunal.
El demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse de la
demanda, y la resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin hecha valer,
pudiendo oponerse la cosa juzgada respecto de cualquier otro proceso posterior en el
cual se quiera hacer valer la pretensin desistida.
d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para que el
procedimiento avance.
Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles para
darle curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima resolucin
recada en una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal que declare el
abandono del procedimiento.
El abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer
dentro de l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el procedimiento, incluida la
notificacin de la demanda con las trascendentales consecuencias que ello puede tener
para la interrupcin civil de la prescripcin.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. La
sentencia constitutiva produce efectos erga omnes desde que se notifica la sentencia
misma.
f) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis pendencia,
pudiendo el demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo nombre en caso que el
demandante pretenda con posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto del cual
concurra la triple identidad respecto de aquel que se encuentra pendiente.

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g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del proceso,
como son:
1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de que su
inactividad pueda dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del demandado;
2.-Comienza a correr el termino de emplazamiento, generndose para el demandado la
carga de la defensa, la que debe ejercer dentro de los plazos fatales que establece la ley
so pena de quedar en rebelda y disminuir sus posibilidades de ganar el juicio.
3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por quien
sostiene posiciones positivas.
4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y una
vez terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia para la resolucin del
conflicto dentro de los plazos legales. El incumplimiento de estas obligaciones
posibilita la interposicin de una queja disciplinaria en contra del juez de acuerdo a lo
previsto en el artculo 545 del C.O.T..2.- De carcter civil.
A partir de la notificacin de la demanda, se han contemplado en el Cdigo Civil los
siguientes efectos:
a.- Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificacin de la demanda es la
interpelacin necesaria que se contempla al efecto en el artculo 1551 N 3 del C. C.
b.- Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin de
acuerdo a lo previsto en el artculo 1911 del C.C.
c.- Se interrumpe civilmente la prescripcin adquisitiva y extintiva de acuerdo a lo
establecido en los artculos 2503 y 2518 del C. Civil.
d.- La prescripcin extintiva de corto tiempo se transforma en prescripcin de largo
tiempo conforme a lo previsto en el artculo 2523 del C. Civil.
e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el tribunal
en la gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere iniciado o
se encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artculo 1603 del C. Civil.
3.4. TRMINO DE EMPLAZAMIENTO.
3.4.1. Regulacin y Naturaleza
El trmino de emplazamiento en el juicio ordinario se encuentra regulado en los artculos
258, 259 y 260 CPC
El trmino de emplazamiento se caracteriza por ser un plazo:
a.- legal, al encontrarse establecido en la ley;
b.- fatal, por estar contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil en favor de las partes
y no del tribunal ( art.64);
c.- improrrogable, por encontrarse establecido en la ley y contemplarse la prorroga solo
respecto de los plazos judiciales ( arts. 67 y 68),
d.- comn, porque corren para todos los demandados a la vez hasta que expire el ltimo
trmino parcial que corresponde a los notificados (art 260),

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e.- discontinuos, porque son plazos de das establecidos en el Cdigo de Procedimiento

Civil, entendindose suspendidos durante los feriados (art.66).
3.4.2. Extensin del trmino de emplazamiento.
El trmino de emplazamiento se debe determinar de acuerdo con el lugar en el cual
el demandado es notificado de la demanda y no a aquel en el cual tenga su domicilio,
residencia o morada.
Para determinar la extensin del trmino de emplazamiento debemos distinguir tres
situaciones, de acuerdo con el lugar en el cual el demandado es notificado de la
demanda, a saber:
a) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro de la
comuna en que funciona el tribunal
Al efecto establece el artculo 258 que el trmino de emplazamiento para contestar la
demanda ser de quince das si el demandado es notificado en la comuna donde
funciona el tribunal.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de
Santiago y el demandado es notificado en la calle Hurfanos 1160 Oficina 780 de la
Comuna de Santiago.
b) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal, pero fuera de la comuna en que funciona el
tribunal
Al efecto, establece el artculo 258 que se aumentar este trmino en tres das ms si el
demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de
la comuna que sirva de asiento al tribunal.
En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de
dieciocho das si el demandado es notificado en fuera de la comuna, pero dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de
Santiago y el demandado es notificado en la calle Santa Maria N01 de la Comuna de
Providencia.
c) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado fuera del
territorio jurisdiccional que sirve de asiento al tribunal que conoce de la causa.
Al efecto, establece el artculo 259 que si el demandado se encuentra en un territorio
jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para contestar la
demanda ser de dieciocho das, y a ms el aumento que corresponda al lugar en que se
encuentre. Este aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco
aos formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y
las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones.
Esta tabla se formar en el mes de noviembre del ao que preceda al de vencimiento de
los cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la Repblica desde el 1 de
marzo siguiente; se publicar en el Diario Oficial, y se fijar a lo menos, dos meses antes
de su vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Corte y Juzgados de Letras".
En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de
dieciocho das mas X (nmero de das que indique la tabla de emplazamiento) si el

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demandado es notificado en un territorio jurisdiccional distinto al del tribunal que conoce el
juicio dentro del pas o fuera del territorio de la Repblica.
En estos casos la notificacin debe practicarse por medio de exhorto nacional o carta
rogatoria internacional segn el caso, a travs del tribunal nacional o extranjero
correspondiente.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de
Santiago y el demandado es notificado en la calle Avda Del Mar N 1402 en la Comuna de
La Serena en la IV Regin o en la calle la Gran Va N 1205 en la ciudad de Madrid en
Espaa.

3.4.3.- CMPUTO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO CUANDO EXISTEN VARIOS

DEMANDADOS.
Dispone sobre la materia el artculo 260 que si los demandados son varios, sea que obren
separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la
vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los
notificados".

La regla legal para el caso que existan varios demandados nos indica:
a.- Que se trata de un trmino comn, y en consecuencia, corre para todos a la vez
b.- Que se extiende hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponde a los
notificados.
De acuerdo con ello, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno desde que
es notificado, pero para todos los demandados se extiende el trmino de emplazamiento
hasta que termina el cmputo del plazo mas largo.
As por ejemplo, si respecto de una demanda que conoce el Juez de Letras de Santiago,
se notifican en el mismo da una persona en la Comuna de Santiago, otra en la Comuna
de Providencia, y otra es notificada en Isla de Pascua, los tres demandados tendrn para
contestar la demanda 18 das, ms los 16 das contemplados en la tabla de
emplazamiento.
3.4.4. EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO.
El principal efecto del transcurso del trmino de emplazamiento es que permite que se
tenga por cumplido un trmite que esencial para la validez del proceso.
La notificacin vlida de la demanda genera la existencia de la relacin procesal, pero
para que ella sea vlida requiere adicionalmente que se le otorgue al demandado el
trmino necesario para que comparezca a defenderse.
Es por ello, que el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley constituye
el primer trmite esencial de la primera o nica instancia en los juicios de mayor o de
menor cuanta y en los juicios especiales conforme a lo prescrito en el artculo 795 N 1.
La sancin a la infraccin al incumplimiento de los elementos del emplazamiento, que
hayan causado un perjuicio al demandado, es la nulidad. De ella se puede reclamar por la
va de oponer una excepcin dilatoria (Art. 303 N 6), un incidente de nulidad (art. 83) y si
se llega a dictar sentencia definitiva, mediante la interposicin de un recurso de casacin

47
en la forma. ( art. 768 N 9 en relacin con el art. 795 N 1), si es que se hubiere
preparado el recurso. ( art. 769)
De acuerdo con ello, se puede afirmar que notificada la demanda al demandado y
transcurrido el trmino de emplazamiento, sea que dentro de l se haya producido la
contestacin efectiva o ficta de la demanda por la rebelda del demandado, queda
constituida vlidamente la relacin procesal.
La notificacin de la demanda crea para el demandado la carga de la defensa, pudiendo
dentro del trmino de emplazamiento asumir la actitud de no comparecer o de rebelda
o bien reaccionar frente a la demanda compareciendo dentro del plazo legal, lo que
podr hacer allanndose a la demanda; defendindose y deduciendo una reconvencin.
A continuacin nos referiremos a las diversas formas en las cuales puede el demandado
asumir o no la carga de la defensa en el proceso.

4.- LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

4.1.- CONCEPTO.
En sentido lato, la defensa del demandado no es ms que el poder jurdico del
demandado de oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante
el rgano jurisdicccional.
Tanto el actor, mediante la accin, como el demandado mediante la excepcin o defensa,
tienen un derecho al proceso.
El derecho de excepcionarse o defenderse genricamente entendido corresponde a un
derecho de accin genricamente entendido.
Tambin se le llama REACCIN

4.2. LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

Ante la accin ejercitada por el demandante, formulando una pretensin mediante la
interposicin de la demanda, el sujeto pasivo o demandado puede inaccionar o
reaccionar.
El sujeto pasivo frente a la demanda deducida en su contra hacindose valer en ella una
pretensin, puede adoptar las siguientes actitudes:
1.- Rebelda o contumacia.
2.- Reaccin:
La reaccin puede verificarse mediante el allanamiento a la demanda, la oposicin a la
pretensin y la reconvencin.
La oposicin a la pretensin puede efectuarse asumiendo una defensa negativa o bien
oponiendo excepciones. Las excepciones se clasifican en dilatorias, perentorias, mixtas y
anmalas.

Lo anterior lo podemos graficar de la siguiente forma:

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1.- Rebelda o contumacia.
2.- Reaccin:
2.1. El Allanamiento a la demanda
2.2.-Oposicin a la pretensin.
2.2.1 La defensa negativa.
2.2.2. Las excepciones.
a. Excepciones dilatoria
b. Excepciones perentorias.
c. Excepciones mixtas.
d . Excepciones anmalas.
2.3. La Reconvencin.
4.2.1. LA REBELDA O CONTUMACIA.
La rebelda o contumacia es aquella situacin que se produce cuando el demandado
asume una actitud pasiva, mantenindose inactivo sin comparecer en el proceso.
La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin hecha
valer por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una contestacin ficta
de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de la
pretensin.
Si el demandado no contesta la demanda dentro del plazo fatal que establece la ley,
denominado trmino de emplazamiento, por el solo ministerio de la ley a su transcurso
precluir o se extinguir su derecho. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, proceder
a declarar precluido el derecho del demandado de contestar la demanda y conferir
traslado al actor para replicar, sin necesidad de certificado previo.
El trmino para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira este
derecho por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley, sin que se
requiera la declaracin de rebelda respecto de ese trmite.
La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto, segn
nuestra legislacin procesal, que el dar por evacuado el trmite de la contestacin.
Ello en ningn caso significa que el demandado se allana a la demanda, como ocurre en
otras legislaciones, especialmente de races germnicas y cannicas, sino que,
sencillamente, el demandado no dice nada. El juicio debe continuar en todos sus dems
trmites y slo se dar lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho como en
el derecho, sus pretensiones.
De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber
necesariamente probar los hechos en que funda su pretensin.
El artculo 318 del C.P.C., reconoce en su inciso primero est situacin al sealarnos que
concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la
contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo
los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y
pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los
hechos substanciales y controvertidos sobre los cuales debe recaer.
En la primera instancia, el demandado rebelde debe ser considerado respecto de todos
los trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten, y debe acusrsele las
rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por contemplarse plazos
no fatales para que realice sus actuaciones.
El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a la
instancia, pero con una grave limitacin, pues debe aceptar todo lo obrado con

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anterioridad a su comparecencia, salvo que formule un incidente de nulidad de todo lo
obrado por vicio de falta de emplazamiento en el procedimiento y ste se acoja, en cuyo
caso el proceso comenzara a tramitarse nuevamente. En este evento debe tenerse
presente que operar la notificacin de la demanda de acuerdo a lo previsto en el artculo
55 si es acogida la nulidad.
En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por el slo
ministerio de la ley si no comparece ante el tribunal de alzada dentro del plazo
contemplado para ese efecto, no siendo necesario notificarle de las resoluciones que se
dicten, las cuales producen sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se
pronuncien. Sin perjuicio de ello, el apelado rebelde puede comparecer en cualquier
estado del recurso, pero ya no en forma personal, sino que representado por un
procurador del nmero o abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. (Arts. 202
del C.P.C. y 398 inc.2 del C.O.T.) .
La extincin o preclusin del derecho a contestar la demanda por no haberse efectuado
dentro del trmino de emplazamiento produce lo que los tratadistas llaman la contestacin
ficta de la demanda.

4.2.2.- REACCIN.
En cambio, si el demandado comparece al proceso puede asumir respecto de la
pretensin hecha valer en su contra en la demanda alguna de las siguientes actitudes:
allanarse a la demanda; oponerse a la pretensin y reconvenir.
4.2.2. A.- EL ALLANAMIENTO.
El allanamiento importa un reconocimiento, aceptacin o adhesin que presta
expresamente el demandado a la pretensin que ha hecho valer el actor en su demanda
(acepta los hechos, el derecho y sus consecuencias jurdicas plasmadas en lo petitorio de
la demanda)
Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un poder
con facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el inciso 2 del
art.7 del C.P.C., al sealarnos que no se entendern concedidas al procurador, sin
expresa mencin, la facultad de aceptar la demanda contraria.
El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los fundamentos
de hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda, no importa la
terminacin del proceso en nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal de la
obligacin de recibir la causa a prueba, luego de concluido el periodo de discusin del
juicio, de conformidad a lo establecido en el art.313 del C.P.P..Excepcionalmente sin embargo, en los casos en que se encuentra comprometido en el
proceso un inters pblico indisponible para las partes, el allanamiento no produce el
efecto de generar la omisin de los trmites de la recepcin de la causa a prueba, del
trmino probatorio y de las observaciones a la prueba, como sucede v.gr. en los juicios
sobre estado civil de las personal, de nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo, etc. Sin
embargo, compartimos el criterio en cuanto a que es vlido el allanamiento en los efectos
patrimoniales en esta clase de juicios.
Cuando el allanamiento es parcial, slo se genera la omisin de la prueba respecto de los
fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son aceptados, debiendo
recibirse la causa a prueba respecto del resto de los hechos sobre los cuales no hubiere
recado el allanamiento del demandado.
El allanamiento a la demanda puede ser expreso o tcito; lo primero ocurre cuando el
demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho invocado en la demanda;

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lo segundo, cuando el demandado, sin contestar la demanda, deposita la cosa o ejecuta
el acto de que se le reclama.
El allanamiento a la demanda no debe confundirse con la situacin en la cual el
demandado no contradice los hechos
En efecto, el demandado en la contestacin de la demanda puede reconocer los hechos
afirmados por el actor en su demanda, pero desconozca las consecuencias jurdicas y en
beneficio jurdico que pretende basado en el derecho. Esta es una situacin distinta al
allanamiento, dado que en l se reconocen los hechos y el derecho aplicable a aquellos
hechos.
El reconocimiento del hecho constitutivo de la demanda no significa que la norma jurdica
que invoca como fundamento de su pretensin sea la que corresponda aplicar o que
tenga ella el alcance que el actor pretende. El demandado reconoce entonces el hecho,
pero atribuyndole una significacin jurdica distinta. Esta situacin tambin est
contemplada en el artculo 313: "....si en sus escritos (refirindose a los del demandado)
no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el
tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el
traslado de la rplica".
Tanto en el allanamiento a la demanda como cuando existe slo un reconocimiento de los
hechos, de la contestacin de la demanda, se confiere traslado al demandante para que
replique; una vez evacuado este trmite de la replica se confiere traslado al demandado
para la dplica, y evacuado el trmite de la dplica, el tribunal debe citar inmediatamente
a las partes para or sentencia definitiva. En consecuencia, se omiten en este caso, los
trmites de la prueba. En este caso, procede en contra de la resolucin que cita a las
partes para or sentencia por estimar erradamente que existe allanamiento o aceptacin
de los hechos, el recurso de apelacin conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo
326.

2.2.2. B.- OPOSICIN A LA PRETENSIN.

La oposicin a la pretensin consiste en la declaracin de voluntad del demandado por la
que se reclama del rgano jurisdiccional frente al actor la no actuacin de la pretensin
formulada por ste. En la oposicin a la pretensin, el demandado solicita la
desestimacin por parte del tribunal de la actuacin de la pretensin hecha valer por el
actor.

La oposicin a la pretensin puede revestir las siguientes formas:

A.- LA DEFENSA NEGATIVA.
En un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que hace
el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho o de derecho que sirve
de fundamento a la pretensin. Consiste en una mera negativa que no lleva consigo
ninguna afirmacin respecto de un hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos de hecho y de
derecho que el demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el
derecho que pide sea declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer
durante el progreso del juicio.
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras
alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la pretensin

51
formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte
demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un
hecho nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su
resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte
del tribunal en la parte considerativa de ste.
B. LAS EXCEPCIONES.
Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en
elementos de hecho y de derecho que tienen por objeto corregir vicios del procedimiento
o provocar una eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto jurdico afirmado
como fundamento de la pretensin.
Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en:
B.1.- EXCEPCIONES DILATORIAS.
b.1.1. Concepto.
Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del
procedimiento sin afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida, de
conformidad a lo prescrito en el N 3 del artculo 303 CPC
Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del procedimiento y no se
refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.
Las excepciones dilatorias entonces son las que tienen por objeto corregir vicios de
procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida (art. 303, N 6).
Tambin se podra decir que son las defensas de forma del demandado. Mediante ellas el
demandado se abstiene de contestar la demanda, no entra al fondo de la cuestin, sino
que solicita previamente que se corrijan los vicios de que a su juicio adolece el
procedimiento. Es por ello que la Corte Suprema ha dicho que "las excepciones dilatorias,
como su nombre lo indica, retrasan la entrada misma al pleito mientras no se subsane el
defecto, pero no enerva el derecho del actor"
b.1.2.Enumeracin.
Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se encuentran
enumeradas en el art. 303 del C.P.C., siendo las excepciones dilatorias que
especficamente indica la
incompetencia, la incapacidad, falta de personera o
representacin legal del demandante, la litispendencia, la ineptitud del libelo y el beneficio
de excusin, pero genrico, atendido a que se pueden comprender en el nmero 6 de
ese precepto legal todos los vicios del procedimiento cuya correccin es posible solicitar
del tribunal por esta va, los cuales no se especifican.
Al efecto, dispone ese precepto (art 303) slo son admisibles como excepciones
dilatorias:
6.- En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al
fondo de la accin deducida.
As por ejemplo, como los casos mas comunes que se encuadran dentro de la excepcin
dilatoria genrica se han sealado los de interponer una demanda de conformidad a un
procedimiento distinto al que corresponde legalmente; notificar la demanda a un
mandatario que carezca de la facultad de poder contestarla; falta de notificacin en la

52
cesin de un crdito; defectos en la notificacin de la demanda; incapacidad del
demandado; etc
B.1.3. EXCEPCIONES
LEGISLADOR.

DILATORIAS

QUE

REGULA

ESPECFICAMENTE

EL

B.1.3.1. LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL.

Se contempla en el N 1 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la
demanda".
La competencia del tribunal es un presupuesto o requisito procesal de validez del
proceso, razn por la cual se permite alegar de este vicio antes de contestarse la
demanda, siendo necesario siempre que se pronuncie el tribunal a su respecto antes que
las otras excepciones que se hubieren hecho valer.
La incompetencia del tribunal que puede hacerse valer por esta va puede generarse por
la infraccin de las reglas de la competencia absoluta y relativa, as como las infracciones
que se producen respecto de las reglas generales de la competencia.
La incompetencia absoluta se genera por la infraccin a las normas que regulan la
cuanta, materia y fuero, que son las que determinan la jerarqua del tribunal que debe
conocer del asunto, revistiendo la naturaleza de orden pblico, irrenunciables, no siendo
procedente a su respecto la prorroga de la competencia.
La incompetencia relativa se genera por la infraccin a las normas que regulan el
elemento territorio, que determina cual tribunal dentro de la jerarqua determinada por las
reglas de la competencia absoluta debe conocer del asunto. Dichas normas en la primera
instancia, de los asuntos civiles contenciosos y entre tribunales de igual jerarqua, tienen
la naturaleza de orden privado, siendo por ello renunciables por medio de la prorroga
expresa o tcita de la competencia.
No obstante que mediante la excepcin dilatoria se puede reclamar tanto de
incompetencia absoluta como de la relativa, existe una importante diferencia en cuanto a
la regulacin de ella respecto de la actuacin de oficio por parte del tribunal.
En el caso de la incompetencia absoluta, el tribunal, de oficio, puede declararse
incompetente para conocer de un proceso. Conforme a lo previsto en el inciso 4 del
artculo 84, el tribunal tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los
actos de procedimiento; sin perjuicio que las partes pueden alegar en cualquier tiempo,
por la va de un incidente, de la incompetencia absoluta segn lo previsto en el inciso 2
del artculo 83.
En cambio, en el caso de incompetencia relativa, el tribunal no puede de oficio declarar su
incompetencia dado que el Cdigo Orgnico de Tribunales facultan a las partes para
prorrogar la competencia al tribunal relativamente incompetente, esto es, para conferirle
voluntariamente en forma expresa o tcita competencia al tribunal que naturalmente no
tiene (arts. 181 y sigs del C.O.T.).Adicionalmente, solo el demandado puede alegar la
incompetencia relativa del tribunal como excepcin dilatoria, dado que si no lo hace se
produce la prorroga tcita de la competencia, sanendose con ello el vicio del cual
adoleca el proceso.
Se ha estimado que la excepcin de incompetencia se puede fundar en el hecho de no
haberse designado previamente el juzgado por la Corte de Apelaciones respectiva en los
casos que proceda la distribucin de causas. Para ello se ha tenido presente que las
reglas de distribucin de causas son reglas de competencia relativa, puesto que
determinan el tribunal que deba conocer de un asunto en los lugares que existan dos o

53
ms jueces de la misma jurisdiccin y que sean asiento de Corte, y estn incluidas en el
Ttulo VII del Cdigo Orgnico de Tribunales, que trata de "La Competencia".
Nosotros consideramos que las normas de distribucin de causas tienen una naturaleza
econmica administrativa y no revisten el carcter de normas de competencia, por lo que
su infraccin puede ser fundada en el N 6 del artculo 303 y no en el N 1 de ese
precepto.
En cuanto a si la falta de jurisdiccin del tribunal para conocer del proceso puede
entenderse comprendida en el N 1 del artculo 303, se ha sealado que ello no es
posible dado que la incompetencia absoluta o relativa del tribunal es una cosa muy
diversa a la falta de jurisdiccin de ste. Es indudable que el artculo 303, N 1, al sealar
la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal no se ha referido, adems, a la falta
de jurisdiccin; porque esta excepcin -la falta de jurisdiccin- no puede tener por objeto
corregir vicios de procedimiento, sino que va al fondo mismo del asunto. Si se acepta en
un caso determinado la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos, ello significa que no
puede fallarse ese caso en Chile, que los tribunales ordinarios no pueden volver a
conocer de ese asunto. Y ello podra considerarse como un vicio de procedimiento, que
no afectara el fondo de la accin deducida? Indudablemente que no.
La oportunidad procesal para oponer la excepcin de falta de jurisdiccin es al contestar
la demanda. La falta de jurisdiccin mira al fondo del asunto, a la materia misma, a la
naturaleza del derecho que se ejercita y tiene como finalidad el rechazo absoluto y
definitivo de la demanda por falta de accin en el actor para presentarse ante los
tribunales ordinarios de justicia. Es ella una excepcin de carcter perentorio que debe
basarse en el artculo 1.
La Corte Suprema ha aclarado esta cuestin al establecer: "La excepcin opuesta a una
demanda fundada en la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos para conocer de
ella, es una excepcin perentoria, puesto que conduce al rechazo absoluto y definitivo de
la demanda por falta de accin en el demandante para ocurrir a los tribunales de justicia.
La excepcin dilatoria de incompetencia, o simple declinatoria de jurisdiccin, slo tiene
por objeto desconocer la facultad de un determinado tribunal para intervenir en el asunto
de que se trata pretendiendo llevar por este medio al conocimiento de la causa ante otro
tribunal que se estima competente".
No obstante, sobre esta materia es menester tener especialmente presente un fallo
pronunciado por la Excma Corte Suprema en el cual, analizando la falta de jurisdiccin,
sostiene: "Entre los derechos fundamentales de los Estados destaca el de su igualdad, y
de esta igualdad deriva, a su vez, la necesidad de considerar a cada Estado exento de la
jurisdiccin de cualquier otro. Es en razn de la anotada caracterstica, elevada a la
categora de principio de derecho internacional, que al regularse la actividad jurisdiccional
de los distintos Estados se ha establecido como lmite impuesto a ella, en relacin con los
sujetos, el que determina que un Estado soberano no debe ser sometido a la potestad
jurisdiccional de los tribunales de otro. Esta exencin de los Estados extranjeros de la
jurisdiccin nacional se encuentra expresamente establecida en el mbito del derecho
vigente en nuestro pas, por el artculo 333 del Cdigo de Derecho Internacional Privado,
llamado Cdigo de Bustamante, que dispone que los jueces y tribunales de cada Estado
contratante sern incompetentes para conocer de los asuntos civiles o mercantiles en que
sean parte demandada los dems Estados contratantes, salvo el caso de ciertas
excepciones ninguna de las cuales guarda relacin con el asunto en estudio. Que estos
mismos principios restrictivos a que se ha hecho referencia, informan tambin el
contenido de los artculos 22 y 31 de la Convencin de Viena sobre Relaciones
Diplomticas suscrita el 18 de abril de 1961, promulgada como ley de la Repblica por
Decreto Supremo N 666, de 9 de noviembre de 1967 y publicada en el Diario Oficial de 4
de marzo de 1968 que establecen, respectivamente, la inviolabilidad de los locales de una
misin y la inmunidad de jurisdiccin de los agentes diplomticos. Que la demanda
instaurada por el seor Abraham Senerman en los autos tramitados ante el Quinto
Juzgado Civil de Mayor Cuanta de Santiago aparece, segn ya se ha visto,
incuestionablemente dirigida contra el Estado de la Repblica de Cuba y con el preciso

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objeto de obtener la nulidad de la compraventa de un inmueble que para dicha Repblica
adquiri, quien la representaba en calidad de Embajador ante nuestro pas, y esta sola
circunstancia, al margen de todo otro tipo de consideraciones, permite concluir que el juez
del mencionado Quinto Juzgado ha carecido de jurisdiccin para conocer de la aludida
demanda y para pronunciar la sentencia de 16 de enero ltimo. De acuerdo, adems,
con lo dispuesto por los artculos 86 de la Constitucin Poltica del Estado y 537, 540 y
541 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se resuelve: A) Procediendo esta Corte de oficio
se deja sin efecto la sentencia definitiva de 16 de enero del ao en curso, escrita a fojas
29, y todo lo actuado en el juicio rol N 3397-74 del Quinto Juzgado Civil de Mayor
Cuanta de Santiago seguido por don Abraham Senerman Rapaport contra don Mario
Garca Inchustegui, por haber carecido ese tribunal de jurisdiccin para tramitar y fallar
dicho pleito" (Queja, 2.6.1975. R.D.J, tomo LXXII,2a parte, sec. 1, pgs. 55 y 56).
De acuerdo con ello, se ha sostenido por la doctrina que la falta de jurisdiccin acarrea la
inexistencia del acto, reclamable en cualquier tiempo, por la va de la simple queja ( C.P.E.
art. 7; C.O.T. art. 536), incluso directamente ante la Corte Suprema. No se sanea por la
ejecutoriedad del fallo que no existe, y tan slo pasa en autoridad de cosa juzgada
aparente (Francisco Hoyos H., Ob.cit.,pg 65.)
En consecuencia, consideramos que la falta de jurisdiccin constituye un vicio que afecta
al procedimiento en cuanto a su existencia, y por ello puede ser reclamado dentro del N 6
del artculo 303, dado que atenta en contra de la pronta y debida solucin de un conflicto
pretender que deba ser resuelto en la sentencia definitiva, en donde no existir un
pronunciamiento sobre el conflicto planteado de acogerse esta excepcin procesal de
falta de jurisdiccin.
B.1.3.2. LA INCAPACIDAD Y FALTA DE PERSONERA O REPRESENTACIN LEGAL
DEL DEMANDANTE.
Se contempla en el N 2 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 2 La falta de capacidad del demandante, o de personera o
representacin legal del que comparece en su nombre".
En dicha normas se contemplan tres situaciones:
1 La Falta de capacidad, que puede ser absoluta, relativa o especial segn la regulacin
de ella en las normas del derecho comn.
2 La insuficiencia o falta de representacin convencional o personera del actor, los
que acontece por ejemplo cuando alguien comparece en la demanda en presentacin de
otro sin poder o con un poder insuficiente; si un socio demanda por la sociedad sin que
posea el uso de la razn social y administracin segn los estatutos sociales.
3 La falta de representacin legal del actor, como la que tiene el padre sobre el hijo no
emancipado, el curador del demente sobre este ltimo, etc.
La capacidad del actor, al igual que una suficiente representacin legal o convencional, en
los casos que sea necesario, son requisitos fundamentales para que pueda producirse
una relacin procesal vlida. Si el actor es incapaz o carece de personera o
representacin legal suficiente, la relacin procesal que se produzca con el demandado
ser nula, y la sentencia que se dicte carecer de eficacia. Por esta razn la ley autoriza
al demandado para que oponga la correspondiente excepcin dilatoria consignada en el
artculo 303, N 2. Tambin puede solicitar la nulidad de todo lo obrado por existir un vicio
en la constitucin misma del proceso, pero en este caso deber observar lo dispuesto en
los artculos 83, 84, 85 y 86, que reglamentan estos incidentes de nulidad procesal.
La sentencia que niega lugar a la excepcin dilatoria de falta de personera es
interlocutoria y produce los efectos de cosa juzgada, por lo que no puede el tribunal
acoger la misma excepcin opuesta posteriormente como defensa

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Si se opone como dilatoria la excepcin de falta de personera basada no en la capacidad

procesal del actor, sino en la calidad con que obra (es decir, se ataca uno de los
elementos de la propia accin del demandante), sta debe rechazarse porque no es
dilatoria sino de fondo. Pondremos un ejemplo para aclarar estos conceptos: A
demanda a B cobrndole alimentos, basado en su calidad de hijo ilegtimo. B opone como
dilatoria la de falta de personera, basndose en que A no es hijo suyo, o sea, le niega la
calidad de obrar, pero no su capacidad para estar en juicio.
Sin embargo, nada obsta que rechazada como excepcin dilatoria, por no ser tal, pueda
oponerse posteriormente como perentoria, al contestarse la demanda
Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es una
excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de la
demanda.
En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y. que la falta
de legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia definitiva no
puede existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de economa procesal,
dado que no tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva en
definitiva el conflicto promovido, sera procedente que ella se hiciera valer como una
excepcin dilatoria. La falta de legitimacin activa configurara segn su parecer las
excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal (art. 303 N 1 del C.P.C.) , porque si
se excusa el tribunal de resolver el conflicto de fondo en caso de concurrir la falta de
legitimacin para obrar, est reconociendo su falta de competencia para ello; la
incapacidad del actor (art. 303 N 2 del C.P.C.), entendida la capacidad como la aptitud y
suficiencia para hacer valer una pretensin, la que no concurre en el caso de la falta de
legitimacin; y la dilatoria genrica del N6 del art. 303 del C.P.C., puesto que es
defectuoso un procedimiento en el cual no concurre un presupuesto procesal de la accin
o de la pretensin segn la posicin doctrinaria que se adopte.
En el derecho comparado se ha sealado que la falta de legitimacin no funciona en la
mayora de los regmenes procesales como una cuestin previa (como una excepcin
dilatoria) que hay que resolver liminarmente, antes de continuar el proceso, sino en el
momento de la sentencia final (de mrito), pero antes de entrar al fondo. Por excepcin
en algunos pases (Venezuela, Brasil, Francia) funciona como una cuestin previa.
En nuestro sistema, que sigue el de la mayora, la falta de capacidad o de representacin
da lugar a una excepcin dilatoria, de previo y especial pronunciamiento, como veremos
al estudiar el procedimiento. En cambio, la falta de legitimacin es una defensa de fondo y
se tramita y se resuelve con las dems excepciones y defensas (no dilatorias), en la
sentencia definitiva. Aunque el juez, desde el punto de vista lgico, considerar
previamente esta cuestin, y si las partes o alguna de ellas- carece de la necesaria
legitimacin, no efectuar pronunciamiento sobre el mrito. En este sentido, la
legitimacin es un presupuesto procesal (de la sentencia) de los cuales, segn la mayora
de la doctrina y la jurisprudencia, el propio magistrado puede relevar de oficio, aunque la
parte no lo haya sealado.
Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual, naturalmente,
podr ser favorable o desfavorable..
Actualmente en la moderna doctrina procesal espaola, se nos ha sealado por uno de
sus ms destacados autores Manuel Ortells Ramos, que se mantienen tesis diferentes
acerca de la naturaleza jurdica de la legitimacin. Unos autores mantienen su naturaleza
procesal, principalmente por la razn de que si el proceso se sigue entre partes no
legitimadas y el juez lo entiende as, la sentencia no afectar a la relacin material, no
ser de fondo sino meramente procesal. Otros autores cuya opinin comparto estiman
que es un requisito de fondo, que integra uno de los presupuestos de la accin como
derecho concreto (a una sentencia favorable), o, de otro modo dicho, es uno de los
presupuestos de la estimacin de la pretensin

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En cuanto a su tratamiento procesal indica que es posible y til un tratamiento previo si

de las propias afirmaciones y peticiones de la demanda y atendidas las normas
legitimantes, cabe concluir que aquella no podr prosperar por falta de legitimacin. De
otro modo: objeto de tratamiento a limine solo puede serlo la legitimacin en cuanto
afirmada, pero no en cuanto existente. Aun de otro modo dicho: una demanda podra ser
rechazada a limine por falta de legitimacin si no fuera concluyente en la afirmacin de
la posicin legitimante.
B.1.3.3. LA LITISPENDENCIA
Se contempla en el N 3 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 3 La litispendencia".
Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido entre las
mismas partes y persiguiendo la misma causa y objeto.
Cuatro son los requisitos o presupuestos de la litispendencia:
1 que exista un juicio pendiente, sea ante el mismo tribunal o ante otro;
2 identidad legal de personas;
3 identidad de objeto, y
4 identidad de causa de pedir.
1.- Que exista un juicio pendiente.
Para que exista un juicio pendiente no es necesario que se haya trabado la litis; basta con
la notificacin de la demanda, porque desde ese momento se produce la relacin
procesal. La notificacin de la demanda es en todo caso un requisito fundamental. No es
suficiente una simple peticin incidental en otro juicio, sino que se requiere una demanda
formal; por consiguiente, no procede fundar la excepcin de litispendencia en la existencia
de un incidente sobre medidas prejudiciales.
No hay juicio pendiente - por ende, no procede la litispendencia fundada en el mismo- si el
juicio ha concluido por sentencia firme, aunque est pendiente la liquidacin de las costas;
tampoco lo hay cuando sta ha concluido por conciliacin, por desistimiento de la
demanda, por abandono del procedimiento o por transaccin.
Algunas legislaciones extranjeras -y antiguamente la nuestra- exigen que el juicio
pendiente debe tramitarse ante otro tribunal. Si embargo, ello no es necesario en nuestra
legislacin ahora vigente, por las siguientes razones: en el Proyecto de Cdigo de
Procedimiento Civil del ao 1893 apareca redactado el N 3 del articulo 293, que
corresponde al 303 actual, en esta forma: "Slo son admisibles como excepciones
dilatorias:... 3 La litispendencia en otro tribunal competente". La Comisin Revisora
suprimi la frase "en otro tribunal competente", dejando solamente "la litispendencia",
como aparece actualmente, y se dej constancia en las Actas que esta excepcin procede
tanto en el caso que el demandado o demandante deduzcan sus demandas ante otro
tribunal o ante el mismo. Sin embargo, tratndose del juicio ejecutivo el artculo 464 N 3,
contempla esta excepcin estableciendo la procedencia de "la litispendencia ante tribunal
competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor,
sea por va de demanda o reconvencin".
2 Identidad legal de personas.
No basta que se trate de la identidad de las personas, sino que debe tratarse de una
identidad legal o jurdica. No es suficiente la identidad fsica, ya que una persona fsica
puede constituir, desde el punto de vista legal, dos o ms personas legales diversas; y, a
la inversa, dos personas fsicas pueden constituir una sola persona legal.
3 Identidad de la cosa pedida.

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Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del objeto material, sino del beneficio
jurdico perseguido en el juicio.
4.- Identidad de causa de pedir.
Esta identidad est constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos que
inducen a reclamar un derecho. Es el hecho jurdico o material que sirve de fundamento al
derecho que se reclama.
En caso que no se de una relacin de identidad, sino que de conexin entre los elementos
de dos procesos pendientes, podr caber pedir la acumulacin de autos conforme a lo
previsto en el art.92.
Ver a este respecto el art. 177 CPC
B.1.3.4. LA INEPTITUD DEL LIBELO
Se contempla en el N 4 del artculo 303 CPC, al indicarnos que: "Slo son admisibles
como excepciones dilatorias:. 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn
requisito legal en el modo de proponer la demanda".
El artculo 254 nos seala los requisitos comunes que debe cumplir toda demanda.
Si la demanda no cumple con las menciones de designacin del tribunal y la
individualizacin de las partes, el juez puede no acogerla a tramitacin.
Si el juez no adopta esa actitud o bien la demanda no cumple con los dems requisitos
que contempla el art. 254, cabe oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo.
Para que esta excepcin proceda, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta de
precisin en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc.; en fin debe
faltarle algunas de las menciones del artculo 254 o estar stas mal expuestas.
Para que proceda la excepcin en estudio, por falta de designacin de la persona del
demandado, es menester que la identificacin de ste falte de una manera absoluta o de
tal modo que haga imposible su determinacin con precisin.

B.1.3.5. BENEFICIO DE EXCUSIN

Se contempla en el N 5 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias:. 5 El beneficio de excusin ".
El beneficio de excusin es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir que antes
de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las
hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art. 2.357
del C.C.).

B.1.3.6.
EXCEPCIONES MIXTAS O EXCEPCIONES PERENTORIAS QUE PUEDEN
OPONERSE COMO DILATORIAS (art. 304 CPC)
Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el legislador
posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de la
contestacin de la demanda.

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Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer como
excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el tribunal
puede:
a). Fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o
b) Estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda
y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva. (Art. 304 Del
C.P.C.).
La razn de esta disposicin radica en una aplicacin del principio de la economa
procesal. No tiene sentido seguir adelante con todo un proceso cuando se sabe que la
demanda debe ser rechazada, pues el demandado ha opuesto las excepciones de cosa
juzgada o transaccin. Es preferible permitir que se oponga antes de entrar al fondo del
asunto in limite litis, para que el juez concrete el examen del proceso a esas excepciones
y evite el desgaste de la actividad jurisdiccional que importaria su resolucin al termino del
proceso.
No obstante, se faculta al juez para reservar el fallo de esas excepciones para la
sentencia definitiva y mandar contestar sobre el fondo, asl disponer el artculo 304 en su
parte final dispone: "pero, si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda,
y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva".
No es obligatorio que el demandado oponga estas excepciones in limite litis, tambin
puede oponerlas en el escrito de contestacin, pues estas excepciones son por
naturaleza de fondo, y es, precisamente, en este escrito donde deben oponerse tales
excepciones.
B.1.3.6. EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN SEGUNDA
INSTANCIA (art. 305 CPC, inc. final)
Pueden oponerse en segunda instancia las excepciones dilatorias de incompetencia del
tribunal y de litispendencia, en forma de incidente (art. 305, inciso final).
La jurisprudencia ha estimado que estas excepciones pueden oponerse en segunda
instancia en forma de incidente, que debe ser considerado y fallado por medio de un
simple auto, antes de la sentencia definitiva.
B.1.3.7. FORMA Y OPORTUNIDAD PARA HACERLAS VALER.
Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito, antes de la
contestacin de la demanda y dentro del trmino de emplazamiento.
Todas en un mismo escrito, significa que si se desean formular tres excepciones
dilatorias de las contempladas en el art.303, todas ellas se deben hacer valer
conjuntamente, dado que si as no se hiciere con la formulacin de una planteada en el
primer escrito precluir el derecho de hacer valer las restantes.
Antes de la contestacin de la demanda, significa que la facultad de hacer valer las
excepciones dilatorias precluira si se presenta la demanda, encontrndonos en este caso
con la extincin de la facultad por la realizacin de un acto incompatible con el ejercicio
del derecho.
Dentro del termino de emplazamiento, significa que la excepcin dilatoria debe
formularse no solo antes de contestar la demanda, sino que dentro del termino de
emplazamiento, dado que atendido su carcter de fatal a su solo transcurso genera la
extincin de la facultad por el slo ministerio de la ley.

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B.1.3.8. TRAMITACIN.
Las excepciones dilatorias se tramitan como incidente, de los que revisten el carcter
de previo y especial pronunciamiento, tramitndose por ello en el cuaderno principal y no
en cuaderno separado, suspendiendo la tramitacin del juicio hasta su resolucin.
En consecuencia, hecha valer las excepciones dilatorias por el demandado, se debe
conferir traslado de ellas por tres das al demandante para que responda. Vencido ese
plazo, se haya o no evacuado el trmite, resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no
hay necesidad de prueba. Si ella es necesaria, debe abrirse un trmino de ocho das para
que dentro de l se rinda la prueba y transcurrido ste se dicta resolucin. (arts. 89, 90 y
91.)
Las excepciones dilatorias opuestas conjuntamente deben fallarse todas a la vez, pero si
entre ellas figura la de incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendr de
pronunciarse sobre las dems, lo cual se entiende sin perjuicio de que el tribunal de
alzada, conociendo de la apelacin de la resolucin que dio lugar a la excepcin de
incompetencia, pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del tribunal
inferior para el caso de que no d lugar a la incompetencia (art. 306 en concordancia con
el 208).

La resolucin que se pronuncia acerca de las excepciones dilatorias puede:

1 Desechar las excepciones dilatorias por ser improcedentes. Se estimar siempre
como presuncin grave para acreditar los hechos confesados.(Art.398 inc.2)
En este caso, el demandado tiene el trmino de 10 das desde la notificacin de la
resolucin, para contestar la demanda, el que no puede ampliarse, desde la notificacin
por el Estado Diario de la resolucin conforme a las reglas generales.

2 Acoger las excepciones dilatorias.

En este caso debemos subdistinguir:
2.1. No se puede subsanar el vicio.
Se acoja una excepcin dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por el
demandante, como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolucin pone
trmino al procedimiento.
Se trata de una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio, por lo que, adems de
la apelacin como se ver, es suceptible de ser impugnada mediante los recursos de
casacin en la forma (art. 766) y tambin en el fondo (art. 767)

2.2. Se puede subsanar el vicio.

Se acoja una excepcin dilatoria de aquellas que pueden ser subsanadas por el
demandante, como es la ineptitud del libelo.

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En tal caso, (art. 308) el juez fija un plazo para subsanar los vicios, luego de lo cual
(subsanado el vicio), el tribunal mandar contestar derechamente la demanda, dentro de
un plazo de 10 das.

RECURSOS
En contra de la resolucin que falla las excepciones dilatorias procede el recurso de
apelacin, porque se trata de una sentencia interlocutoria (art. 159, inc. 3), y la regla
general es que estas resoluciones son apelables (art. 187), la que debe concederse en el
solo efecto devolutivo conforme al N 2 del art. 194.
En consecuencia, al concederse siempre en el solo efecto devolutivo la apelacin en
contra de la resolucin que falla una excepcin dilatoria, el juicio se debe seguir
tramitando en primera instancia.
Esta forma de conceder la apelacin respecto de una resolucin que acoja una excepcin
dilatoria no resulta muy comprensible respecto de aquellas dilatorias que importan el
trmino del procedimiento, puesto que carece de objeto mantener la competencia del
tribunal de primera instancia en virtud del efecto devolutivo para seguir conociendo de un
proceso, que se encuentra terminado en virtud de la excepcin acogida por la resolucin
impugnada.
La resolucin que falla las excepciones opuestas con el carcter de dilatorias, produce
una vez ejecutoriada el efecto de cosa juzgada, por lo que una vez rechazadas, no
pueden renovarse por va de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por
impedrselo la excepcin de cosa juzgada. Aceptando este principio la Corte Suprema ha
establecido que desechada la incompetencia como excepcin dilatoria, no cabe renovarla
como defensa.

B.1.4. LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.

B.1.4.1. CONCEPTO.
La contestacin de la demanda es el escrito en el cual el demandado hacer valer su
defensa respecto de la pretensin hecha valer por el demandante en su contra.
La contestacin de la demanda se puede presentar dentro del termino de emplazamiento
derechamente, sin haber el demandado hecho valer con anterioridad excepciones
dilatorias.
Sin embargo, si el demandado ha hecho valer excepciones dilatorias, la contestacin de
la demanda deber ser presentada una vez desechadas las excepciones dilatorias o
subsanados por el demandante los defectos que adoleca la demanda en caso de
haberse acogido las excepciones dilatorias. En este caso, el plazo para contestar la
demanda ser de diez das desde la notificacin de la resolucin que rechaza las
excepciones dilatorias o se tienen por subsanados los defectos de ella.
La contestacin de la demanda tiene mucha importancia, porque el conflicto se configura
con las pretensiones hechas valer por el actor y las excepciones hechas valer por el
demandado.
El tribunal debe recibir la causa a prueba y fijar como hechos sustanciales y pertinentes
aquellos que configuran la excepcin si ellos hubieren sido controvertidos o pudieren serlo
por el actor.

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Finalmente, al configurarse el conflicto con las excepciones que hace valer el demandado
el tribunal se encuentra obligado a pronunciarse respecto de ellas en la sentencia
definitiva.
B.1.4.2. FORMA Y CONTENIDO DE LA CONTESTACIN (art. 309).
La contestacin, al igual que la demanda, debe reunir los requisitos generales de todo
escrito y los especiales contemplados expresamente en el artculo 309.
Finalmente, dado que generalmente ser la contestacin de la demanda la primera
presentacin que se haga en el juicio por el demandado, a menos que haya opuesto
previamente excepciones dilatorias, deber dar cumplimiento a la constitucin del
patrocinio y poder segn lo previsto en los artculos 1 y 2 de la Ley N 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio y 7 del C.P.C
La contestacin de la demanda debe presentarse por escrito, en cual debe darse
cumplimiento a los requisitos especiales sealados en el artculo 309, y que son:
1 La designacin del tribunal ante quien se presenta.
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; esto es, debe
individualizarse.
Tiene importancia esta individualizacin del demandado, al igual que como vimos en la
demanda la del actor, para los efectos de las notificaciones y de la cosa juzgada.
Respecto a las notificaciones debe tenerse en cuenta que el artculo 49 dispone que todo
litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro de
los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y si no lo hace incurre
en la sancin del artculo 53, es decir, todas las resoluciones que deben notificarse por
cdula se harn por el estado diario. Este requisito debe ser cumplido por el mandatario
judicial, dado que las notificaciones por cedula deben serle efectuada a l.
3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos
y fundamentos de derecho en que se apoyan.
Esta disposicin, al igual que la del artculo 312, al usar la palabra "excepciones", se
refiere tanto a ellas, a las excepciones strictu sensu, como a las defensas, conceptos que
en substancia son diferentes.
Debe tenerse presente que existen tambin las llamadas Excepciones Anmalas, que
se vern ms adelante, pero adelantemos que son las sealadas en el art. 310 CPC, que
corresponden a:
- Prescripcin;
- Cosa juzgada;
- Transaccin, y
- Pago efectivo, siempre que conste en un antecedente escrito.
Se llaman de esta manera pues, adems de poder interponerse al contestar la demanda,
pueden oponerse en cualquier estado del juicio, hasta la citacin a or sentencia en
primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia.
En tal caso, se tramitan como incidentes y el fundamento de este tratamiento legal
especial estriba en su evidente carcter de modo de extinguir las obligaciones (por
ejemplo, para evitar la injusticia de obligar a un doble pago o el deconocer un acuerdo de
las partes sobre el conflicto).
Recordar que algunas de ellas, pueden, adems, ser excepciones mixtas (art. 304 CPC).
Son cosa juzgada y transaccin. Ya visto.

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4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones

que se sometan al fallo del tribunal
Este artculo 309 es slo ordenatorio de la litis por lo cual no procede fundar en su
infraccin un recurso de casacin en el fondo, ya que carece de influencia en lo
dispositivo del fallo.
Con la contestacin de la demanda no es obligatorio que se presenten los documentos
que le sirven de fundamento.
El inciso final del artculo 309 deca que: "Son tambin aplicables a la contestacin de la
demanda y al demandado las disposiciones del artculo 255". Este artculo, segn lo
vimos, se refera a la obligacin que tena el actor de acompaar los documentos que
sirven de base a sus pretensiones. El demandado, segn resultaba de la disposicin
transcrita, tena idntica obligacin, respecto de los instrumentos que le sirven de apoyo a
su defensa, o sea, los documentos justificativos de la contestacin de la demanda.
En virtud de la Ley N 18.705 se suprimi el inciso final del artculo 309, por lo que en la
actualidad el demandado no tiene ninguna obligacin de acompaar en la contestacin de
la demanda los documentos en los cuales ella se funda.

B.1.4.3. CONCEPTO DE DEFENSA. ALEGACIONES, DEFENSAS Y EXCEPCIONES.

El contenido de la contestacin se refiere a las alegaciones o defensas y a las
excepciones que puede oponer el demandado a la accin del actor.
Adicionalmente, tambin el demandado se puede defender atacando a su vez al
demandante, mediante la reconvencin.
Entre las excepciones y las defensas existen estrechas relaciones, de especie a gnero,
pero que en ningn caso llegan a identificarlas.
La similitud que entre ellas existe ha provocado cierta confusin tanto entre legisladores
como tratadistas. Algunos han credo acertadamente segn nuestro parecer que se trata
de trminos distintos y otros, por el contrario, de conceptos idnticos.
En nuestra legislacin hay disposiciones que emplean indistintamente uno u otro trmino
y otras que dan a cada uno un significado especial.
Entre las primeras podemos citar la del artculo 170, N 3 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que dice: Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de
segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales,
contendrn: ...3 Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el
demandado.
Igual cosa sucede con el auto acordado sobre la forma de las sentencias, dictado por la
Corte Suprema el 30 de septiembre de 1920, que dice: La enunciacin breve de las
peticiones o acciones deducidas por el demandante e igual enunciacin de las
excepciones o defensas alegadas por el demandado.
Entre las disposiciones que dan a cada trmino un empleo especfico se cuenta el artculo
309 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe: "La contestacin a la demanda
debe contener:...3 las excepciones que se oponen a la demanda...".
Otro ejemplo en igual sentido es el artculo 464 del mismo cuerpo de leyes, que dice: La
oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las
excepciones siguientes".

63

Pertenece tambin a la segunda categora de disposiciones a que nos hemos referido la

del artculo 640 del Cdigo antes citado: "La sentencia del rbitro arbitrador
contendr:...3 La misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado".
Por ltimo, citaremos la disposicin del artculo 725 del mismo Cdigo, que dice: La
sentencia definitiva deber expresar:...2 La enunciacin brevsima de las peticiones del
demandante y de las defensas del demandado y de sus fundamentos respectivos".
Como puede verse, nuestro legislador emple indistintamente los trminos excepcin y
defensa.
Sin embargo, como vimos, en un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin
de la pretensin que hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de
hecho (alegacin) o de derecho que sirve de fundamento a la pretensin (defensa).
Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna afirmacin respecto de un
hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el
demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide
sea declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso
del juicio.
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras
alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la pretensin
formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte
demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un
hecho nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su
resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte
del tribunal en la parte considerativa de ste.
En cambio, la excepcin es aquel medio de defensa en la cual el demandado introduce
al proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensin, por tener respecto de ellas
un efecto invalidativo, modificativo o extintivo.
La excepcin supone que ha existido o existe la pretensin hecha valer por el actor, pero
sostiene que ella es nula, se ha extinguido o se ha modificado, en todo o en parte, y por
ello no debe ser satisfecha en la forma solicitada por el actor.
De acuerdo con lo anterior, las excepciones dan por supuesta la existencia de la
pretensin que se hecho valer en la demanda, pero le agregan un hecho invalidativo,
impeditivo o extintivo. Tal es lo que acontecera por ejemplo, si el demandado, en lugar de
negar simplemente su calidad de deudor, dice que pag la suma que se le cobra. En este
caso reconoce la existencia de la obligacin y la de un hecho posterior que la hace
ineficaz, reconocimiento que lo obliga a probar la veracidad de su aserto.
La Corte de Apelaciones de Santiago dijo en una oportunidad que no deben confundirse
los conceptos jurdicos excepcin y defensa, ya que si toda excepcin es defensa, no
toda defensa es excepcin.
La excepcin se funda particularmente en una situacin de hecho, ignorada del juez, en
que se coloca el demandado para enervar la accin, y es por eso que para evitar
sorpresas y desigualdades en la prueba judicial, ha de ser invocada en cierto estado del
juicio, que permitiendo la discusin, d al mismo tiempo oportunas bases para la prueba
que, segn el artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha de recaer sobre los
hechos convertidos, en tanto que la defensa que mira a los requisitos de la accin, se
apoya en el derecho que el juez debe conocer y tener presente para el fallo, ya que
administrar justicia es aplicar la ley solamente.

64

La excepcin es la formulacin de cualquier hecho jurdico que afecte al ejercicio de la

accin - excepciones dilatorias - o a la vida misma de ella - excepciones perentorias.
De consiguiente, bien puede decirse que la excepcin es la formulacin por el demandado
de un hecho jurdico que tiene la virtud de impedir el nacimiento del derecho objeto de la
accin, de producir la extincin del mismo o de impedir el curso de la accin.
En cambio, las alegaciones o defensas consisten en la negacin del derecho del actor,
acudiendo por ejemplo a razonamientos jurdicos; pero tanto las excepciones como las
alegaciones constituyen las defensas del demandado; pero no toda defensa constituye
una excepcin, en cambio toda excepcin constituye una defensa.
Y coincidiendo con este planteamiento, Adolfo Schnke dice: "El demandado tambin
puede, para su defensa, hacer manifestaciones jurdicas, pudiendo limitarse a ellas, y
declarar por ejemplo, que segn su opinin, con la entrega de la carta a la portera, no
haba llegado a su conocimiento todava la declaracin de voluntad en ella contenida.
Semejantes manifestaciones jurdicas no obligan al Tribunal, ni lo limitan tampoco en el
examen jurdico; son meras sugerencias para que se examine la situacin de hecho
desde el punto de vista puesto de relieve por el demandado (Cas. forma y fondo,
25.6.1974, R.D.J.,tomo LXXI, 2a parte,sec.1a,pg 99)
Entre la defensa y la excepcin se pueden anotar las siguientes diferencias
principales:
a) La alegacin o defensa es la total negacin de los hechos o de los fundamentos de
derecho de la pretensin; la excepcin reconoce la existencia de la pretensin, pero se
niega a satisfacerla total o parcialmente atendida la existencia de un hecho invalidativo,
impeditivo o extintivo;
b) La alegacin o defensa no introduce un hecho nuevo al proceso; la excepcin
introduce un hecho nuevo al proceso respecto de los alegados por el actor para
fundamentar su pretensin;
c) La defensa se funda en la negacin de los requisitos de hecho o de derecho alegados
por el actor para fundamentar su pretensin, los que el juez conoce por haber sido ya
alegados por el actor; la excepcin se funda en una situacin de hecho nueva que el juez
desconoce;
d) La defensa niega los fundamentos de hecho o de derecho de la pretensin; la
excepcin afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o impeditivos de
la pretensin;
e) Si el demandado formula una alegacin o defensa nada tiene que probar. La carga de
la prueba le corresponde al demandante, dado que no se introduce un hecho nuevo al
proceso y dado que existencia de los vnculos jurdicos es excepcional y es afirmada por
el actor, a ste le corresponde probar los hechos.
Si el demandado formula una excepcin, le corresponde al demandado la carga de la
prueba, atendido a que afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o
impeditivos de la pretensin, que importa un reconocimiento de la existencia de la
pretensin, pero respecto de la cual se ha experimentado una modificacin posterior.
f) Finalmente, el tribunal no tiene la obligacin de pronunciarse acerca de las
alegaciones o defensas hechas valer por el demandado en la parte dispositiva o
resolutiva de la sentencia definitiva.(Art. 170 N 6 del C.P.C.). En cambio, el tribunal tiene
que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer por el demandado en la
parte dispositiva de la sentencia definitiva, ya sea acogiendo o rechazndolas, total o
parcialmente, debiendo contener las consideraciones de hecho y de derecho en las que
se basa para emitir ese pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)

65

B.1.4.4.- EXCEPCIONES PERENTORIAS.

Son aquellas que tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e importan la
introduccin al proceso de un hecho nuevo de carcter invalidativo impeditivo, o extintivo
de la pretensin del actor.
Nuestra Jurisprudencia ha definido la excepcin perentoria como todo ttulo o motivo
jurdico que el demandado invoca para destruir, enervar y, ms propiamente dicho, para
hacer ineficaz la accin del actor, como por ejemplo, la prescripcin, el pago de la deuda,
etc.
Las excepciones perentorias normalmente se confunden con los modos de extinguir las
obligaciones que se nos sealan en el Cdigo Civil, sin perjuicio de tener presente que
nuestra jurisprudencia ha otorgado tambin ese carcter a excepciones de carcter
procesal como sucede con la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar, la
cosa juzgada, etc.
Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas deben
hacerse valer por parte del demandado en su escrito de contestacin de la demanda.
(Art.309 del C.P.C.)
La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en relacin
con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en
el demandado y no el demandante (reus in exceptione actor fit), puesto que con ellas el
sujeto pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de carcter impeditivo, modificativo
o extintivo que tiene por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer
por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo contener las
consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese
pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)
B.1.4.5.- EXCEPCIONES ANMALAS (art. 310)
Ya fueron enunciadas y son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita
al demandado para deducirlas por escrito con posterioridad a la contestacin de la
demanda durante todo el curso del juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera
instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia. (Art. 309.).
Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden hacer
valer durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda las
siguientes excepciones:
1.- Prescripcin (extintiva),
2.- Cosa juzgada (excepcin de),
3.- Transaccin, y
4.- Pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.
En relacin a la prescripcin, debemos sealar que a primera vista, al no distinguir el
legislador, habra que comprender a ambos tipos de prescripcin. Sin embargo, la
jurisprudencia parece haberse inclinado definitivamente por considerar que slo se incluye
a la prescripcin extintiva. Esto significa que la nica forma como el demandado podra
hacer valer su prescripcin adquisitiva, al ser una accin propia del demandado, sera a
travs de una demanda propiamente tal o de una demanda reconvencional.

66
Debe tenerse en cuenta que la ley slo autoriza para alegar en cualquier estado de la
causa la prescripcin, la cosa juzgada y la transaccin como excepciones, a objeto de
enervar o extinguir el derecho que se ejercita en la demanda, pero no como accin, para
adquirir por ese medio un ttulo de dominio; en esta ltima situacin -cuando se hacen
valer como accin- slo puede representarlas en su demanda o ampliacin.
En cuanto a la excepcin de pago, ella puede hacerse valer como excepcin anmala
siempre que se funde en un antecedente escrito. En consecuencia, para que pueda ser
admitida a tramitacin debe acompaarse un recibo o un escrito que de cuenta o permita
acreditar el pago. Si el demandado no dispone de ese antecedente escrito, deber
deducir la excepcin en la contestacin de la demanda, oportunidad en la cual no se
contempla este requisito de admisibilidad para hacerla valer.
Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de recibida
la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el
tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. A contrario
sensu, si se oponen antes de recibirse la causa a prueba, se tramitan en igual forma que
todas las excepciones, aun cuando no hayan sido opuestas en la contestacin.
Si se deducen en segunda instancia, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el
tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
El tribunal tiene amplia facultad para recibir o no a prueba los incidentes que den lugar a
presentacin de tales excepciones, dados los trminos claros de ese artculo; por
consiguiente, la omisin de ese trmite no puede dar lugar a un recurso de casacin en la
forma fundado en los artculos 795, N2 y 800, N 5. 79. En caso de estimar el tribunal
necesaria la prueba, conceder un termino especial de prueba que se regir por las
normas del artculo 90 limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y
sin perjuicio de lo establecido en el artculo 431 ( art. 327, inc. 2)

B.1.4.6.- LA RECONVENCION (art. 314 a 317 CPC)

B.1.4.6.a.- Concepto.
La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante, que se
deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este ltimo.
En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del demandado
en contra del demandante, deducida en el mismo proceso, en el escrito de
contestacin de la demanda.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los
efectos de obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l,
sino que adems puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una
pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del proceso, puesto
que introduce una nueva pretensin en el mismo.
La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a un
principio de economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo
procedimiento se resuelva tanto la pretensin del demandante hecha valer en su
demanda como la pretensin del demandado hecha valer en su reconvencin.B.1.4.6.b.-

Oportunidad.

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La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el escrito de
contestacin de la demanda.(art. 314 del C.P.C.) De acuerdo con ello, dicho escrito se
sumar: En lo principal: Contesta la demanda. En el Primer otros: Deduce demanda
reconvencional.
B.1.4.6.c.-

Requisitos de admisibilidad.

Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su

reconvencin en contra del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil son:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como
demanda.(Art. 315 del C.P.C. y 111 y 124 del C.O.T.)
b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida en su tramitacin al mismo
procedimiento de la demanda y que se admita la formulacin de ella de acuerdo con el
procedimiento segn el cual se tramita la demanda.
Cabe hacer notar que esta segunda condicin no est establecida en forma expresa por
la ley, pero ella es obvia, y ha sido aceptada plenamente por la jurisprudencia. y adems
de la orden de que se sustancien y fallen conjuntamente ( art. 316 inc. 1).
Para los efectos de deducir la reconvencin no se ha contemplado por parte de nuestro
legislador en el Cdigo de Procedimiento Civil un vinculo de conexin entre la demanda y
contestacin de la demanda diferente a la conexin subjetiva, en cuanto a que la
reconvencin slo puede ser deducida por el demandado en contra del demandante y no
de un tercero.
B.1.4.6.d. Requisitos de forma de la reconvencin
Ellos estn contemplados en el artculo 314, al sealarnos que si el demandado
reconviene al actor, deber hacerlo en el escrito de contestacin, sujetndose a las
disposiciones de los artculos 254 y 261; y se considerar, para este efecto, como
demandada la parte contra quien se deduzca la reconvencin".
Del acuerdo con ello, debemos sealar que la reconvencin debe presentarse en el
mismo escrito de la contestacin, y debe cumplir con los requisitos especiales de toda
demanda contemplados en el artculo art. 254, pudiendo ser ampliada o rectificada en los
trminos del artculo 261. 93
B.1.4.e. Sujetos de la reconvencin.
La facultad de reconvenir le corresponde a todo demandado en contra de su demandante.
En consecuencia, no se puede reconvenir por el demandado a un codemandado o a un
tercero.

B.1.4.6.e.- Tramitacin.
La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal (art.
316 del C.P.C.), por lo que ella deber ser notificada al demandante, quien podr asumir
respecto de la reconvencin las mismas actitudes que el demandado respecto de la
demanda.
Se pueden oponer contra ella las excepciones dilatorias indicadas en el artculo 303, las
que deben proponerse dentro del trmino de seis das y todas ellas en un mismo escrito

68
( art. 317). Si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente slo por
va de alegaciones o defensas y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86. En
general, se le aplican las reglas que hemos visto anteriormente al referirnos a las
excepciones dilatorias.
Sin embargo rige una norma especial prevista en el inciso 2 del artculo 317, la que nos
seala que acogida una excepcin dilatoria (opuesta por el demandante respecto de la
reconvencin), el demandante reconvencional (demandado) deber subsanar los
defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los diez das siguientes a la fecha de
notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lo hiciere, se tendr
por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio
de la ley"
Con esta norma se est sancionando al demandado que ha introducido al proceso una
demanda reconvencional defectuosa y que no sea diligente en subsanar los vicios que la
afectan, impidindose que con semejante omisin se pueda obtener la paralizacin del
procedimiento. La sancin es sumamente drstica, puesto que si el demandado no
subsana los vicios que afecten a su reconvencin dentro de ese plazo legal y fatal
de 10 das, se tiene sta por no presentada para todos los efectos legales.
Si de deduce reconvencin, el proceso slo experimenta la ampliacin de un trmite
dentro del periodo de discusin, dado que evacuada la dplica respecto de la demanda y
la replica de la reconvencin, debe conferirse traslado para la dplica de la reconvencin.
Al efecto, el artculo 316 dispone que la reconvencin se substanciar y fallar
conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 172.
De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.
No se conceder, sin embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de trmino
para rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin
principal.
En lo sucesivo, como se indic, la demanda reconvencional se sustanciar y fallar con la
cuestin principal.

5. LA REPLICA
1.- Oportunidad.
De acuerdo con el artculo 311, a la contestacin, sea pura o simple o vaya acompaada
de reconvencin, se provee "traslado". Esta resolucin debe notificarse por el estado
diario.
2.- Plazo para replicar
El actor tiene el plazo fatal de seis das para replicar y hacer observaciones a la
reconvencin, si la ha habido (art. 311).
Transcurrido ese plazo sin que replique, se entender precluido por el solo ministerio de la
ley el derecho de replicar, y el tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar extinguido
ese derecho y conferir traslado al demandado para duplicar, sin necesidad de certificado
previo.
3.- Contenido del escrito de rplica
En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que
haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto
principal del pleito (art. 312).

69

La jurisprudencia ha resuelto al respecto:

1 Que la rectificacin que se hace en el escrito de rplica respecto a la forma en que
ocurri un accidente que ocasiona el derecho para solicitar indemnizacin, est ajustada a
la ley, si no modifica la accin deducida ni los fundamentos de esa accin;
2 Que la accin se altera cuando se cambia por otra y para operar tal cambio es
menester que se abandone la anterior y se substituya por una nueva; pero si mantiene
ambas, promovindose una como subsidiaria de la otra, tendiendo ambas al mismo fin
perseguido en la demanda, no puede decirse que haya variacin y, por consiguiente, que
no pueda ser materia de la rplica;
3 Que no hay inconveniente en que, habindose calificado un hecho jurdico en la
demanda en un sentido determinado, se cambie esta calificacin jurdica en el escrito de
rplica.
4 La circunstancia de que en la rplica se diga que se incurri en un error en la demanda
al calificar como sociedad mercantil el contrato a virtud del cual se cobra una
participacin, siendo que se trataba de una sociedad civil o por lo menos de otro contrato,
cualquiera que sea su calificacin, por lo cual adiciona la demanda en ese sentido, no
importa una modificacin que implique cambio alguno en la accin deducida, porque,
permaneciendo unas mismas la cosa pedida y las personas que intervinieron en la litis,
las acciones se caracterizan, individualizan o identifican por los hechos que le sirven de
fundamento o causa de pedir, y tales hechos no resultan alterados o modificados por la
sola circunstancia de que el actor los califique jurdicamente en la rplica en forma distinta
de como los apreci en la demanda
4.- Providencia y notificacin
El escrito de rplica se provee "traslado para duplicar" (art. 311) y esta resolucin se
notifica por el estado diario.

6.- LA DPLICA
1.- Oportunidad.
El demandado tiene el plazo fatal de seis das para duplicar y para hacer valer en el
mismo escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la
contestacin de la reconvencin que el demandante haya hecho, si la ha habido.

2.- Contenido del escrito de dplica.

El demandado, en la dplica, podr ampliar, adicionar o modificar las excepciones
que haya formulado en la contestacin, pero sin que pueda alterar las que sean
objeto principal del pleito (art. 312).
Ante la disposicin indicada, la jurisprudencia ha estimado que en el escrito de dplica se
pueden adicionar y ampliar las excepciones y defensas hechas valer en el escrito de
contestacin, pero no se pueden oponer nuevas excepciones que tiendan a enervar o a
destruir la accin deducida, porque stas deben formularse antes de la contestacin de la
demanda o en la contestacin misma, salvo las de prescripcin, cosa juzgada,
transaccin y pago efectivo de la deuda, que pueden oponerse en cualquier momento.

70
3.- Providencia y notificacin.
Con estos cuatro escritos fundamentales que hemos estudiado - demanda, contestacin,
rplica y dplica - se pone trmino al primer perodo del juicio ordinario, es decir, el
perodo de discusin.
Esto es para el caso que el escrito de contestacin haya sido puro y simple; pero en el
caso que haya habido demanda reconvencional, aunque el Cdigo de Procedimiento Civil
no lo dice, debe darse traslado al demandante para que evacue el trmite de la dplica de
la reconvencin (art. 316, inc. 2).Al efecto, dispone ese precepto que de la rplica de la
reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.
III.- TRAMITE O PERIODO DE LLAMADO
CONCILIACIN.

OBLIGATORIO O NECESARIO A

1.- Oportunidad.
Mediante la Ley 19.334, publicada en el Diario Oficial de 7 de Octubre de 1994, se
introdujo a continuacin del perodo de discusin y antes de la recepcin de la causa a
prueba, el trmite obligatorio o necesario del llamado a las partes a conciliacin.
En la actualidad el trmite del llamado a las partes a conciliacin es obligatorio o
necesario en casi todos nuestros procedimientos civiles, habindose para tal efecto
modificado por la mencionada ley los artculos 262, 264, 267, 698, 788 y 795 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Al efecto establece el artculo 262 que "en todo juicio civil en que legalmente sea
admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de que
tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trmites de discusin y
siempre que no se trate de los casos mencionados en el artculo 313, el juez llamar a las
partes a conciliacin y les propondr personalmente bases de arreglo."
Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni posterior al
decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con todo, en los
procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin de la
demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea
dicho trmite."
El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado
de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la
contestacin de la demanda".
2.- Requisitos para que sea procedente el tramite obligatorio de llamado a
conciliacin.
Para que proceda este trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin en un
juicio civil es menester que concurran los siguientes requisitos:
1) Que se trate de un juicio civil.
En general, procede el trmite obligatorio del llamado a conciliacin en todo juicio civil.
Excepcionalmente, no procede el llamado a conciliacin en los juicios o procedimientos
especiales de que tratan los:
- Ttulo I ( Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar),
- Ttulo II ( Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer),
- Ttulo III ( Derecho Legal de retencin),
- Ttulo V ( Citacin de eviccin) y
- Ttulo XVI ( Juicios de Hacienda)
Todos del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.

71

Sin perjuicio de ello, es menester tener presente que se contempla el trmite obligatorio o
necesario del llamado a conciliacin en el procedimiento laboral ( art. 442 del Cdigo del
Trabajo) y en el procedimiento (penal) de accin penal privada (art. 404 del Cdigo
Procesal Penal).
2) Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin.
En general, se ha sealado que son susceptibles de transaccin todos los derechos o
relaciones jurdicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de disposicin.
De lo anterior, y por el contrario fluye que no se puede transigir sobre los derechos
indisponibles, o sea, aquellos derechos ligados a la persona del sujeto y sustrados a su
poder dispositivo; tales son:
a) los derechos que por su naturaleza no pueden concebirse sino en relacin a un slo
determinado sujeto (derechos de la personalidad, de familia, etc), y
b) aquellos derechos que independientemente de su naturaleza son puestos al servicio de
un determinado sujeto por una norma legal inderogable, de manera que sea prohibido al
sujeto mismo disponer de ellos (art. 12 CC).
Tampoco pueden ser objeto de transaccin bienes o derechos que por diversas razones la
ley taxativamente los considera ineptos para tal efecto.
Los artculos 2449 a 2455 del Cdigo Civil se encargan de establecer algunos de los
casos en los cuales no es admisible la transaccin.
3) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el
procedimiento.
Los casos mencionados en el artculo 313 en que no es procedente el trmite obligatorio
del llamado a conciliacin para el juez son:
a) si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante,
b) si el demandado no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre
que versa el juicio, y
c) si las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite.

3.- Procedimiento del trmite obligatorio de llamado a conciliacin.

El juez debe en un juicio ordinario civil en que concurran los requisitos anteriores,
evacuados los trmites del perodo de discusin, citar a las partes a una audiencia de
conciliacin para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde
la fecha de notificacin de la resolucin.
Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser notificada
por cdula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes. ( art. 48 ).
A la audiencia de conciliacin debern concurrir las partes por s o por apoderados. No
obstante, el juez podr exigir la comparecencia personal de las partes, sin perjuicio de la
asistencia de sus abogados.
En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar a efecto
aunque no asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la acuerden y
continuar el juicio con las que no hubieren concuurrido o no hubieren aceptado la
conciliacin (art.264).

72
En la audiencia, el juez obrar como amigable componedor y tratar de obtener un
avenimiento total o parcial en el litigio (art 263). Para tal efecto, el juez debe proponerles a
las partes las bases de arreglo (art.262 inc.1) y las opiniones que emita no lo inhabilitan
para seguir conociendo de la causa (art.263).
Si las partes lo piden, la audiencia se suspender hasta por media hora para deliberar. Si
el tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de tercero da, salvo
que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejar de ello constancia. A la nueva
audiencia stas concurrirn sin nueva notificacin (art.265).
De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las
especificaciones del arreglo; la cual subscribirn el juez, las partes que lo deseen y el
secretario, y se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.
Si se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo, el secretario certificar este
hecho de inmediato, y entregar los autos al juez para que ste, examinndolos por s
mismo, proceda en seguida a dar cumplimiento a lo sealado en el artculo 318 ( art.268).
El fracaso del llamado del juez a la conciliacin necesaria no obsta a que ste pueda, en
cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria (art.262 inc. final). El
llamado a conciliacin es en este caso facultativo para el tribunal, el que puede efectuarlo
en cualquier estado de la causa, luego de evacuado el trmite de contestacin de la
demanda.
El llamado a conciliacin, en los casos que sea obligatorio de acuerdo a la ley, constituye
un trmite o diligencia esencial en la primera o en la nica instancia de los juicios de
mayor o menor cuanta y en los juicios especiales, cuya omisin genera la nulidad
conforme a lo prescrito en los artculos 768 N 9 y 795 N2
d) Terminado el perodo de la discusin y el trmite del llamado a conciliacin obligatorio
en los casos en que es procedente de acuerdo a la ley, sigue el periodo de prueba.

IV. PERIODO DE LA PRUEBA

1.- RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 318, terminado el periodo de discusin, y efectuado
el llamado obligatorio a conciliacin en los casos en que este trmite es procedente, el
tribunal procede a examinar personalmente el proceso y conforme con ello puede
determinar:
a.- Citar a las partes para or sentencia.
El tribunal dictar la resolucin citando a las partes para or sentencia, la que es notificada
a las partes por el Estado Diario, sin que proceda la recepcin de la causa a prueba y
luego de terminado el periodo de discusin al no proceder el trmite del llamado
obligatorio a conciliacin, en los siguientes casos:
a.- Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, ( art. 313 inc.
1).
b.- Si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio. ( art. 313 inc. 1).

73

En estos dos casos, no procede la recepcin de la causa a prueba porque en ellos no

existen hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.
Para que se presente esta situacin debemos encontrarnos ante un allanamiento o
aceptacin total de los hechos, puesto que si fuera solamente parcial, deber recibirse la
causa a prueba respecto de la parte no cubierta por el allanamiento o aceptacin y
respecto de la cual pueden presentarse hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
c.- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite. ( art. 313 inc. 2).
En este caso, el tribunal cita a las partes con el mrito de la peticin de las partes,
independientemente que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. La
resolucin que dicte el tribunal citando a las partes para or sentencia en este caso no es
apelable por el mandato expreso de la ley contenido en la primera parte del inciso 1 del
el artculo 326, lo que resulta plenamente justificable atendido a que no puede existir un
agravio o perjuicio para las partes en este caso (lo pidieron expresamente todas ellas).
En cambio, en las otras dos situaciones es posible que se deduzca el recurso de
apelacin, puesto que el tribunal puede estimar erradamente que no hay hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos y, como consecuencia de ello, omita el trmite
de la recepcin de la causa a prueba.
Al efecto, dispone la primera parte del inciso 1 del artculo 326 que es apelable la
resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa
a prueba, salvo el caso del inciso segundo del artculo 313".
La apelacin deber ser concedida en el solo efecto devolutivo conforme a la regla
general contemplada en el N 2 del artculo 194, sin perjuicio de poder solicitarse la orden
de no innovar por el apelante al tribunal de alzada segn lo previsto en el inciso segundo
del artculo 192 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Se ha sealado que en este caso no procede el recurso de reposicin porque se trata de
una sentencia interlocutoria.
b.- Recibir la causa a prueba.
b.1. Procedencia.
Luego de agotado el periodo de discusin y de haberse verificado el trmite del llamado
obligatorio a conciliacin, si el juez estima que hay o pueden haber hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos, debe dictar una resolucin en la cual
ordena recibir la causa a prueba y fija los hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba (art. 318, inc. 1).
b.2.- Naturaleza jurdica.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe la causa a prueba,
debemos tener presente que en la prctica se la mal denominado auto de prueba;
puesto que jurdicamente se trata de una sentencia interlocutoria de la segunda clase,
porque resuelve sobre un trmite que va a servir de base para el pronunciamiento de una
sentencia definitiva (art. 158, inc. 3).
b.3. Contenido de la resolucin que recibe la causa a prueba.
En cuanto a su contenido, la resolucin que recibe la causa a prueba tiene menciones
esenciales, de la naturaleza y accidentales.
A.- Las menciones esenciales de la resolucin que recibe la causa a prueba son dos:
a.- La recepcin de la causa a prueba; y
b.- La fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales se
debe rendir la prueba.

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La primera mencin esencial de la resolucin en que se ordena la recepcin de la

causa a prueba es muy importante con ello se da cumplimiento al disponer la existencia
del trmite esencial, cuya omisin general la nulidad del procedimiento.( art. 768 N 9 en
relacin con el artculo 795 N 3.
La segunda mencin esencial consisten en fijar los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, los que el tribunal debe extraer de los escritos que las partes han
presentado durante el periodo de discusin y en los cuales han sealado los hechos que
configuran las pretensiones, alegaciones o defensas, excepciones y contrapretensiones.
Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la
prueba debe fijarlos o mencionarlos el tribunal en la resolucin, no siendo posible que se
cumpla con esta mencin mediante la referencia a los escritos que las partes hubieren
presentado durante el periodo de discusin.
No debe confundirse la forma de redactar los puntos de prueba con la carga de la prueba.
El objeto de la prueba, dentro del Cdigo de Procedimiento Civil est claramente
establecido en el artculo 318 de ese cuerpo legal: "Concluidos los trmites que deben
preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su
rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber
controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a
prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los
cuales deber recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en
los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla"
En consecuencia, la prueba que se rinda en el proceso deber recaer sobre los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos.
El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que, las partes deben presentar
durante el perodo de discusin. El hecho de que el objeto de la prueba se genere de los
escritos presentados se comprueba del anlisis del artculo 318 del CPC, segn el cual el
tribunal debe examinar los autos, expresin esta que debe tomarse como sinnima de
"expediente", momento en que el examen del tribunal slo recae en los escritos del
periodo de discusin, esto es, de la demanda, de la contestacin de la demanda y de los
otros dos escritos (rplica y duplica), adems de los relativos a la reconvencin si se
hubiere ella deducido.
Excepcionalmente el legislador acepta que la prueba se rinda sobre hechos
acaecidos con posterioridad al perodo de discusin, en cuyo caso tambin es
trascendental la intervencin de las partes. Dice el artculo 321 del CPC: "No obstante lo
dispuesto en el artculo anterior, es admisible la ampliacin de la prueba cuando dentro
del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto
que se ventila.
Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de
recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han
llegado a su conocimiento"
Por tanto:
Este art. 321CPC, cubre:
- Los hechos acaecidos dentro del probatorio
- Los verificados y no alegados antes de la RRCCaP, siempre que se jure que se supo de
ellos despus.

75
Sin embargo, como regla general los hechos que generan el objeto de la prueba son
introducidos al proceso por las partes en los escritos que configuran el perodo de
discusin.
Segn el artculo 318 del CPC es claro que el objeto de la prueba est constituido por los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislacin nacional no los ha
definido, cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia:
a) Hecho substancial: es aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su
prueba no se puede adoptar resolucin alguna.
b) Hecho pertinente: es aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se vincula a l
y es necesario para la resolucin del rgano jurisdiccional.
La prueba de este hecho no es esencial para fallar el asunto, pero su prueba coadyuva a
la dictacin del fallo.
Lo normal es que la substancialidad y la pertinencia vayan unidas teniendo slo
importancia efectuar esta distincin cuando el hecho pertinente no revista el carcter de
hecho substancial.
c) Hecho controvertido: es aquel respecto del cual existe discrepancia entre las partes
acerca de la existencia o de la forma en que l ha acaecido.
Algunos sostienen que :
Hechos substanciales son aquellos relevantes, de trascendencia, no los de mero detalle.
Hechos pertinentes son los relativos al juicio (evitando los que no forman parte de l)
Hechos Controvertidos son los debatidos (por contraposicin a los aceptados).
Y tambin se sostiene que hechos subtanciales son los hechos propios del pleito; al paso
que hechos pertinentes son circunstancias, es decir, hechos que no son propiamente los
del pleito, pero sirvan para que el juez funde su sentencia.
Finalmente, debemos resaltar que si el juicio se ha seguido en rebelda del
demandado el juez debe recibir la causa a prueba, pues el actor debe acreditar sus
pretensiones; y an ms, se ha estimado que la rebelda para los efectos de los artculos
318 y 320 importa una contestacin ficta de la demanda entendindose que el rebelde
no acepta los hechos afirmados por el actor (es decir, niega o controvierte todos los
hechos); debiendo por ello el juez recibir la causa a prueba y fijar los hechos sobre los
cuales deber rendirse la prueba, cuya carga recae en este caso en el actor.
Como consigna Eduardo Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre las
proposiciones y hechos que son verdaderamente objeto de prueba.
Prueba impertinente es, por el contrario,
i)
aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son objeto de
determinacin (debate y sentencia).
ii)
Una prueba sobre un hecho no alegado en la demanda o en la rplica por el
actor, o en la contestacin y en la dplica por el demandado.
iii)
Tambin lo es la que versa sobre hechos que han sido aceptados por el
adversario.
B.- La mencin de la naturaleza est representada por la expresin contenida en la
resolucin en la que se seala que se recibe la causa a prueba por el trmino establecido
en la ley (art. 328, trmino ordinario de prueba: 20 da).
Dicha mencin puede ser omitida, dado que la duracin del trmino probatorio ordinario
se encuentra contemplada expresamente por el legislador.

76
C.- La mencin accidental est representada por la indicacin que realiza en la
resolucin que recibe la causa a prueba respecto de los das en que se va a recibir la
prueba testimonial.
Esta mencin es accidental, dado que si no se contiene, ello no constituir un vicio de
ella, pero deben las partes efectuar al tribunal (al momento de acompaar la lista, esto es,
dentro de los 5 primeros das del probatorio, art. 320 CPC) la peticin de que se seale
da y hora para tal efecto, puesto que adolecer de nulidad la prueba testimonial que se
rindiere sin que exista tal fijacin de da y hora.

b.4. Notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba

La resolucin que recibe la causa a prueba se debe notificar por cdula a las partes,
conforme a la mencin expresa del inc. 1 del artculo 48.
La resolucin que falla la o las reposiciones deducidas en contra de la resolucin que
recibe la causa a prueba se notifica segn las reglas generales, siendo lo usual que ella
se notifique por el Estado Diario.
Sin embargo, la resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el Estado
Diario a las partes, conforme a la norma especial contenida en el inciso 2 del artculo
323.
Al efecto, dispone ese artculo 323 que cuando haya de rendirse prueba en un incidente,
la resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre que debe recaer, y su
recepcin se har en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
La referida resolucin se notificar por el estado.
Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley establece,
debe tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que pueda
contener.
b.5. Recursos que proceden contra la resolucin que recibe la causa a prueba
El juez, en la sentencia interlocutoria que ordena recibir la causa a prueba, puede incurrir
en diversos errores u omisiones segn el parecer de una o ms partes del proceso; como
seria fijar como hechos substanciales, pertinentes y controvertidos los que en realidad no
lo son; omitir otros hechos que por revestir esos caracteres deba sealar; o fijar un hecho
en forma incompleta, equivoca o ininteligible.
Es decir:
i)
Agregar hechos que no renan las tres caractersticas sabidas.
ii)
Omitir hechos que s las renan.
iii)
Incurrir en errores u omisiones al fijar los hechos
Los artculos 319 y 326 se encargan de regular especialmente los recursos que
autorizan a las partes para deducir en contra de la resolucin que recibe la causa a
prueba (o que NO la recibe) y del fallo de la reposicin que puedan deducir.
a.- En contra de la resolucin que cita a las partes para oir sentencia, (es decir, omite
RRCaPb) luego del periodo de discusin o del llamado a conciliacin, procede como
hemos visto el recurso de apelacin, por encontramos ante un caso en que implcitamente
se esta negando el trmite de reopcin de la causa a prueba (art. 326)
Excepcionalmente, no proceder el recurso de apelacin si no se hubiere recibido la
causa a prueba por haberlo solicitado las partes (caso del inc. final del art. 313 CPC).

77
b.- En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba, procede el recurso de
reposicin con apelacin subsidiaria.
El objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que se:
1 Agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que no han sido
contemplados por el tribunal en su resolucin (art. 319, inc. 1, 2a. parte).
2.- Eliminen uno o mas de los hechos incluidos en la resolucin, por no revestir el
carcter de sustanciales, pertinentes y controvertidos; y
3.- Modifiquen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos contemplados por
el tribunal en su resolucin.( art. 319 inc. 1), es decir, frente a error u omisin en la
fijacin de los hechos. Generalmente se reconduce (salvo simples errores u omisiones de
cita o copia) a agregar o eliminar parte de los hechos contenidos dentro del punto de
prueba.
Este recurso de reposicin presenta caractersticas especiales, que lo diferencian de las
reglas generales que se contemplan respecto del recurso de reposicin en el artculo 181,
por cuanto:
1) Procede en contra de una sentencia interlocutoria, en circunstancias que el recurso de
reposicin procede en materia civil como regla general solo contra los autos y decretos; y
2) Debe ser deducido dentro de tercero da, en circunstancias que la regla general es que
el plazo para pedir reposicin es dentro del quinto da de notificada la resolucin contra la
cual se recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes (art. 181);
En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba procede tambin el recurso de
apelacin, pero jams en forma directa, sino que slo en subsidio de la reposicin y
para el caso que se haya rechazado lo solicitado en ella.
Esta apelacin como se deduce en subsidio de un recurso de reposicin, no es
necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de
reposicin cumpla con ambas exigencias (Art. 189, inc. 3).
El recurso de apelacin slo se concede en el efecto devolutivo (art. 319, inc.3),
norma que actualmente resulta superflua (dado que esa es la regla general de concesin
conforme a lo previsto en N 2 del artculo 194).
El recurso de reposicin debe tramitarse en la forma prevista en el inciso segundo del
artculo 319. Conforme a ese precepto el tribunal se pronunciar de plano sobre la
reposicin o la tramitar como incidente.
El tribunal conceder el recurso de apelacin subsidiario solo en el evento en que no se
haya acogido totalmente el recurso de reposicin, eliminado el agravio invocado al
impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba. No existir agravio cuando al
fallarse el recurso de reposicin se satisface ntegramente el objetivo perseguido por el
recurrente en su reposicin.
Adems, debemos tener presente que cabe deducir recurso de apelacin directo en
contra de la resolucin que acoge el recurso de reposicin. Al efecto, en la segunda
parte del inciso 1 del artculo 326 se dispone que es apelable slo en el efecto
devolutivo la que acoge la reposicin a que se refiere el artculo 319. Obviamente se trata
que apela la contraria del que present y obtuvo la reposicin original.
Si el tribunal concede el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo en los casos
antes sealados, como la causa contina tramitndose en primera instancia.
Por tanto, al fallarse el recurso de apelacin por el tribunal de alzada nos podemos
encontrar con las siguientes situaciones:

78

1.- El tribunal de alzada, rechaza el recurso de apelacin y confirma la resolucin

apelada, por tanto, no se modifica en manera alguna la resolucin que recibe la causa a
prueba. Entonces no tiene efecto ulterior en el proceso.
En este caso no se presenta problema alguno, y todo lo actuado en primera instancia ser
plenamente vlido y no ser necesario rendir ninguna nueva prueba por este hecho.
2.- El tribunal superior acoge el recurso de apelacin y elimina hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos. En tal caso, el Juez del caso no debe considerar la prueba
rendida al respecto.
3.- El tribunal superior acoge el recurso de apelacin y modifica o agrega hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos nuevos.
En este caso ordinariamente se presentar la dificultad de que en primera instancia el
trmino probatorio ya haya vencido y no podra, entonces y en principio, rendirse prueba
sobre esos hechos.
Lo que proceder ser la fijar un trmino especial de prueba, que el tribunal debe abrir
por un tiempo prudencial, el que de ningn modo podr exceder de ocho das (art. 339,
inc. 4).
No hay que confundir este trmino especial de prueba con el del los art. 321 y 322, esto
es, la ampliacin que las partes pueden pedir del trmino probatorio. Esta ltima materia
es independiente de la variacin que en el trmino probatorio pueda experimentar como
consecuencia de concederse el recurso de apelacin modificando o agregando hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos.
2. AMPLIACIN DE LA PRUEBA (art. 321 y 322 CPC)
a.- Procedencia.
A peticin de las partes, el objeto de la prueba establecido en la resolucin que recibe la
causa a prueba puede ampliarse:
1.- A hechos nuevos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan
relacin con el asunto controvertido.
Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 321 que es admisible la ampliacin de la
prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente
relacionado con el asunto que se ventila.
2.- A hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, siempre que
quien los aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado a su conocimiento.
Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 321 que ser tambin admisible la ampliacin a
hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el
que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.
La ampliacin de la prueba por la ocurrencia de hechos nuevos, prevista en el artculo 321
del Cdigo de Procedimiento Civil, se refiere slo a aquellos que ocurran en primera
instancia, dentro del trmino probatorio, y a hechos verificados y no alegados antes de
recibirse la causa a prueba.
b.- Tramitacin.
La ampliacin de la prueba debe ser promovida por una parte efectuando la solicitud
respectiva, la que se tramita conforme a las reglas de los incidentes, el que no reviste el

79
carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se tramita en cuaderno
separado, sin que por ello la solicitud suspenda el trmino probatorio (art. 322, inc.2).
Todos estos incidentes en los que se persiga la ampliacin de la prueba y cuyas causas
existan simultneamente, debern promoverse a la vez. Si as no fuere, la parte que los
promueve despus, deber ver su solicitud rechazada de oficio por el tribunal, salvo que
se trate de hechos esenciales para el fallo del juicio (art. 322, inc. 3, en relacin con el
84, inc. 2, y el 86).En otras palabras, la parte debe pedir la ampliacin de la prueba
inmediatamente que tenga conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos ellos
simultneamente.
Al responder al traslado de la solicitud de ampliacin, la otra parte puede tambin
alegar hechos nuevos, pero siempre que renan las condiciones antes sealadas, o que
tengan relacin con los que en la solicitud de ampliacin se mencionan (art. 322, inc. 1).
La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados
durante el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc. 2). A contrario sensu, la que lo
niegue, es apelable.
c.- Efectos del acogimiento de solicitud de ampliacin.
En los casos de los artculos 321 y 322, el tribunal, de estimar procedente la ampliacin
de prueba, debe conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del
artculo 90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y sin perjuicio
de lo establecido en el artculo 431 (art. 327).
3.- REQUISITOS PARA LA PRCTICA DE UNA DILIGENCIA PROBATORIA.
Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la
causa, notificado a las partes (art. 324).
Debe destcarse la importancia de esta norma, dado que en ella se encuentra una
importante manifestacin del principio de contradiccin o bilateralidad, pues cada medio
de prueba que produzca una parte puede ser fiscalizada por la otra parte.
La resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inapelable (art. 326,
inc. 2).

4.- EL TRMINO PROBATORIO

A.- CONCEPTO
El trmino probatorio es el periodo o espacio de tiempo que la ley seala a las partes
para ofrecer y rendir su prueba en el juicio y, particularmente con respecto a la prueba
testimonial, salvo que ello no hubiese ocurrido con anterioridad a la iniciacin del pleito.
La principal caracterstica del trmino probatorio es su fatalidad para los efectos de
ofrecer y rendir la prueba testimonial, la cual slo puede practicarse dentro de l (Art.
340).
Esto por cuanto para los dems medios de prueba hay otras oportunidades para ello,
pese a la declaracin general del inc. 1 del art. 327 CPC.
Por ejemplo, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio en
primera instancia hasta el vencimiento del termino probatorio (art. 348).

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Coincidente con ello, el inc. 2 del artculo 385 establece respecto de la absolucin de
posiciones o confesin provocada que "esta diligencia se podr solicitar en cualquier
estado del juicio y sin suspender por ello el procedimiento, hasta el vencimiento del
trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en
segunda".
Por otra parte, el artculo 412 dispone que el reconocimiento pericial "podr decretarse de
oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del
trmino probatorio".
Incidentes durante el trmino de prueba.
El art. 339, inc. 1 parte final, dispone que durante el T.P. los incidentes que se formulen
dentro de l y los que se refieran a la prueba, se tramitarn en cuaderno separado (no
tienen el carcter de previo y especial pronunciamiento)

B.- CARACTERSTICAS DEL TRMINO PROBATORIO

1.- Es un trmino legal
Dado su duracin se encuentra establecida en la ley. Es as, como el legislador
establece la duracin de 20 das del trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el
inciso 1 del artculo 328 que para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del
tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el trmino de veinte das.
Sin embargo, tambin puede ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos casos para
sealar un trmino especial de prueba.
Finalmente, puede ser convencional, pues se faculta a las partes para que de comn
acuerdo restrinjan el trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 2 del
artculo 328 que podr, sin embargo, reducirse este trmino por acuerdo unnime de las
partes.
2.- Es un trmino comn.
En cuanto al momento que empieza a correr, el trmino probatorio es un trmino
comn, puesto que corre para todas las partes a la vez. Al efecto, dispone el inciso 1 del
artculo 327 que todo trmino probatorio es comn para las partes.
Por tanto, se inicia al notificar al ltimo de los litigantes, de:
i)
La Resolucin que recibe la causa a prueba.
ii)
La notificacin (por el Estado Diario normalmente) de la resolucin que recaiga
sobre la ltima solicitud de reposicin de la RRCaPb.

3.- Es un trmino fatal.

El trmino probatorio ordinario es fatal para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para
acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras diligencias
probatorias. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327 que todo trmino probatorio es
comn para las partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de prueba que no
hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin.
Sin embargo, debe tenerse presente que ciertas pruebas pueden rendirse hasta la
citacin para or sentencia.
C.- CLASIFICACIN

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De acuerdo a la regulacin contemplada en nuestro Cdigo de Procedimiento civil
podemos distinguir tres categoras o especies de trmino probatorio:
a) Trmino probatorio ordinario.
Constituye la regla general y est establecido por el artculo 328, inciso 1. Tiene una
duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo (inc.
2).
b) Trmino probatorio extraordinario.
Este trmino probatorio puede sub-clasificarse en:
b.1. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio,
b.2. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica.
c) Trmino probatorio especial o trmino especial de prueba.
Se contempla en diversos preceptos por el legislador, para establecer trminos
adicionales para rendir prueba, en las situaciones excepcionales que especialmente se
sealan.
D.- TRMINO PROBATORIO ORDINARIO (art. 320, 327 y 328 CPC)
Constituye la regla general, est establecido por el artculo 328, inciso 1, teniendo una
duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo (inc.
2).
Las partes en relacin con el trmino probatorio ordinario tienen la facultad, de comn
acuerdo, para:
a) Reducir el plazo (art. 328 inc. 1)
b) Renunciar a l (art. 313 inc. 2)
c) Diferir su inicio o suspenderlo (art. 339 )
Durante el trmino probatorio ordinario puede rendirse toda clase de pruebas, ya sea en
el territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio, como fuera de l y, tambin en cualquier
parte fuera del territorio de la Repblica.
Al efecto, dispone el artculo 334 que "se puede, durante el trmino ordinario, rendir
prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella" .En todo caso, para rendir
prueba ante otro tribunal es necesario un exhorto (arts 328, 334 y 70 y sgtes).
Como en la mayora de los casos es insuficiente el trmino probatorio ordinario para
rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio se ha
contemplado la existencia del trmino probatorio extraordinario.
Y, del mismo modo, pueden ocurrir distintas situaciones que impidan rendir durante l la
prueba. Son los trminos especiales.
INICIO DEL TRMINO PROBATORIO ORDINARIO
Depende si las partes han deducido o no recurso de reposicin en contra de la resolucin
que recibe la causa a prueba (art 320 CPC):

82
a.- Si las partes no deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin que
recibe la causa a prueba.
En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la ltima notificacin de la
resolucin que recibe la causa a prueba. Esta notificacin debe ser efectuada por
cedula (art. 48).
b. Si las partes deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin que
recibe la causa a prueba.
En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la notificacin de la
resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si ella se hubiere
deducido por las partes. Esta notificacin normalmente es efectuada por el Estado diario.
PRUEBA TESTIMONIAL Y TERMINO PROBATORIO (ART. 320)
La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco das
siguientes a la resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una minuta de
los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con
claridad y precisin, y una nmina de los testigos de que piensa valerse, debidamente
individualizados (esta nmina no tiene limitacin de nmero de testigos, pero slo se
pueden presentar a declarar hasta 6 yestigos por Cada punto de prueba, art. 372 inc. 1).
Si se interpuso recurso de reposicin por alguna(s) parte(s), este plazo de cinco das
comienza a correr desde que se notifica por el estado diario a las partes la resolucin
recada sobre el ltimo recurso conforme a lo previsto en el artculo 320.
Este plazo de cinco das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si sta
no se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial,
conforme lo dispone el artculo 372, inciso 2 (salvo excepcin que se jure no conocer de
ellos anteriormente).
La jurisprudencia ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de puntos
de prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos sern interrogados al
tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la resolucin que recibe la
causa a prueba.
La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeracin de las preguntas concretas
y precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta. La prueba, sin
embargo, debe referirse al tenor de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos
fijados por el tribunal en la respectiva resolucin y las minutas que deben presentar las
partes nicamente tienen por objeto detallar y concretar tales hechos fijados por el
tribunal. Si se fijan minutas sobre hechos ajenos a la RRCaPb la contraparte podr pedir
que tales puntos se omitan.
La lista o nmina de testigos debe expresar el nombre y apellido, domicilio y profesin u
oficio de cada uno; o sea, los testigos deben ser individualizados debidamente.
Sobre la indicacin del nombre, la jurisprudencia es bastante rigurosa en cuanto la
precisin de nombres y apellidos, pero alcanza a que se contengan las indicaciones
suficientes para identificarlos plenamente a fin de que la parte contra quien se presentan
pueda tener conocimiento de si les afecta o no alguna tacha legal y preparar su
contrainterrogatorio. La ley no menciona la cdula de identidad.

83
Sobre la indicacin del domicilio, la jurisprudencia ha establecido que "no es aceptable la
oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista respectiva el
nmero de la calle en que viva, si no consta que con esa omisin fuera difcil o imposible
su identificacin". Tratndose de testigos que residen en lugares rurales, no es necesario
indicar con precisin el domicilio y basta expresar la localidad respectiva en que habitan.
Sobre la indicacin de la profesin hay jurisprudencia en el sentido de que si no hay
duda sobre la identidad del testigo, puede examinarse no obstante haberse omitido su
profesin en la lista respectiva.
No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la minuta de
puntos de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado por cdula, pues
en este caso se estaran notificando tcitamente de esa resolucin, dado lo dispuesto en
el artculo 55; pero no tienen valor alguno la lista de testigos y la minuta de puntos de
prueba que han sido presentadas antes de recibirse la causa a prueba.

E.- TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO (Art 329 y ss CPC)

1.- CLASIFICACIN Y DURACIN DEL TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO.
Este trmino probatorio se clasifica en dos especies:
1) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y
2) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica.
Esta distincin debe ser efectuada para determinar la manera de tramitar la solicitud para
su otorgamiento como la caucin que debe rendirse, dado que ellas son diversas.
Duracin
Todo trmino probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de
emplazamiento (art. 329, en relacin al art. 259 CPC).
Y corre inmediatamente a continuacin del trmino probatorio ordinario. Este
aumento es distinto segn la distancia existente entre el lugar en donde va a rendirse la
prueba en relacin con el lugar en que se encuentra ubicado el tribunal ante el cual se
sigue el juicio. Al efecto, dispone el artculo 333, que todo aumento del trmino ordinario
continuar corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada localidad el
nmero de das fijado en la tabla respectiva.
En consecuencia, para el cmputo del termino probatorio extraordinario se cuentan los 20
das del trmino probatorio ordinario, y a continuacin, sin solucin de continuidad, se le
agregan con termino probatorio extraordinario los das que corresponden segn la tabla
de emplazamiento de acuerdo al lugar en que se haya de rendir la diligencia de prueba
respectiva.
Acogida la solicitud de trmino probatorio extraordinario, solamente podr rendirse
prueba en aquellas localidades para las cuales ha sido concedido. Al efecto, dispone el
artculo 335 que vencido el trmino ordinario, slo podr rendirse prueba en aquellos
lugares para los cuales se haya otorgado aumento extraordinario del trmino.

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2.- JUICIOS EN QUE PROCEDE EL TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO.
Se contempla la procedencia del trmino probatorio extraordinario respecto del juicio
ordinario de mayor cuanta en los artculos 329 y siguientes.
Teniendo presente que el trmino ordinario es legal, y por ello improrrogable, solo podr
preverse la existencia del trmino extraordinario para los procedimientos en los cuales el
legislador haya previsto expresamente su procedencia.
De acuerdo con ello, el trmino probatorio extraordinario es improcedente en todo
procedimiento especial o extraordinario respecto del cual no se haya previsto
expresamente su existencia por parte del legislador.
Los procedimientos especiales en los cuales entendemos que se ha previsto la
existencia del trmino probatorio extraordinario son los siguientes:
1 En el juicio ordinario de menor cuanta.
En este procedimiento se prev que el trmino probatorio extraordinario no podr ser
superior en total a 20 das (art. 698, N 4 en relacin con el N 2, aunque la referencia
diga al nmero anterior);
2.- En los incidentes.
En los incidentes, se prev que cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera
del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos fundados, ampliar una
sola vez el trmino por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en
ningn caso del plazo total de treinta das, contados desde que se recibi el incidente a
prueba (art. 90).
3 En el juicio sumario.
En este procedimiento, por aplicarse las normas de prueba de los incidentes, se prev
que el trmino probatorio extraordinario no puede exceder de 30 das (arts. 686 y 90).;
4 En los juicios de hacienda.
Procede el trmino probatorio extraordinario, siempre que el juicio de hacienda se tramite
conforme a un procedimiento en que proceda este trmino. (art. 748);
5 En los juicios sobre cuentas si el procedimiento aplicable lo considera (art. 694 inc.
2 y 695 inc. 2);
6 En los juicios sobre pago de ciertos honorarios (art. 697), puesto que corresponde
el procedimiento sumario o un incidente.;
7 En los juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando estn conociendo de
cuestiones que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten conforme a las
reglas de los juicios en que proceda el aumento extraordinario (arts. 223, inc. 2, del
C.O.T. y 628 inc. 1 CPC) y
8 En el juicio ejecutivo, pero el aumento no podr exceder en total de 20 das y siempre
que lo pida el ejecutante (art. 468 inc. 2).

3.- TRAMITACIN DE SOLICITUD DE TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO.

c.1. Oportunidad para presentar solicitud.
"El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el
trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse"(Art. 332).

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c.2. Forma de tramitar la solicitud y caucin.

Existe diferencia de tramitacin entre la solicitud de:
- El termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio; y
- La del termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica
Que se justifica atendida a que los requisitos de admisibilidad, tramitacin y caucin a
rendirse son distintos en uno y otro caso.
1.- Requisitos de solicitud.
La solicitud de termino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, lo
concede el juez por el solo hecho de que se pida, "salvo que haya justo motivo para creer
que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del juicio" (art. 330);
En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica no se concede por el solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompaar al
tribunal antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios probatorios en el
extranjero o la existencia de testigos que puedan deponer sobre el asunto controvertido.
Al respecto establece el artculo 331: "No se decretar el aumento extraordinario para
rendir prueba fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias siguientes:
"1 Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente
aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han
acaecido en el pas en que deban practicarse dichas diligencias, o que all existen los
medios probatorios que se pretende obtener;
"2 Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante
piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y
"3 Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se
justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus
declaraciones".
2.- Providencia y tramitacin que recae en la solicitud de termino extraordinario.
El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica, pero fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, se concede con citacin. En
otras palabras, la parte contraria puede oponerse dentro del trmino de la citacin (art. 69
CPC), en cuyo caso se genera un incidente; y si no se opone, se rinde la prueba en el
trmino extraordinario concedido por el tribunal (art. 336, inc. 1, 1a. parte).
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para
que se origine el trmino probatorio extraordinario, slo cuando haya existido oposicin de
la parte contraria. Si la otra parte se opone al aumento, dentro de la citacin, se produce
el incidente correspondiente, el que debe tramitarse en pieza separada, sin que se
suspenda por ello el trmino probatorio (art. 336, inc. 2); pero no se contarn en el
aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin
del mismo (art.336, inc. 3).
El aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se concede con
audiencia (art. 336, inc. 1, 2 parte); es decir, se genera un incidente con la sola

86
presentacin de la solicitud, debiendo por ello el tribunal dar traslado de la solicitud en
que se pida el nuevo trmino a la parte contraria.
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para
que se origine el trmino probatorio extraordinario, haya existido o no oposicin de la
parte contraria. Cuando se solicita aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la
Repblica, siempre se producir un incidente; y por consiguiente, no se suspenda por ello
el trmino probatorio; pero no se contarn en el aumento extraordinario los das
transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art. 336, incs. 2 y
3).
3.- Otorgamiento de caucin.
Si se solicita el trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, no
se le exige al solicitante acompaar caucin de ninguna especie para indemnizar posibles
perjuicios a la contraparte.
En cambio, para conceder el trmino extraordinario para rendir prueba fuera de la
Repblica, "exigir el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en arcas
fiscales una cantidad, que no baje de medio sueldo vital ni sea superior a dos sueldos
vitales, para que sirva de caucin" (art. 338, inc. 1).
4.- Sancin en que incurre el litigante temerario
El inciso 2 del artculo 338 dispone que la parte que ha obtenido aumento extraordinario
para rendir prueba fuera de la Repblica perder la cantidad consignada, que se mandar
aplicar al Fisco, si resulta establecida en el proceso alguna de las circunstancias
siguientes:
1 que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida;
2 que los testigos sealados, en el caso del artculo 331, no tenan conocimiento de los
hechos, ni se han hallado en situacin de conocerlos, y
3 que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido
que se practiquen la diligencias probatorias.
Adems de esta sancin, existe otra contemplada en el artculo 337, aplicable a ambos
trminos extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, ser
obligada a pagar a la otra los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las
diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatarios. Esta condenacin
se impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que
acredite no haberla rendido por motivos justificados.

F.- TRMINO PROBATORIO ESPECIAL (O TRMINO ESPECIAL DE PRUEBA)

1.- Generalidades.
La regla general es que el trmino probatorio corra ininterrumpidamente y no se suspenda
en caso alguno; salvo que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal (art.
339, inc. 1, 1a. parte) y se rindan dentro de l las pruebas.
Sin embargo, pueden presentarse diversas situaciones en que no sea posible rendir la
prueba sin culpa de las partes, contemplndose diversas situaciones en las cuales el
tribunal puede dar lugar a trminos especiales de prueba.

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2.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso 2.
Si durante el trmino probatorio ocurre un entorpecimiento que imposibilite la
recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado,
podr otorgarse por el tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que haya
durado el entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho
entorpecimiento se refiera (art. 339, inc. 2).
No puede usarse de este derecho si no se reclama del obstculo que impide la prueba en
el momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes (art. 339, inc. 3).
La importancia de esta norma es que constituye la regla general, y puede ser aplicado
en cualquier caso en que ocurra un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la
prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, y se solicite
oportunamente.
El trmino especial de prueba es un trmino supletorio, pues dura el nmero de das que
dure el entorpecimiento.
Si el entorpecimiento que ha impedido rendir la prueba no puede atribuirse a culpa del
que solicita trmino especial y tal entorpecimiento fue reclamado oportunamente, debe
concederse dicho trmino especial.
Un caso que imposibilitara absolutamente la recepcin de la prueba sera la recusacin
del juez de la causa; y habra entorpecimiento en cuanto a un lugar determinado por una
incomunicacin debida a una revolucin armada, un temporal, un sismo u otro
impedimento de igual gravedad. La jurisprudencia ha estimado que no se considera
impedimento la dificultad para obtener copias de unos documentos.
El incidente que da lugar al trmino especial se tramita en cuaderno separado (art. 339,
inc. 1, 2a. parte).
3.- Trmino especial de prueba del artculo 339 inciso final. (Acogimiento de
apelacin subsidiaria que recibe la causa a prueba y que agrega o modifica uno o
ms hechos fijados por ella).
Las partes pueden impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba deduciendo una
reposicin con apelacin subsidiaria, porque el tribunal haba omitido incluir en la
resolucin que recibe la causa a prueba ciertos hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos.
Si el tribunal de primera instancia rechaza la reposicin, pero que el superior acoge la
apelacin subsidiaria y ordena agregar otros hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos, puede suceder que a ese momento haya transcurrido el trmino probatorio
ordinario. El legislador dispone que en este caso el juez deber conceder un trmino
especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente, pero que no podr
exceder de ocho.
Este trmino especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte reclame
el entorpecimiento.
Con respecto a la prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin del
tribunal de alzada, tiene pleno valor (art. 339, inc. final).42
4.- Trmino especial de prueba del artculo 340 inciso segundo (Trmino especial
para rendicin prueba de testigos iniciada oportunamente).

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Este termino especial se presenta en la prueba testimonial, la que como debe rendirse
dentro del trmino probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal, puede suceder que el
examen de los testigos se haya iniciado en tiempo hbil, pero que l no haya podido
concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada.
En este caso procede solicitar un trmino especial a objeto de examinar a los testigos que
no alcanzaron a serlo en el trmino ordinario. El plazo especial debe ser breve y su
duracin queda entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar por una sola vez.
La peticin para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres das
siguientes a su vencimiento.

5.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso final.(Termino especial por
inasistencia del juez de la causa)
Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba sea la
inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de
las partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el
tribunal nuevo da para la recepcin de la prueba.
En este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo da y hora para rendir la
prueba.

6.- Termino especial de prueba del artculo 376 (Prueba de tachas)

La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del trmino concedido
para la cuestin principal.
Sin embargo, segn lo dispone el artculo 376, si ste est vencido o lo que resta de l es
insuficiente, el tribunal debe conceder un trmino especial para el solo efecto de rendir la
prueba de tachas, trmino que no puede exceder de 10 das, pero al cual puede
agregrsele el aumento extraordinario que concede el artculo 329 (tabla de
emplazamiento) en los casos a que l se refiere.

7.- Trmino especial de prueba contemplado en los incisos 2 y 3 del artculo 402
(Prueba de error para fundamentar retractacin de confesin)
La parte que ha prestado confesin en el juicio sobre hechos personales de ella, puede
revocarla, si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa circunstancia. Tambin
puede revocarla, aun cuando no haya padecido error de hecho, si los hechos confesados
no son personales del confesante.
En ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal puede abrir un trmino
especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la causa.
8.- Termino especial de prueba del artculo 159, inciso 3 (Medidas mejor resolver)
El artculo 159 autoriza al tribunal para que, slo dentro del plazo para dictar sentencia,
disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas o ciertas
diligencias.

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Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde la
notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido este plazo, las
medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar
sentencia sin ms trmite.

90
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir
un trmino especial de prueba no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a
los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento se aplicar lo establecido en el
inciso 2 del artculo 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms
trmite. La resolucin que abre el trmino especial de prueba ser apelable en el solo
efecto devolutivo.
LOS TEMAS DE LA PRUEBA EN S SE VERN COMO UNIDAD APARTE (y final de
este curso)

PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA.

1.- OBSERVACIONES A LA PRUEBA
Art. 430
a.- Plazo y contenido
Conforme lo seala el art. 430 del CPC, vencido el trmino probatorio (sea ste ordinario o
especial), comienza a correr un plazo de 10 das fatal, comn y de das, durante el cual las
partes pueden presentar por escrito las observaciones que pueda merecerles las pruebas
rendidas.
Si bien no es obligatorio efectuar estas presentaciones, es de gran importancia para la parte
que se hagan las observaciones a la prueba rendida y que en este escrito se efecte un
anlisis sistemtico y completo de ellas, sealando la parte cules son las pruebas con las
cuales estima acreditados los hechos controvertidos que le interesan se den por
establecidos
Al mismo tiempo, conviene referirse a la prueba rendida por la contraria, destacando su
inconsistencia o insuficiencia, o derechamente su ausencia, respecto de los hechos que no
sean del inters del observante que se den por acreditados.
b.- Otras actuaciones durante este plazo
Este plazo de diez das tiene adems importancia, por cuanto durante l podrn todava
agregarse al proceso los antecedentes correspondientes a prueba rendida fuera del
Tribunal (trminos extraordinarios de prueba).
Asimismo, podrn rendirse todava en esta etapa las pruebas confesionales, periciales y la
inspeccin ocular del Tribunal, cuando ellas hayan sido solicitadas antes del vencimiento
probatorio (hasta la citacin para or sentencia).
La prueba testimonial y la instrumental no pueden rendirse en esta etapa por cuanto los art.
340 inciso 1 y 348 inc. 1, respectivamente, lo prohben en forma expresa (slo puede
hacerse hasta el vencimiento del trmino probatorio).
2.- CITACIN PARA OR SENTENCIA
Art. 432 y 433
1.- Generalidades
Vencido el plazo para observaciones de la prueba (el art. 430), existan o no diligencias
pendientes, el Tribunal necesariamente deber de oficio citar a las partes para or
sentencia, por cuanto as lo ordena perentoriamente el art. 432 (no es obstculo parta que
una parte lo pida).

91
Debe recordarse que el Tribunal tambin citar para or sentencia cuando terminada la
etapa de discusin:
-

Las partes as lo solicitan de comn acuerdo y

Cuando el Tribunal estima que no existen hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos. En este ltimo caso debe recordarse igualmente que la citacin para
sentencia es apelable, conforme al art. 326 en relacin con el art. 313 inciso 1., por
cuanto implcitamente se est denegando la recepcin de la causa a prueba (omite
la etapa de prueba).

2..- Recursos contra esta resolucin

La resolucin que cita a las partes para or sentencia, conforme lo dispone el art. 432 inciso
2., solo ser susceptible del recurso de reposicin, el que necesariamente deber
deducirse dentro de tercer da y fundarse en la existencia de algn error de hecho, como
por ejemplo mal cmputo del plazo.
Sin perjuicio, como se indic, que en el caso que, por estimar el Juez que no existen hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, ordene pasar de inmediato de la etapa de
discusin a la de fallo, la ley estima apelable la resolucin que cita a las partes a or
sentencia. (art. 326 en relacin con el art. 313 inciso 1)
En cambio, no es apelable la que ordene lo mismo (omitir la etapa probatorio) si ello fue por
acuerdo de las partes, pues hayan pedido se falle el pleito sin ms trmite (art. 326 inc. 1
en relacin con el art. 313 inc. 2)
3.- Efectos de la citacin para sentencia.
a.- Generalidades
No se trata de una verdadera audiencia a escuchar sentencia, sino que marca o diferencia
la etapa procesal de cierre de proceso, de cese de la actividad de las partes. (en principio,
pues tiene varias excepciones).
Notificada esta resolucin por el estado diario, el proceso quedar en estado de fallo,
debiendo el Juez dictar la sentencia definitiva dentro del plazo de sesenta das(art. 162 inc.
3). Si as no lo hace deber ser apercibido y eventualmente sancionado por la respectiva
Corte de Apelaciones con suspensin de hasta 30 das (art. 162 inc. 4).
La citacin para or sentencia constituye un trmite esencial del proceso, conforme al
artculo 795 N 7 del CPC, motivo por el cual su omisin constituye causal de casacin en la
forma de acuerdo con el artculo 768 N 9.

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b.- Efectos
No admitir escritos ni pruebas de ningn genero (art. 433 inc. 1).
c.- Excepciones a esta regla (art. 433 inc. 2)
i.- Incidente de nulidad de lo obrado, los que conforme a las normas generales en todo
caso debern plantearse dentro de los cinco das de que la parte tuvo conocimiento del
vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta (art. 83 y 84)
ii.- Medidas para mejor resolver (art. 159), que el Tribunal de oficio puede disponer la
prctica de ellas y en ese mismo carcter puede ordenar agregar al proceso la prueba
rendida en otro Tribunal que llegue despus de la citacin para sentencia; igualmente puede
ordenar se practique alguna diligencia probatoria pendiente, para lo cual deber dictar una
resolucin en que la que fundamente exponga el motivo por el cual estima esa medida
estrictamente necesaria para la acertada resolucin del asunto (art. 431 inc. 1).
iii.- Medidas precautorias sealadas en el artculo 290;
iv.- Impugnacin de instrumentos si el plazo correspondiente vence despus de la
citacin para sentencia. Si se deduce impugnacin, ella se tramitar en cuaderno separado
y se fallar en la sentencia (art. 342 N 3 sobre objecin de copias de instrumentos
pblicos; art. 346 N 3 sobre reconocimiento de instrumentos privados y art. 347 sobre
objecin de agregacin de documentos traducidos).
v.- Interposicin de excepciones perentorias que pueden oponerse en cualquier estado
del juicio antes de la citacin para or sentencia, por cuanto la ley seala que no se
admitirn si no se alegan antes de la citacin (art. 310 inciso 1); Adems, si se plantean
despus de recibidas la causa a prueba, se resolucin se reservar para definitiva (310
inciso 2).
vi.- Acumulacin de autos: pude solicitarse en cualquier estado del, proceso hasta antes
de dictarse sentencia de trmino (art.98).
vii.- Incidentes de privilegio de pobreza (art.130); de desistimiento de la demanda (art.
148), as como la citacin o conciliacin (art. 262 inc. 2).

3.- LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER

Art. 431 y 159 CPC
1.- Generalidades
Son aquellas diligencias probatorias que el Tribunal puede disponer de oficio, una vez
citada las partes para or sentencia y dentro del plazo de 60 das para dictarla, con el objeto
de esclarecer hechos que el Juez estime indispensables para una acertada resolucin de la
controversia.
Es importante destacar que las medidas para mejor resolver corresponden exclusivamente
a la iniciativa del Tribunal, por lo que las partes si bien pueden sugerirlas a ste, no tienen
iniciativa para solicitar.
Por otra parte, es igualmente tener presente que estas medidas slo puede disponerlas el
Juez dentro del plazo de sesenta das antes sealado; si este plazo vence, an cuando no
se haya dictado sentencia, no podr ordenar el Juez la practica de alguna medida de este
carcter; es decir, habr precludo el derecho del Juez a hacerlo y, conforme al art.159 si
alguna se dispone ella se tendr por no decretada.

93

2.- Las medidas para mejor resolver son: (431 y 159)

a) La agregacin de pruebas producidas oportunamente fuera del Tribunal y que
lleguen a ste una vez citadas las partes para or sentencia, as como la practica de
alguna diligencia pendiente cuando lo estime por resolucin fundada estrictamente
necesario para la acertada resolucin de la causa (art.431)
b) La agregacin de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el
derecho de los litigantes (159 N 1).
Como en este caso la ley no distingue, puede ordenarse la agregacin de instrumentos
pblicos o privados, se encuentren stos en poder de las partes o de terceros;
c) La confesin judicial (art. 159 N 2). Como vimos en su oportunidad al traer de la
confesin, para que sta pueda disponerse como medida para mejor resolver es necesario
que recaiga sobre hechos que el Juez considere en influencia en el asunto y que no se
encuentren probados por otros medios.
d) La inspeccin ocular del Tribunal (159 N3)
e) El informe de peritos (159 N 4)
f) La comparecencia de testigos que hayan declarado en el proceso, para que aclaren o
expliquen sus dichos oscuros o contradictorios (159 N 5)
g) La presentacin de cualquier otro proceso que tenga relacin con la causa, medida
que debe cumplirse conforme a lo dispuesto en el artculo 37 inciso 3. Que seala que la
forma norma de remitir estos expedientes de un Tribunal a otro ser mediante fotocopia de
los mismos, salvo casos de excepcin: casos urgentes, cuando no se puede obtener
fotocopia y cuando el expediente tenga ms de 250 hojas. En caso de remitirse los autos
originales, stos debern ser devueltos a los ms dentro de 8 das (15 inciso 2).
3.- Tramitacin
a.- En general las resoluciones que disponen medidas para mejor resolver son inapelables
con excepcin de la que dicta el Juez de primera instancia ordenando informe pericial;
b.- La resolucin que dispone la practica de alguna medida para mejor resolver, por norma
general se notifica por el estado diario, salvo que se trate de alguna que disponga la
comparecencia personal de un tercero, toda vez que en este caso sera necesario la
aplicacin de la regla contemplada en el artculo 56, es decir, se notifica personalmente o
por cdula.
c.- Conforme lo seala el mismo artculo 159, inc. 3, las medidas para mejor resolver
necesariamente debern cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde la
fecha de notificacin de la resolucin que las dispone; si no se cumplen dentro de dicho
plazo, se tendrn por no decretadas y el Tribunal deber dictar sentencia sin ms tramite.
d.- Si durante la prctica de alguna medida para mejor resolver aparece de manifiesto la
necesidad de esclarecer hechos nuevos indispensables para dictar sentencia, podr
el Tribunal abrir un trmino probatorio especial por un plazo no superior a ocho das, que
ser improrrogable y limitado a los puntos que el Tribunal seale, debiendo en este caso las
partes presentar las listas de testigos dentro de los dos primeros das del probatorio.
La resolucin que dispone la apertura de este trmino especial de prueba susceptible de
apelacin, en el solo efecto devolutivo.

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TERMINO DE LA PRIMERA INSTANCIA DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

BASE
El procedimiento ordinario puede concluir en forma normal a travs de la sentencia
definitiva o a travs de otras formas.
Formas anormales de trmino:
- Por conciliacin, desistimiento u otros equivalentes jurisdiccionales.
- Por su abandono, que se trata de un incidente especial (Art. 152 y ss CPC).
- Por acogerse una excepcin mixta o una anmala. O la excepcin dilatoria de
incompetencia.
- Por someter el asunto a compromiso.

LA SENTENCIA DEFINITIVA
1.- Concepto
Es aquella resolucin que pone trmino a la instancia, resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del proceso (art. 158 y 170 CPC)
Conforme a la definicin indicada, la sentencia para ser definitiva de poner trmino a la
instancia, pero adems, ella debe resolver el asunto controvertido, pronuncindose respecto
de todas las acciones y excepciones deducidas por las partes en tiempo y forma. Si no
resuelve el asunto controvertido, por ejemplo acoge un desistimiento de la demanda, ella no
ser sentencia definitiva, an cuando ponga trmino a la instancia, sino que una sentencia
interlocutoria.
2.- Plazo para dictarla y Notificacin
Notificada por el estado diario la resolucin que cita a las partes para or sentencia, el
proceso queda en estado de fallo, debiendo el Juez dictar la sentencia definitiva dentro del
plazo de sesenta das (art. 162 inc. 3).
Si as no lo hace deber ser apercibido y eventualmente sancionado por la respectiva Corte
de Apelaciones con suspensin de hasta 30 das (art. 162 inc. 4).
El hecho de haberse dictado sentenciase se anota en el Estado Diario y se enva aviso a
las partes, pero ello NO constituye notificacin (art. 162 inc. final).
La sentencia definitiva de primera instancia se notifica a las partes personalmente o por
cdula (art. 48 CPC).
La circunstancia de que no se haya agregado prueba rendida fuera del tribunal o que no se
haya practicado una determinada diligencia de prueba NO suspende la dictacin de la
sentencia, a menos que el Juez estime indispensable, por resolucin fundada. E tal caso,
debe reiterar esta prueba como medida para mejor resolver (art. 431 inc. 1).

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Si la prueba rendida en otro Tribunal o alguna pendiente, como un informe pericial, por
ejemplo, llegan al Tribunal despus de haberse dictado sentencia, ellas se agregaran al
proceso para los efectos de ser consideradas en segunda instancia, siempre que hubiere
lugar a ella (431 inc. 2);

3.- Formalidades de la sentencia definitiva (art.170 y Auto Acordado forma

sentencias, ao 1920).
Siendo la sentencia una de las clases de resoluciones, ella deber reunir en primer trmino
los requisitos generales a toda resolucin judicial, vale decir, deber ser encabezada por la
fecha escrita en letras y deber concluir con la firma del Juez que la dicta y la del Secretario
que autoriza (art. 169 y 61 inciso final).
Aparte de estos requisitos generales, la sentencia deber cumplir otros especiales que se
encuentran sealados en el artculo 170 del CPC en relacin con el Auto Acordado de la
Excma. Corte Suprema sobre Forma de las Sentencias (se puede encontrar en el
apndice del CPC)
Estas sentencias constan de tres partes, una expositiva, una considerativa y una
resolutiva, cada una de las cuales debe cumplir con determinados requisitos:
a.- Parte Expositiva
En general, en esta parte se efecta un resumen del proceso; especficamente ella deber
contener:
i.- La individualizacin de las partes con expresin de sus nombres, domicilio, profesin u
oficio. Este requisito es de gran importancia para los efectos de la cosa juzgada (identidad
legal de personas). (art.170 N 1)
ii.- La enunciacin breve de las acciones o peticiones del demandante y de sus
fundamentos; (170 N 2)
iii.- Enunciacin breve de las excepciones o defensas del demandado y sus fundamentos
(170 N 3)
iv.- Si ha sido o no recibida la causa a prueba (art.3 Auto Acordado).
v.- Si las partes fueron citadas para sentencia o no lo fueron en los casos previstos por la
ley (art.4 Auto Acordado)
b.- Parte Considerativa
En esta etapa o parte de la sentencia se contienen los razonamientos que efecta el Juez
para llegar a la conclusin.
i.- Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia
(art.170 N 4)
El Auto Acordado agrega que se establecern con precisin los hechos sobre los cuales
versa la cuestin que ha de fallarse, con distincin de aquellos que hayan sido aceptados o
reconocidos por las partes y aquellos que hayan sido controvertidos.
Luego deber indicarse los hechos que se encuentran justificados (probados) con los
medios de prueba producidos, debiendo efectuarse la apreciacin correspondiente de los
medios probatorios.

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En caso de que se haya suscitado alguna cuestin respecto de la procedencia de algn
medio de prueba, deber consignarse los fundamentos que sirven para los efectos de
aceptar o rechazar dichas impugnaciones en forma previa al establecimiento de los hechos.
Establecidos los hechos, deber efectuarse las consideraciones de derecho aplicables al
caso.
ii.- La enunciacin de las leyes y, en su defecto, de los principios de equidad conforme a los
cuales se pronuncia el fallo (170 N 5 ) y (art. 9 Auto Acordado).
Debe sealarse las disposiciones legales aplicadas y la razn de hacerlo.
c.- Parte resolutiva
En ella debe expresarse la decisin del asunto controvertido (170 N 6).
Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se hubieren hecho
valer en el proceso, pudiendo omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con
lo resuelto. El auto acordado agrega en esta ltima parte que el Tribunal deber indicar los
motivos por los cuales estim la existencia de la incompatibilidad (art. 11 AA).
4.- Sancin por la omisin de formalidades en la Sentencia Definitiva
Si se omite cualquiera de los requisitos sealados en el artculo 170 del Cdigo de
Procedimiento Civil la sentencia ser anulable por la va del recurso de casacin en la
forma, toda vez que el art. 768 N 5 seala especficamente como causal de dicho recurso
este evento.
Sin embargo el inciso final de la misma norma indica que el tribunal que conoce del recurso
puede limitarse a ordenar completar el fallo por el juez de la instancia (que lo dict) si
lo omitido fuese la falta de pronunciamiento respecto de alguna accin o excepcin hecha
valer oportunamente en el juicio.
Y tambin pueden impugnarse las omisiones por va de apelacin.
Por otro parte, si en la sentencia se otorga ms de lo perdido por las partes o ella se
extiende a puntos no sometidos a la para actuar de oficio, se incurrir igualmente en vicio
de casacin contemplado en el artculo 768 N 4 del CPC, denominado ultrapetita.
Por ltimo, puede hacerse uso del recurso de apelacin (art. 186 y ss CPC)

UNIDAD TEMTICA III: EL PROCEDIMIENTO SUMARIO

Tratado en el Ttulo XI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil
I.- CONCEPTO Y CARACTERSTICAS
Es aquel contemplado en el Ttulo XI del Libro II del CPC (art. 680 a 692) y que se aplica,
en defecto de regla contraria, a aquellos asuntos que requieran de una tramitacin rpida
para ser eficaz o a los que la ley seala en forma expresa.
Al igual que el procedimiento ordinario, segn la finalidad de la accin deducida, ser un
procedimiento declarativo, constitutivo o de condena.

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Se puede cambiar de procedimiento de ordinario a sumario y viceversa, pero esto ltimo
(sumario a ordinario) no en los casos del inc. 2 del art. 680.
Puede ser de aplicacin general, con determinados requisitos, segn el inc. 1 del art.
680, o especial (inc. 2 del art. 680 o art. 271 CPC). En caso de aplicacin especial, sta
es obligatoria.
Es, en teora verbal, (art. 682), pero se aceptan peticiones o presentaciones escritas. En
la prctica predomina la escriturizacin sin contrapeso.
En rebelda del demandado, el actor puede pedir que se acceda temporalmente a la
demanda (art. 684).
Es un procedimiento breve y concentrado (art. 690). Por esto los incidentes deben
promoverse y tramitarse en el mismo comparendo y la sentencia, en principio, debe
resolverlos conjuntamente con la cuestin principal.
Las apelaciones, por lo general, son slo devolutivas y se rigen por las reglas de los
incidentes (inc. final del art. 691)
II.- APLICABILIDAD
Esta aplicabilidad es en cuatro mbitos o niveles:
1.- Es de aplicacin general (inc. 1 del art. 680)
En todos aquellos casos en que, en defecto de otra regla especial, la accin deducida
requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para ser eficaz.
Es una situacin de hecho que ser calificada por el demandante, al deducir su accin y,
en caso de oposicin o controversia, por el juez.

2.- En todos los casos que la ley ordene proceder sumariamente o breve y
sumariamente o de otra forma anloga (N 1 del inc. 2 del art. 680)
Se trata de un mandato legal especfico, frente a una situacin dada.

3.- Es de aplicacin obligatoria

Segn los N 2 a 10 del inc. 2 del art 680.
a.- Cuestiones sobre servidumbres naturales o legales (N 2)
b.- Sobre cobro de honorarios, salvo el de funcionarios que acten en juicio, que tambin
pueden, optativamente, accionar en la forma prescrita en el art. 697, que es
incidentalmente en el juicio en el cual intervino (N 3)
c.- Sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre representantes legales y
sus representados (N 4)
d.- A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario (N 6)
e.- A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las
ejecutivas, en virtud de lo dispuesto en el art. 2515 CC (N 7)
f.- A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por ley o el
contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696 (N 8)

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g.- A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artculo 945 CC para hacer
cegar un pozo (N 9)
h- A los juicios en que se deduzcan acciones civiles derivadas de un delito o cuasidelito,
de conformidad con lo dispuesto en el artculo 59 del CPP y siempre que exista sentencia
penal ejecutoriada (N 10)
4.- Cuando otras normas lo sealen en forma expresa como el aplicable a
determinada materia
Como en el caso de la Jactancia (art. 271).

III.- TRAMITACIN
Al igual que el procedimiento ordinario, el sumario puede empezar tanto por demanda
como por medida prejudicial. La demanda debe contener los requisitos usuales (art. 254).
Al proveerse la demanda (art. 683) se cita a una audiencia para el quinto da hbil, a
contar de la ltima notificacin, y si el demandado no est en el lugar del juicio, rige el
aumento de la tabla de emplazamiento del art. 259. Por lo tanto, el emplazamiento NO es
igual al del juicio ordinario.
Toda resolucin debe, a ms tardar, dictarse dentro de segundo da (art. 688)
El art. 689 regla la eventual citacin de parientes.
1.- El Comparendo (art. 689)
Es slo de discusin, no de prueba. Deben, en principio, asistir todas las partes,
debidamente representadas. Si no concurre ninguna debe solicitarse nuevo da y hora, si
va slo el demandante acta en rebelda del demandado.
Tambin puede asistir el Defensor Pblico cuando deba intervenir conforme a la ley o si el
tribunal lo estima necesario.
2.- Desarrollo del Comparendo (art. 690)
Si asiste el demandado, asume la carga absoluta de su defensa, debiendo, en esta
oportunidad, hacer valer todas las excepciones de que disponga, incluso las anmalas del
art. 310.
Luego, si existen hechos sustnciales, pertinentes y controvertidos, se recibe la causa a
prueba (art. 683, parte final del ltimo inciso y art. 685, pero si el demandado est en
rebelda es obligacin hacerlo, art. 684 inc. 1). En la prctica muchas veces ello se hace
despus del comparendo.
Dentro del comparendo deben deducirse y tramitarse todos los incidentes (art. 690), sin
perjuicio de la regla del inc. 1 del art. 85 CPC (incidentes que se origen durante la
secuela del juicio, deben promoverse tan pronto como se sepan).
3.- Accesin temporal de la Demanda (art. 684)
Si el demandado est en rebelda, el demandado puede solicitarlo dentro del comparendo
(art. 690).
Esta accesin es provisoria, en tanto no se falle la causa (inc. 2 del art. 684). Si se
accede, el demandado puede oponerse a ello dentro de 5 da de notificado, citndose a
una nueva audiencia, pero sin suspender el cumplimiento provisional de lo decretado ni
alterndose la calidad jurdica de las partes. En esta audiencia slo cabe discutir sobre el
haberse accedido temporalmente a la demanda y NO sobre el fondo (en lo cual el

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demandado ya estuvo en rebelda). Tambin el hecho de haberse accedido
temporalmente a la demanda es apelable.
La doctrina estima que no es procedente usar ambas vas (se trata de una preclusin por
incompatibilidad)

IV.- PRUEBA EN EL PROCEDIMIENTO SUMARIO (art. 686)

Se rinde en el plazo y la forma establecidos para los incidentes.
La resolucin que reciba la causa a prueba debe fijar los puntos sobre la que debe recaer
(art. 323). Se discute la forma de notificacin, dado que el art. art 323 en su inc. final
indica que en el procedimento incidental lo es por el estado diario, pero dada la redaccin
del art. 686 (forma y plazo), que no se refiere a la forma de notificar, tambin se estima
que se debe seguir la regla general de notificar por ccula (art. 48), la prctica de nuestros
tribunales se inclina por esta segunda hiptesis. Tampoco es pacfica la forma de recurrir,
en el sentido de si es apelable, pero otra vez la prctica se inclina por la afirmativa.
El trmino probatorio, al seguir la regla de los incidentes, es de ocho das y dentro de los
dos primeros debe presentarse la lista de testigos (art. 90). Este trmino probatorio es
fatal para todo medio de prueba. Puede pedirse su ampliacin hasta por 30 das.

V.- CURSO POSTERIOR

Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, debe citar a las partes a or
sentencia, debiendo sta dictarse dentro del plazo de 10 das a contar de esta ltima
resolucin (art. 687 y 688)
La sentencia debe resolver no slo la cuestin principal, sino tambin los incidentes que
se hayan deducido durante la secuela del juicio (art. 690), salvo que stos sean previos e
incompatibles con la primera.
Segn el profesor Mario Mosquera, los incidentes que tengan la calidad de previo y
especial pronunciamiento (por ejemplo, una excepcion de incompetencia), deben fallarse
tan pronto como estn en estado, de otro modo el juicio no puede seguir una tramitacin
regular.

VI.- RECURSOS
Durante la secuela del juicio, todas las resoluciones que sean apelables lo son en el slo
efecto devolutivo (inc.. 2 del art. 691). Los efectos se contemplan en los arts. 191 y 192.
Por lo dems, la regla del N 1 del art. 194 seala que son apelables slo devolutivamente
las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivo y sumario.
Slo son apelables en ambos efectos la sentencia definitiva y aquella que accede a
sustituir un procedimiento de ordinario a sumario, pero an stas pueden concederse en
el slo efecto devolutivo en caso que, de concederse en ambos efectos, se haya de eludir
sus resultados (art. 691 inc. 1).
El grado de competencia y fallo en la apelacin de la sentencia definitiva que se pronuncia
dentro del procedimiento sumario es mayor que su similar del procedimiento ordinario,
pues en ella el tribunal de alzada, a peticin de parte, puede pronunciarse sobre todas
aquellas cuestiones que se hayan debatido en primera instancia para ser resueltas en
definitiva, an cuando el fallo de primer grado (apelado) no lo haya hecho (art. 692).

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Debe recordarse que en el procedimiento ordinario slo se puede resolver, por el tribunal
a quem, por la va de apelacin, lo no pronunciado por el tribunal a quo por ser
incompatible con lo que resolvi (art. 208).
VII.- LA SUBSTITUCIN DEL PROCEDIMIENTO
Debe tenerse presente que, a falta de regla expresa, es difcil determinar cuando una
accin requiere de tramitacin rpida para ser eficaz, lo cual da origen a estas
sustituciones.
Se tramita como incidente (art. 681 inc. final) y siempre y en todo caso de sustitucin del
procedimiento, lo ya actuado es plenamente vlido.
Toda resolucin que acoja la sustitucin del procedimiento es apelable. Ser por lo
general slo devolutiva (N 2 del art. 194). En el caso que se cambie de ordinario a
sumario, la apelacin es en ambos efectos (art. 691), a menos que haya por esto de
eludirse sus resultados, pues, en tal caso, cobra vigencia la regla general de ser slo
devolutiva.
1.- De Sumario a ordinario (inc. 1 del art. 681)
Ser la frmula de ms corriente frecuencia. Lo ser a peticin ordinariamente del
demandado y slo procede en aquellos casos que el procedimiento sumario es por
aplicacin general (inc. 1 del art. 680). Por tantpo, no procede en los casos enumerados
en el inciso 2 del mismo precepto ni aquellos ordenados por otras normas.
Se tramita como incidente que debe promoverse como primera gestin, pues se origina
con la demanda (art. 84 inc. 2) y, de otro modo, hay convalidacin procesal. Slo ante
motivos fundados puede promoverse despus. Este incidente es de previo y especial
pronunciamiento.
2.- De Ordinario a Sumario (inc. 2 del art. 681)
No tiene lmite en cuanto la posibilidad de solicitarlo. Pueden pedirlo ambas partes,
aunque lo esperable ser que lo haga el demandante. Sin embargo, en la prctica esta
sustitucin no se aplica. Si de d lugar, la apelacin sigue la regla del art. 691 ya visto.

UNIDAD TEMATICA IV: TEORA DE LA PRUEBA

I.- INTRODUCCION
La prueba, en sentido general es la comprobacin de si un hecho ha existido cierta y
determinadamente.
Acepciones de la palabra prueba:
a)
Como sinnimo de medio de prueba en particular, es decir, como elemento
para obtener la conviccin del Juez acerca de un hecho; por ejemplo, la prueba
testimonial.
b)
Tambin se utiliza en algunos casos para referirse al perodo de prueba. As el
ttulo XII del libro II habla de procedimientos posteriores a la prueba, para referirse a
procedimientos posteriores al trmino probatorio.

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c)
Se emplea tambin para referirse a la accin o acto mismo de acreditar un
hecho y as se dice, por ejemplo, que el demandante prueba sus afirmaciones.
d)
Por ltimo, tambin se utiliza para aludir al resultado obtenido y se dice, por
ejemplo, que el demandado no rindi prueba que acreditara los hechos.
Como estas acepciones se encuentran ntimamente ligadas, se dice que utilizando la
prueba (medio de prueba) en la prueba (trmino probatorio), se tiene que probar
(acreditar) para que s de un hecho por probado (establecido).
Siguiendo a Couture podemos sealar que la prueba plantea los siguientes
aspectos:
a)
Qu es la prueba?, Se refiere al concepto de prueba;
b)
Qu se prueba? , Alude al objeto de la prueba;
c)
Quin prueba?, Problema de la carga o peso de la prueba;
d)
Cmo se prueba?, Se refiere al procedimiento probatorio;
e)
Qu valor tiene la prueba?, Valoracin de la prueba.
Tambin se puede sealar que es La determinacin en el proceso de los hechos
invocados por las partes en apoyo de sus pretensiones, por los medios y sistemas
que la ley seale y en conformidad a las normas del procedimiento.
Tambin Producir un estado de certeza de la existencia de un hecho o de la verdad o
falsedad de una proposicin fctica.
Otra: Establecimiento judicial de un hecho del cual depende la pretensin o la oposicin a
la pretensin, por los medios y el la forma legal.
La prueba se rige por dos grandes corrientes:
- Por la Investigacin (propia del sistema inquisitivo), en la cual el tribunal la
produce e incorpora al proceso, y
- Por la Demostracin u Aporte de las Partes, en la cual tal tarea recae sobre
estas ltimas (propia del sistema dispositivo)
Se prueba la verdad de los hechos configurativos del conflicto. El Juez reconstruye
tales hechos, alcanzando la verdad suficiente, nunca la verdad absoluta. Esta bsqueda
es a travs de los hechos planteados y la prueba hecha valer por ellos. Y, en principio,
slo puede alcanzar conviccin a travs de la prueba rendida (la excepcin son los
hechos evidentes y el hecho notorio).

II.- ETAPAS EN LA CONFRONTACIN DE LOS HECHOS INVOCADOS Y LA PRUEBA

PRODUCIDA
1.- Etapa de Proposicin: Se ofrecen los medios de prueba por las partes.
2.- Etapa de Admisin: Et Tribunal acepta la produccin de la prueba, calificando: La
oportunidad procesal,
La Pertinencia de la Prueba,
La Admisibilidad de la Prueba y
Las Formas Procesales.
3.- Etapa de Ejecucin o de Produccin de Prueba: La prueba se lleva al tribunal en la
oportunidad legal fijada para ello (art. 341: Medios de Prueba).
- Instrumentos: En cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino
probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (art. 348)
- Testigos: Slo se admiten los ofrecidos en la lista que debe presentarse al inicio
del trmino probatorio. (art. 320 y 372)

102
-

Confesin: En cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino

probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (art. 385
inc. 2)
Inspeccin personal del Tribunal: Se decreta en cuanto se estime necesaria (art.
403). An de oficio (art. 406).
Informe de Peritos: Puede decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero
las partes slo pueden solicitarlo (no rendirlo) dentro del trmino probatorio (art.
412)
Presunciones: Recaen en la Sentencia, las construye el Juez.

4.- Etapa de Apreciacin (valoracin) de la Prueba: Son los actos del Tribunal para
formar su conviccin o certeza, que efecta mediante la comparacin o contraste de los
hechos invocados y la prueba producida (en la sentencia).
III.- SISTEMAS PROBATORIOS
Como se vio al tratar de los principios formativos del procedimiento, se distingue los
sistemas de prueba formal, legal o tasada y prueba racional.
Se refiere a:
- Los medios de Prueba (cualquiera, ciertos medios)
- La forma de apreciarla (si el Juez tiene mayor o menor grado de libertad)

a)

Sistema de prueba formal, legal o tasada:

Conforme a este sistema es la ley la que seala en forma taxativa los medios de prueba
que pueden ser utilizados en un proceso, la forma y oportunidad de rendir la prueba y, al
mismo tiempo, va expresando en cada caso, en forma abstracta, el valor que el Juez debe
asignarle a cada uno de esos medios.
Es decir, segn este sistema, el Juez se encuentra limitado en su funcin con normas fijas
que, en general, se denominan Leyes Reguladoras de la Prueba, conforme a las
cuales deben establecer los hechos que se han controvertido.
Este sistema fue establecido con la finalidad de evitar todo posible abuso de parte de
Juez en el ejercicio de sus funciones, pero tiene la grave limitante que en muchos casos
el Juez deber fallar contra su propio convencimiento, so pena de incurrir en vicio de
nulidad por infraccin de ley.
Nuestro CPC sigue este sistema y as enumera y seala el valor de cada uno de los
medios probatorios; el Juez necesariamente debe dar por establecido un hecho
determinado si existen medios probatorios que conforme a la ley lo acreditan, an cuando
a l estos medios no lo convenzan; en todo caso, la ley permite que cuando aparezcan
dos o ms pruebas contradictorias a las cuales le ha significado el mismo valor, el Juez
pueda preferir aquella que estime ms acorde con la verdad (art.428), siempre que la ley
no solucione expresamente el conflicto.

b)

Prueba racional:
Conforme a este sistema, en trminos generales, se otorga al Juez facultades ms
amplias ya sea en cuanto a los medios probatorios como en cuanto al valor que puede
asignar a cada uno de ellos; dentro de estos sistemas se distingue:
b-1.- Sistema de sana crtica:
Tambin se le da el nombre de sistema de persuasin racional o en conciencia; en la
actualidad no se discute que cuando la ley emplea las frases sana crtica o en
conciencia est aludiendo a este sistema probatorio, ya que ambas expresiones son
sinnimas. En general en estos sistemas se autoriza al Juez para apreciar la prueba
conforme a las reglas de la lgica y mximas de la experiencia (y conocimientos
cientficamente afianzados), sin tener que sujetarse a normas reguladoras de la prueba.

103
Dentro de los sistemas de sana crtica se distingue las siguientes variantes:
a)
El sistema en que la ley seala los medios probatorios, pero que autoriza al
Juez para apreciarlos conforme a la sana crtica, es decir, conforme a las reglas de la
lgica y mximas de la experiencia, debiendo en la sentencia expresar las razones que lo
llevan al convencimiento. Por mximas de la experiencia se entiende el conjunto de
juicios fundados en la observacin de lo que ocurre normalmente y que pueden
formularse observando por toda persona de nivel medio.
La legislacin chilena, en los procedimientos ms recientes, tiende a establecer el primero
de estos sistemas de sana crtica, adoptando la forma en conciencia.
b)
El que permite al Juez determinar los medios probatorios, facultndolo
asimismo para apreciarlos conforme a las reglas de la lgica y las mximas de la
experiencia, y los conocimientos cientficamente afianzados, las que deber indicar en su
sentencia.
b.2.- Sistema de Libre Conviccin o Prueba Libre:
El sistema de libre conviccin total o sistema de jurado, en que no se sealan los medios
de prueba ni su valor y no se le exige al Juez que seala razonamiento alguno (aunque
esto ltimo no es absoluto). Este sistema de jurado se aplica en Chile tratndose del
juicio poltico, en que el Senado dictas sentencia apreciando los antecedentes conforme a
la ntima conviccin de los Senadores y en el caso del art. 12 CPR. Y ante rbitros
arbitradores (sujeto a pacto). Se le critica por el espacio de arbitrariedad que puede abrir.
IV.- LOS GRADOS DE CONOCIMIENTO Y LA PRUEBA
El Juez, para resolver la controversia, pasa normalmente por diferentes etapas de
conocimiento, partiendo de la base que los hechos a probar son anteriores, es decir es
una labor de Historiador, hay que reconstruir los hechos. Dentro de los lmites u
obligaciones que impone la ley. En materia civil basta con la verdad mnina, llamada
tambin Verdad Suficiente, dada por el aporte de las partes. En materia penal se adopt
la forma de conviccin ms all de la duda razonable.
No hay que olvidar que la prueba es una parte o etapa fundamental del procedimientos
(discusin, prueba y fallo) y tambin englobada dentro de las etapas de la Jurisdiccin
(Conocimiento, Fallo y Cumplimento de lo resuelto).:
a.- Ignorancia de los hechos:
En los procesos civiles normalmente este estado se mantiene hasta el momento en que
finaliza la etapa de discusin, en la cual deber examinar el expuesto por las partes en
sus diferentes escritos y deducir de ellos si existen o no hechos controvertidos que
corresponda acreditar.
El Juez ignora los hechos, aunque conoce la discusin (el conflicto). El Juez ignora
respecto de los hechos que revisten tales caracteres, lo que no puede saber hasta la
dplica.
b.- Etapa de duda (de credibilidad):
Se produce cuando el Juez, examinados los antecedentes en un proceso civil, determina
que existen hechos controvertidos o cuando en un proceso penal concluye que es
necesario establecer la efectividad de la existencia de los hechos que revisten
apariencias de delito y que han motivado la instruccin del sumario.
Dicho de otro modo, en esta etapa el Juez ya sabe lo que ignora.
c.- Probabilidad de certeza:

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Existe ella, cuando el Juez, despus de examinar los antecedentes, estima probable que
el hecho sea efectivo, si bien no se forma el convencimiento definitivo, pues alguna
prueba debe examinar al efecto.
Por ejemplo, en materia civil, cuando se solicita una medida precautoria es necesario que
la parte acompaa antecedentes que constituyan presuncin grave del derecho que
reclama; en material penal, para someter a proceso a un individuo, debe encontrarse
justificada la existencia del delito y existir presunciones fundadas de que el inculpado ha
tenido participacin en l en calidad de autor, cmplice o encubridor. Dicho de otro modo,
es una suerte de verdad provisional.
d.- Certeza:
Consiste en el proceso volitivo de dar por cierto la existencia de hechos y la forma en que
ocurrieron.
El Juez la adquiere en el momento en que, examinando las pruebas recibidas y
valorndolas, concluye que el hecho ha ocurrido en tal o cual forma. Esta valoracin se
efecta en los razonamientos de la sentencia definitiva. Es un estado de representacin
mental de la existencia de terminados hechos. Para ello debe apreciar la prueba, esto
es, determinar su grado o fuerza de persuasin.
e.- Conviccin (Algunos dicen que est inmersa en la anterior, que es lo mismo en
dos caras: Convencimiento del Juez y socializacin de la Sentencia):
El Juez a travs de los razonamientos de su sentencia, debe convencer a los miembros
de la sociedad que el grado de certeza que ha adquirido se ajusta al mrito de los
antecedentes. Esto ltimo lo denomina la doctrina socializacin de la sentencia. En la
prctica se dice por ejemplo que la sentencia convence plenamente al imputado de su
culpabilidad.
La conviccin es la legalizacin de la certeza.
V.- VERDAD Y CERTEZA
Obviamente, lo ideal es que a travs del proceso se pueda llegar a la verdad; sin
embargo, ella constituye un concepto objetivo, que resulta inasequible al ser humano, el
que slo puede alcanzar la certeza de un hecho, lo que constituye un concepto subjetivo.
Ningn sistema jurdico exige la verdad, sino fija estndares de conviccin y la vincula al
caso respectivo.
Por esto reconstruyen conceptos como la verdad real (la verificacin de los hechos tal
como ocurrieron) y de la verdad formal (la reconstruida a travs de la prueba reunida en
la causa) y, dentro de la ltima, la de verdad suficiente (la verdad mnima, a travs
de la prueba, para dar por establecida un hecho). En sistemas comparados existe la de
preponderancia de la evidencia (o mejor prueba).
En materia penal rige la certeza, ms all de la duda razonable.
VI.- CONTROL DE CONVICCIN
Para evitar el arbitrio del Juez y establecer que efectivamente se ha llegado a la
conviccin, la legislacin contemplada dos medios de control:
a)
Los fundamentos de la sentencia, en los cuales, como hemos expresado, el
Juez debe sealar los razonamientos que lo han llevado a la certeza, los que estn
destinado a convencer a terceros de la Justicia de ese fallo.
b)
Los recursos procsales: son los medios con los cuales cuentan las partes
para los efectos de obtener que un Tribunal superior proceda a revisar la sentencia y a
controlar que ella se ajusta al mrito de los antecedentes y a la ley. Estos recursos son:

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Apelacin, en que se revisan en una segunda instancia los hechos y el derecho;
Casacin, en la forma en que se revisa si en la sustanciacin del proceso o en la
sentencia misma se ha incurrido en alguna infraccin de la ley procesal que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo;
El recurso de queja, que procede cuando la sentencia ha sido dictada incurriendo el
Tribunal en falta o abuso y
El recurso de revisin, el que persigue invalidar o modificar una sentencia ejecutoriada,
cuando sta ha sido obtenida en forma fraudulenta.
En materia penal, el recurso de apelacin y el de Nulidad.
VII.- PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMENTO Y LA PRUEBA
1.- Bilateralidad o Unilateralidad de la Audiencia
En principio, en nuestros procedimientos y especialmente en materia civil, rige la
Bilateralidad, pues de toda actuacin de prueba debe tomar conocimiento la contraria (art.
324 CPC)
Slo resta la excepcin del sumario en materia criminal del sistema antiguo.
2.- Inquisitivo y Dispositivo
Probatoriamente en materia civil (y es la regla general) rige el principio de aportacin de
las partes o Demostracin.
Hay un atisbo de lo inquisitivo en las Medidas para Mejor Resolver (art.159 CPC).
Tambin pueden decretarse de oficio el informe pericial, art. 412 CPC (en la prctica no se
hace) y la Inspeccin personal del tribunal (art.406 CPC)
Es evidente que como procedimiento para encontrar la verdad puede ser ms eficiente
la investigacin, pero se desecha en pro de la imparcialidad y de dejar el resguardo del
inters propio a cada parte.
En materia penal est circunscrita a la posibilidad del TOP de interrogar a los testigos y
peritos.
3.- Publicidad y Secreto
La regla es la del art. 9 COT, esto es, la publicidad.
4.- Oralidad, escriturizacin y Protocolizacin
En los procedimientos orales rige la oralidad. Y, en cuanto evidencia material, la
inmediacin.
En los procedimientos escritos, la correlacin es con la escriturizacin, siendo la prueba
de testigos y la confesin (pero tambin la Inspeccin Personal del Tribunal) a travs de la
protocolizacin.
5.- Principio del orden Consecutivo Legal, Discrecional o Convencional
Rige el principio de OC Legal, salvo excepciones, como el juicio arbitral ante rbitros
arbitradores.
6.- Probidad o Buena Fe
Se controla a travs de determinadas instancias, como la caucin que dede rendirse para
producir prueba fuera del territorio de la Repblica (TP extraordinario), las tachas a los
testigos (anacronismo), el recurso de revisin, el art. 321 (ampliacin de prueba a hechos
nuevos o no conocidos)
7.- Preclusin

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Ligada al OC Legal.
8.- Adquisicin Procesal
Este principio implica que lo desfavorable que aparezca al rendir una prueba respecto de
quin la rinde, es susceptible de ser utilizado a favor de la contraria (por ejemplo,
declaraciones contradictorias de los testigos propios)
9.- Apreciacin (prueba legal o tasada, sana crtica o libre conviccin)
Ya visto.
10.- Mediacin e Inmediacin
Por supuesto, depende de si se trate de un procedimiento escrito o uno oral, rigiendo en
el ltimo en plenitud la inmediacin.
En el caso de los procedimientos escritos la regla es inversa, pero hay inmediacin en la
prueba de testigos (no se aplica) y en la inspeccin personal del tribunal. Tambin se
puede solicitar que la confesin provocada sea en presencia del Juez.
VIII.- OBJETO DE LA PRUEBA (QUE SE PRUEBA?)
Normalmente en un proceso judicial, adems de la controversia jurdica propiamente tal,
se suscita discusin entre las partes respecto de la existencia y forma como habran
acaecido los hechos a los cuales corresponder aplicar el derecho que cada parte invoca.
Es decir, la prueba recae respecto de los hechos controvertidos y no respecto del
derecho, ya que se supone que el Juez conoce el derecho (Jura novit curia).
Sin embargo, el principio general antes indicado tiene las siguientes excepciones:
A.- Casos en que el derecho debe ser probado:
a)
La costumbre: es decir, la repeticin de una conducta realizada por la
generalidad de los miembros de un grupo social, de manera constante y uniforme, con la
finalidad de cumplir un imperativo jurdico.
En aquellos casos en que nuestro derecho la costumbre constituye norma jurdica, ella
deber probarse para que el Juez pueda aplicarla, caso del art. 2 del CC. Puede hacerse
por cualquier medio.
En materia mercantil, el Art. 5 Cdigo de Comercio indica que si la costumbre mercantil no
consta la autenticidad de la costumbre que se invoca, ella slo podr ser probada a travs
de un testimonio fehaciente de dos sentencias que aseveran la existencia de tal
costumbre o por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio.
b)
La ley extranjera: el Juez no est obligado a conocerla, motivo por el cual ella
debe ser invocada y probada. Dicho de otra forma, la ley extranjera se considera un
hecho. La prueba indicada es la de peritos o un jurista del pas de que se trate.
B.- Hechos que no es necesario probar:
1.- Los hechos aceptados o no controvertidos (art.313). En razn de no existir debate
respecto de ellos.
Sin embargo, si en el juicio de que se trate se encuentra comprometido el inters pblico,
no basta la aceptacin de los hechos de la demanda por parte del demandado para darlos
por establecidos, sino que adems es necesario que se aporten los medios de prueba
necesarios para acreditarlos.
2.- Los hechos no sustanciales
Porque carecen de relevancia para la solucin del asunto convertido.

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3.- Los hechos impertinentes

Porque igualmente carecen de relevancia para la solucin del asunto controvertido.
4.- Los hechos que la ley presume
Las presunciones son legales (y stas de derecho o simplemente legales, segn si
admiten o no prueba en contrario) y judiciales.
Las presunciones de derecho conllevan la necesidad de probar los hechos de los cuales
deriva la presuncin, como por ejemplo la presuncin relativa a la fecha de la concepcin,
en que deber acreditarse la fecha en que ocurri el nacimiento, para colegir de ella la de
la concepcin. Sin embargo, una vez probado el hecho base, no es posible tratar de
destruir la presuncin de derecho.
Tratndose de presunciones simplemente legales, igual debe acreditarse el hecho base y
ser la parte contraria quien deber acreditar el hecho contrario para desvirtuarlas o
destruir los hechos fundantes de la presuncin.
Las presunciones judiciales las construye el juez en su sentencia, sobre la base de
hechos acreditados mediante la prueba rendida.
5.- Los hechos evidentes
Son aquellos hechos vinculados al progreso cientfico en el momento histrico en que se
producen o por su cotidianeidad o evidente forma de acaecer, todos los cuales no
necesitan acreditarse por estar incorporados al acervo cultural de la generalidad de los
hombres y, en consecuencia, el Juez. Por tanto, se trata de hechos generales (no
particulares) es que es esperable que ocurran de determinada manera, sin relacin a un
asunto en particular.
As, por ejemplo, es evidente que cinco son ms que cuatro o que no puede irse a Pars a
pie o que un nio de tres aos no conduce un tren.
El hecho evidente no requiere ser probado, pero ello no excluye que en un caso
determinado pueda probarse que el hecho evidente, por circunstancias extraordinarias, no
ha sido efectivo, como por ejemplo el que un automvil pueda recorrer 1.000 km. en 20
minutos.
6.- Los hechos notorios
Son aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un
determinado crculo social al momento del proceso.
El conocimiento de este hecho no es necesario que haya llegado a todas las personas, ni
que stas lo hayan presenciado o comprobado. As, por ejemplo, ser un hecho notorio un
terremoto, el hecho que una persona sea Presidente de un pas, una determinada noticia
de alto impacto y profunda trascendencia, un hecho histrico indubitado, etc.
A diferencia de lo que sucede con los hechos evidentes, el CPC hace referencia expresa
a los hechos notorios en el art.89 al referirse a los incidentes, en que seala que no ser
necesario recibirlo a prueba cuando los hechos consten en el proceso o sean de pblica
notoriedad.
Los hechos notorios, al igual que los evidentes, han sido aceptados por la doctrina y la
jurisprudencia por razones de economa procesal, as como para velar por el prestigio de
la judicatura, evitando de este modo que ella pueda vivir a espaldas del saber comn del
pueblo.
Si el hecho notorio se invoca el perodo de discusin, y se incluye en la resolucin que
recibe la causa a prueba, debe pedirse su exclusin.

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Situacin del hecho notorio no discutido por las partes?, en el sentido que no se
invoc en el perodo de discusin o se trata de un hecho acaecido posteriormente a ste.
Se debate si puede o no ser tomado en cuenta al resolver por el Juez, por contraposicin
del art. 161 CPC.

7.- Los hechos negativos

Los hechos que NO ocurrieron son de ardua, sino imposible prueba. Se trata de la
alegacin de hechos negativos (tal situacin que no ocurri)
No confundir con la situacin que el demandado niegue los hechos de la demanda, cuyo
efecto es el de trasladar la carga de la prueba al actor.
Sin embargo, es posible probar el hecho positivo contrario. Por ejemplo, se alega que una
persona no estuvo en tal ciudad un da determinado. No puede probarse, pero s se
puede probar que estuvo en otra.

IX.- LA CARGA O PESO DE LA PRUEBA (QUIEN PRUEBA?)

Tambin se le llama Onus Probandi. Es el ejercicio de una facultad necesaria por las
partes en su propio inters de producir la prueba requerida para probar los hechos que
invoca.
Se indica como facultad necesaria en cuanto no es obligatorio el rendirla (no hay
compulsividad), pero, como toda carga, debe ser sobrellevada para obtener el beneficio
correlativo, en este caso, probar sus asertos.
En esto debe distinguirse entre la Carga de Afirmacin, en el sentido que no slo deben
exponerse los hechos que constituyan una pretensin (o una excepcin), sino que,
adems, deben probarse, de la Carga de Defensa, la cual, en cuanto ser negativa, no es
obligatoria la prueba de defensa.
Por tanto, en definitiva, la carga de la prueba afecta a una parte (no al juez ni su
contraparte) que debe sobrellevarse si desea obtener una sentencia favorable.
En el Sistema Chileno, conforme al artculo 1698 del CC, incumbe probar la existencia de
las obligaciones o su extincin a quien alegue aquellas o stas. Naturalmente es
incompleto, al hablar de obligaciones, pero se extiende a cualquier posicin de parte
frente a proposiciones fcticas. Debe probar un hecho quin alegue un beneficio jurdico
derivado de l.
Aplicada esa norma al proceso civil podemos decir que el actor deber probar los hechos
en los cuales funda su demanda y el demandado los que, por su parte, sirven de
fundamento a las excepciones que deduce.
Si el demandado se limita a negar los fundamentos de la demanda o no la contesta, el
demandante deber probar todas sus afirmaciones de hecho.
Debe recordarse que en los casos en los cuales la ley establece alguna presuncin
simplemente legal, se invierte el peso de la prueba y deber probarse lo contrario para
desvirtuarla. Pero slo ocurre en el evento que se haya probado el hecho base.

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Dicho de otro modo, estas presunciones slo operan una vez establecidos los hechos de
los cuales dependa.
As, en un proceso de reconocimiento de paternidad legtima, el hijo demandante
acreditando que naci despus de los 180 das de la celebracin del matrimonio, podr
impetrar la calidad de legtimo, sin acreditar otra circunstancia, porque la ley presume en
este caso en forma simplemente legal que se reputa concebido en el matrimonio; el
demandado deber probar que durante el tiempo en que pudo presumirse la concepcin
no tuvo acceso a la mujer por imposibilidad fsica absoluta.
No existe carga de la prueba en cuanto las presunciones de derecho, dado que no es
admisible la prueba contraria. Naturalmente que quin desee aprovechar o invocar estas
presunciones de derecho deber sobrellevar la carga de probar los hechos base (regla
general)
Prueba de los Hechos
Todo debe ser probado por quin invoca el hecho como apoyo de su inters.
- Hechos Constitutivos, que son lo que fundamentan la pretensin, para crear una nueva
relacin jurdica, por tanto son de carga del actor.
- Hechos Extintivos, Fundamentan las excepciones que hace valer el demandado, por
tanto son de su carga.
- Hechos Invalidativos, Referidos a la nulidad civil (no procesal), por o que es de carga de
quin invoca el hecho.
- Hechos Convalidativos, Son elementos fcticos que se invocan para impedir los efectos
de un hecho invalidativo. Son de carga de quin los invoca, pues su mencin implica
reconocer la nulidad del acto.
- Hechos Impeditivos, Son los hechos que evitan el desarrollo del proceso desde su inicio
(como la incompetencia absoluta). Son del cargo del demandado.
- Hecho Negativo, No se prueban, pero s el hecho positivo correlativo contrario.
Principios bsicos sobre la Prueba
El que afirma un hecho, lo prueba. El que lo niega no.
El demandante prueba las acciones, el demandado las excepciones.
El que pretende modificar un estado jurdico o una situacin jurdica debe probar los
fundamentos jurdicas para ello.
El que alega una nulidad, lo debe probar
El que alega la extincin de un derecho (como implcitamente reconoce que al menos
existi), debe probarlo.
En materia de Contratos
Se prueban las afirmaciones segn lo visto, pero, en principio los elementos generales
(como objeto, causa, consentimiento, perfeccin) de est al mrito del instrumento o la
aplicacin y las condiciones especiales deben ser probadas siempre (como circunstancias
de la naturaleza o pactos accidentales).
Pactos que alteran la Carga de la Prueba

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La situacin se plantea en el caso que las partes alteren, por va de una convencin, los
criterios expuestos sobre la carga de la prueba. No hay unanimidad sobre el punto, pero
se tiende a considerar la regla general del principio dispositivo que rige en materia civil,
dispositivo, por lo que estos pactos valen. Sin perjuicio, no es extensivo a aquellas
situaciones en que haya un inters pblico envuelto o comprometido.
Sin embargo, otra corriente de pensamiento, indica que al estar establecida por ley la
carga de la prueba (art. 1698 CC), seala que estos pactos no son vlidos.
Debe recordarse que es legalmente permitido el suspender o acortar el trmino
probatorio; que no se incorpora prueba no ofrecida (salvo aquellas que el Juez puede
actuar de oficio, como las MMR o determinadas pruebas, como la IPT o el informe de
peritos) y que la ley permite reconocer hechos, liberando a la contraparte de probarlos.
La nica sentencia que existe al respecto de la Corte Suprema, los rechaz, pues indic
que tales pactos son inoponibles al Juez.
En caso alguno estos pactos rigen en materia penal, en el cual es de cargo del ente
acusador (y, en su caso, del querellante) la carga de acreditar el hecho punible y la
participacin (art 340 CPP, inc. 2: El tribunal formar su conviccin sobre la base de la
prueba producida en el juicio oral).
X.- GENERALIDADES DEL SISTEMA CHILENO SOBRE LA PRUEBA
En materia civil rige el sistema de prueba legal o tasada. Es la ley la que determina los
medios de prueba, la oportunidad y forma de rendirla y su valoracin.
Sin embargo, respecto de lo ltimo (valoracin) es difcil el control, a travs de recursos
que no constituyan instancia (como la casacin en el fondo o la nulidad). Raramente
prosperan en cuanto pretenden infraccin legal en cuanto el modo de apreciar la prueba.
La ley en determinados casos acepta otros criterios: Como ante rbitros arbitradores, que
exige prudencia y equidad al valorar la prueba, en los juicios de mnima cuanta se
aprecia en conciencia. Y tambin los testigos, cuando se trata de apreciar sus
discordancias y para la prueba pericial y la confesional.
En los procedimientos orales (familia, laboral, penal) existe el sistema de libertad de
prueba en cuanto los medios, en el sentido de que cualquiera de ellos, en la medida que
sea producido e incorporado legalmente, contribuye a formar conviccin. Sin embargo
est reglada la oportunidad probatoria. La apreciacin es a travs de sana crtica (reglas
de la lgica, mximas de la experiencia y conocimientos cientficamente afianzados). Toda
sentencia debe ser fundada y est sujeta a recursos.
Reglas de Aplicacin de Prueba para el Juez (apreciacin forzosa)
1.- Determinar si existe un medio de prueba exclusivo y excluyente
Como en el caso del testamento escrito: Se necesita el documento. O frente al contrato de
promesa (debe constar por escrito). Obviamente en estos casos slo se puede empelar el
medio respectivo.
2.- Determinar si se est frente a prueba prohibida
Como el caso de la confesin entre cnyuges o determinadas obligaciones (por monto) no
mercantiles a travs de testigos.
3.- Determinar si el hecho est revestido de una presuncin de derecho
No admite prueba en contrario. El hecho base se debe/puede probar por cualquier medio
4.- Determinar si el hecho est revestido de una presuncin simplemente legal
En cuyo caso, probado el hecho base, puede aportarse cualquier prueba para destruirlo.

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5.- Caso de la Confesin sobre hechos personales
No cabe prueba en contrario
Luego de que el Juez descarte la existencia de alguna de las cinco reglas anteriores, rige
en plenitud su facultad de apreciar la prueba.
Contradiccin de prueba
En los casos de prueba legal o tasada, frente a dos ms pruebas contradictorias, de igual
valor y sin norma que lo resuelva, el tribunal debe resolver segn la prueba que le
parezca ms conforme con la verdad, aplicando la lgica y la experiencia, fundamentando
su decisin en la sentencia.
En los sistemas de sana crtica o libre conviccin, obra del mismo modo cada vez que
exista prueba contradictoria de cualquier tipo frente a la reconstruccin de los hechos.

DE LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

CUESTIONES GENERALES
1.- Concepto
Medios de prueba son aquellos elementos que sirven para convencer al Juez de la
existencia de algn hecho alegado en el proceso.
La produccin de prueba es el desarrollo formal de todas las razones existentes para la
verdad de ciertos hechos ante el tribunal (Feuerbach)
2.- Clasificaciones
a.- Pruebas directas e indirectas
Medios de prueba directos son aquellos que permiten al Juez formarse su conviccin por
la observacin y percepcin propia e inmediata del hecho.
Los nicos medios probatorios que quedan comprendido en esta categora es la
inspeccin ocular del Tribunal, diligencia en la cual el Juez concurre junto con el
Secretario al lugar en que habra ocurrido el suceso o inspecciona la especie a que se
refieren los hechos y la confesin prestada ante el juez.
Pruebas indirectas son aquellas a travs de las cuales el Juez toma conocimiento de los
hechos en forma mediata, ya sea por los dichos terceros, documentos, informe de perito,
etc. Aqu caben todos los restantes medios de prueba.
b.- Pruebas preconstituidas y circunstanciales
Son preconstituidas aquellas que existen con anterioridad al proceso mismo y que slo
son rendidas en l; as, por ejemplo, la testimonial, confesional (sobre hechos anteriores
al juicio), documental, etc.
Circunstanciales son aquellas pruebas que nacen y se producen durante la sustanciacin
del proceso, como por ejemplo la inspeccin ocular del Tribunal, el informe de peritos.
c.- Elementos que hacen prueba plena o completa y aquellos que no hacen prueba
completa

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Hacen plena prueba todos aquellos elementos de juicio que por si solos bastan para
acreditar un hecho, como por ejemplo la inspeccin ocular, un instrumento pblico, etc.
No hacen prueba completa aquellas que no bastan por si solas para establecer un hecho;
as, por ejemplo, la declaracin de un testigo singular no hace prueba completa; una
presuncin tampoco, etc. En este caso es necesario que esa prueba incompleta se junte
con otra u otras del mismo carcter, a fin de que juntas sirvan para acreditar el hecho
controvertido.
Segn el artculo 341 los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son los
instrumentos, los testigos, la confesin en juicio, la inspeccin personal del
tribunal, el informe de peritos y presunciones.
I.- LOS INSTRUMENTOS
1.- CUESTIONES GENERALES
1.- Disposiciones legales que los regulan
Esta materia se encuentra tratada en:
- Cdigo Civil :arts.17 y 1.699 a 1.709
- Cdigo de Procedimiento Civil: arts. 342-355
- Cdigo Procesal Penal: arts.333 y 334
- Cdigo Orgnico de Tribunales: arts.403-414 y 421-445
- Disposiciones contenidas en leyes especiales diversas, como por ejemplo la Ley de
Registro Civil.
2.- Concepto
Documento o instrumento en trminos generales es cualquier escrito que da cuenta de un
hecho.
En materia penal se dice que se trata de toda fijacin permanente de un hecho, concepto,
idea o pensamiento
3.- Caractersticas
Los instrumentos son medios probatorios indirectos, preconstituidos, que generalmente
producen prueba completa cuando renen los requisitos que la ley exige para ello.
4.- Clasificaciones
a.- Documentos otorgados por va de prueba y Documentos otorgados por va de
solemnidad
- Un documento es otorgado por va de prueba, cuando persigue slo esa finalidad, es
decir acreditar un hecho, aunque no sea de forma completa
- Otorgado por va de solemnidad cuando es exigido por la ley para dar validez a un
determinado acto o contrato, y, en estos casos adems debe servir de medio probatorio
de tal acto o contrato (art. 17012 CC9. Se trata de una prueba obligatoria.
As, por ejemplo, los contratos de compraventa de bienes races deben otorgarse por
escritura pblica por va de solemnidad, y tal contrato debe acreditarse con esa escritura.
b.- Segn su naturaleza jurdica
-Instrumentos pblicos o autnticos son aquellos otorgados por funcionario pblico
competente (por funcin y/o territorio u otros elementos que le otorguen competencia) con
las formalidades legales (art. 1699).
Cuando los otorga un notario y los incopora a su repertorio, se llaman escrituras pblicas
-Instrumentos privados son los dems documentos.

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c.- Segn su valor probatorio
-Instrumentos que se bastan por si mismos, como los pblicos.
-Instrumentos que para valer como prueba requieren de un trmite complementario, como
los instrumentos privados que requieren de reconocimiento expreso o tcito de la parte
que los otorg o de resolucin del Juez que los tiene por reconocidos, para que pueden
tener valor probatorio.
2.- EL INSTRUMENTO PUBLICO O AUTENTICO
1.- Requisitos
Como sealamos, conforme al artculo 1699 del CC es el autorizado por funcionario
pblico competente con las formalidades legales.
De esta definicin de la cual se desprenden los siguientes requisitos:
a.- Debe ser autorizado; es decir, un tercero debe dar fe del mismo;
b.- La autorizacin debe emanar de un funcionario pblico en su carcter de tal;
c.- El funcionario pblico debe ser competente para otorgar el documento; es decir, la ley
debe haberle encomendado la autorizacin del documento especfico de que se trata,
como por ejemplo los notarios, que autorizan escrituras pblicas otorgadas en el territorio
de su competencia;
d.- Debe cumplir con las formalidades legales que en cada caso se establecen.
2.- Instrumentos que sern considerados pblicos en el proceso
De acuerdo con el artculo 342 del CPC, si se cumpli con lo que dispone la ley al
otorgarlos, ellos son:
a.- Los originales;
b.- Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe de
toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quin se hace valer
c.- Las copias que, obtenidas sin los requisitos indicados, no sean objetadas por la
contraparte como inexactas dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.
d.- Las copias que objetadas como inexactas dentro del plazo antes indicado, sean
cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe en
contra del objetante.
e.- Los testimonios que el Tribunal mande agregar durante el proceso, autorizados por el
Secretario u otro Ministerio de fe y sacados de los originales o de las copias que renan
los requisitos precedentemente sealados.
f Los instrumentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada.
No deben confundirse los instrumentos pblicos con los instrumentos protocolizados, esto
es, aquellos agregados al final del protocolo del Notario, que NO son ni valen como
instrumentos pblicos (salvo excepciones, como los testamentos, los protestos de letras).
Sin embargo, importan por adquirir fecha cierta, evitan su prdida o deterioro, permite
obtener copias, lo cual no impide
3.- Iniciativa de quien rinde la instrumental
Lo normal es que la prueba instrumental se produzca a iniciativa de parte y,
excepcionalmente a iniciativa del Tribunal como medida para mejor resolver, conforme al
art. 159 del CPC.

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La iniciativa de parte puede ser voluntaria o forzada.

Lo normal es que sea voluntaria, pero ser forzada en los casos de las medidas
prejudiciales y, adems en la situacin contemplada en el art. 349 del CPC que dispone
que durante el proceso mismo el Tribunal podr ordenar, a peticin de parte, la exhibicin
de instrumentos que existan en poder de la contraparte o de algn tercero, exigindose
para ello que los documentos tengan relacin directa con la cuestin debatida y que no
sean secretos o confidenciales.
Si se ordena la exhibicin, los gastos de la diligencia sern de cargo de la parte que la
solicita, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las costas del juicio.
Cuando los documentos deben ser exhibidos por algn tercero, ste podr exigir que se
saque copia de ellos en su propia casa u oficina por un Ministro de fe.
Si la parte o el tercero se niega a la exhibicin, podrn ser apremiados con multas y
arrestos; adems, tratndose de la parte misma, ste no podr hacer valer dichos
documentos posteriormente en su favor (salvo casos de excepcin de las medidas
prejudiciales). Por otra parte, no corresponder aplicar sancin en caso de que la parte o
el tercero justifique justa causa para ello, la que ser calificada por el Juez de la causa.
4.- Forma como deben acompaarse y agregarse al proceso los documentos
pblicos:
La parte que presente en un proceso algn instrumento pblico deber acompaarlos
para que se agreguen con citacin de la contraria.
Este requisito no est expresamente indicado en la ley, pero se desprende de la causal de
casacin en la forma del art. 768 N 9, en relacin con el N 5 del art. 795, CPC, que le da
el carcter de trmite esencial a esta citacin.
Ello significa que esta ltima tendr el plazo de tres das para objetarlos, o el plazo para
contestar la demanda, si son acompaados junto con sta, objecin que puede fundarse
en alguna de las siguientes causales: nulidad, falsedad o falta de autenticidad y por
falsedad de las declaraciones en l contenidas.
Si se trata de un documento electrnico (art. 348 bis CPC)., el tribunal fija una audiencia
de percepcin de prueba, para el 6 da. Si hay objecin, el tribunal puede ordenar una
prueba de autenticidad a costa del objetante (de peritos).
5.- Oportunidad en que debe rendirse la prueba instrumental
En primera instancia, los instrumentos en general, pueden acompaarse durante toda la
secuela del juicio, hasta el vencimiento del trmino probatorio (art. 348).
En segunda instancia deben presentarse hasta antes de la vista de la causa; en caso de
que en esta etapa procesal se acompaen con menos de tres das de anticipacin a la
vista, concluida esta, la causa no podr ser fallada de inmediato, sino que necesariamente
deber quedar en acuerdo, hasta que venza el plazo de tres das de la citacin (art. 348
inc. 2).
6.- Instrumentos pblicos otorgados en pas extranjero
Conforme al artculo 17 del Cdigo Civil, se regirn en lo que se refiere a su forma por la
ley del pas extranjera.
Por otra parte, el art. 345 del C.P.C. dispone que los instrumentos pblicos otorgados
fuera de Chile debern ser presentados debidamente legalizados, entendindose que lo
estn cuando en ellos conste el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas

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que lo han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios extranjeros
competentes.
Adems, las firmas de estos ltimos debern ser autorizadas por una de dos vas:
Por el atestado de un agente diplomtico o consular chileno en el pas donde se
otorg el documento, debiendo certificarse la firma de este agente por el Ministerio de
Relaciones Exteriores de la Repblica. En caso de que Chile no tenga representacin
diplomtica o consular en el pas extranjero, podr efectuar ese atestado el agente de
algn pas amigo, cuya firma ser autentificada por el diplomtico de ese pas acreditado
en Chile y la de este ltimo por el Ministerio de Relaciones Exteriores.
Por el atestado del agente diplomtico del pas en que se otorg el documento,
acreditado en Chile, cuya firma a su vez ser certificada por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de Chile.
7.- Instrumentos otorgados en lengua extranjera
Segn el art. 347, stos pueden presentarse al Tribunal en idioma extranjero,
adjuntndose la correspondiente traduccin, o slo en el idioma extranjero.
En el primer caso valdr la traduccin acompaada, salvo que la contraparte lo objete y
dentro de seis das solicite que sea revisada por perito, loque debe ser accedido por el
Juez. En el segundo caso el Tribunal proceder a designar perito traductor.
8.- Valor probatorio de los instrumentos pblicos (art. 1700- 1703 CC)
a.- Respecto de los otorgantes
Hacen plena prueba respecto del hecho de haberse otorgado, de su fecha, del
hecho de haberse realizado las declaraciones que en l aparecen haber efectuado los
comparecientes o el funcionario pblico.
Todo lo anterior, en atencin a que ello precisamente es atestiguado por un funcionario
pblico.
Hacen prueba plena respecto de las verdades de las declaraciones de orden
dispositivo (elementos de la esencia del acto o contrato) que se han efectuado en el
mismo; En cuanto a lo meramente enunciativo no hacen fe, salvo que tenga relacin
directa con lo dispositivo del acto en cuestin. Lo anterior, sin perjuicio de que esas
declaraciones meramente enunciativas, de acuerdo al art. 398 del CPC puedan ser
estimadas como presuncin grave para darlas por establecidas, por constituir confesin
extrajudicial prestada ante la parte que la invoca.
Las declaraciones del funcionario pblico, por regla general tendrn el valor de
plena prueba, salvo que las haya efectuado confiado en el dicho de otras personas o que
constituyan meras apreciaciones del funcionario, como por ejemplo que en un testamento
indique que el testador se encuentra en su sano juicio, ya que esa circunstancia puede
ser solo aparente y que por no ser el notario mdico siquiatra, no haya podido percatarse
de que padeca de alguna enfermedad mental. En este ltimo caso las declaraciones
podrn ser constitutivas de testimonios extrajudiciales.
b.- Respecto de terceros
Hacen plena prueba respecto de terceros del hecho de haberse otorgado, de que
las partes que en l aparecen efectivamente realizaron las declaraciones que en el mismo
se consignan y tambin en lo que se refiere a la fecha de otorgamiento.
En lo que se refiere a las declaraciones efectuadas por el funcionario pblico,
contenidas en el documento, vale lo mismo sealado precedentemente respecto de las
partes.

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Las declaraciones dispositivas de las partes se presumen verdaderas respecto de
terceros, por cuanto la ley estima que lo normal es que ellas sean verdaderas. Sin
embargo, ello no obsta a que se acredite lo contrario; es decir, que se trata de
declaraciones simuladas, hecho que adems puede ser constitutivo de delito si se ha
realizado en perjuicio de un tercero.
Las declaraciones meramente enunciativas no hacen valor respecto de terceros,
toda vez que nadie puede preconstituirse una prueba con sus propios dichos. As, por
ejemplo, si alguien declara ante un notario que l escribi un libro determinado, dicha
declaracin no puede producir efectos respecto de algn tercero. En cambio, las
declaraciones enunciativas directamente vinculadas a lo dispositivo del acto o contrato,
hacen fe respecto de terceros, como el caso de un contrato de compraventa en el cual se
seala determinadas caractersticas del inmueble que se vende.
9.- Presuncin de autenticidad e impugnacin del instrumento pblico
Como sealamos anteriormente, el artculo 1.699 del CC define lo que debe entenderse
por instrumento pblico, haciendo sinnimos instrumento pblico con instrumento
autntico.
Es decir, la ley presume que el instrumento pblico es autntico; sin embargo, esta
presuncin es de carcter simplemente legal, motivo por el cual la contraparte podr
impugnarlo o destruirlo, pero slo en la forma que veremos a continuacin.
La impugnacin
Puede efectuarse por va principal, es decir, en un procedimiento declarativo en el cual
precisamente se demanda que en definitiva se declare que un determinado instrumento
pblico no es autntico o no es vlido, o por la va incidental, dentro de un proceso,
cuando la contraparte acompaa un instrumento pblico y ste es objetado dentro de
tercero da por alguna causa legal. En el primer caso el documento perder toda eficacia,
en el segundo slo no se le tomar en cuenta en el juicio.
La impugnacin procesal del instrumento pblico es la actividad de la parte en contra de
quien se hace valer ese instrumento en un proceso, destinada a destruir la fe probatoria
del mismo.
Se seala que los instrumentos pueden ser impugnados por Nulidad; Falta de
autenticidad y Por falta de verdad de las declaraciones de las partes.
a.- Objecin por nulidad
Ella debe fundarse en que el instrumento pblico en cuestin no rene alguno de los
requisitos que la ley exige para su validez, es decir, que no ha sido autorizado, que dicha
autorizacin no emana de funcionario pblico, que ese funcionario pblico autorizante no
es competente o que la autorizacin no se ha efectuado con las formalidades exigidas por
la ley en cada caso.
As, por ejemplo, la escritura pblica debe ser otorgada ante notario competente, con las
solemnidades legales e incorporadas al protocolo o registro pblico; en caso de omitirse
cualquiera de estos requisitos, como por ejemplo el que un notario de Santiago autorice
una escritura otorgada en Valparaso, acarrea la nulidad del instrumento en referencia.
Para probar los hechos que sirven de fundamento a la nulidad del instrumento pblico, la
parte puede valerse de todos los medios de prueba que establece la ley, incluso la prueba
testimonial, no rigiendo en este caso las limitaciones establecidas en los arts. 1.708 y
siguientes del CC, por cuanto no se trata de acreditar actos o contratos, sino que hechos
materiales. Es decir, lo que se trata de destruir es el continente y no el contenido.
En aquellos casos en los cuales el instrumento pblico constituye solemnidad del acto o
contrato, como por ejemplo la escritura pblica en la compraventa de bienes races, si el
instrumento pblico es declarado nulo, esa nulidad del continente traer como
consecuencia la nulidad del contenido. En cambio, cuando el instrumento pblico no es

117
solemnidad del acto o contrato, si l es declarado nulo, valdr como instrumento privado,
siempre que estuviere firmado por las partes.
b.- Objecin por falsedad o falta de autenticidad
El instrumento pblico ser falso en los siguientes casos:
i.- Cuando realmente no haya sido otorgado; es decir, que exista un falso forjamiento
completo del documento.
ii- Cuando no haya sido autorizado por el funcionario que en l seala como autorizante.
iii.- Cuando no haya sido otorgado por las personas que en l se indica.
iv.- Cuando las declaraciones que el mismo contiene no corresponde a las realmente
efectuadas por las partes.
Conforme a lo dicho, un instrumento pblico que no sea nulo, puede ser falso. As, por
ejemplo, puede que una escritura aparezca totalmente verdadera en lo formal al haber
sido otorgada ante notario competente, con las formalidades legales e incorporada al
protocolo o registro pblico, pero que las personas que en ella aparecen como
suscribindolo han sido suplantadas.
Prueba de la Falsedad: Al igual que la nulidad, la falsedad puede establecerse por todos
los medios probatorios que seala la ley, incluso por testigos.
Sin embargo, tratndose de escritura pblica la ley ha tomado ciertas precauciones y por
ello el art. 429 CPC ha establecido la siguiente reglamentacin respecto de la prueba
testimonial:
- Debe tratarse de cinco testigos;
- Estos testigos deben reunir los requisitos que seala el artculo 384 del CPP
en su regla segunda, vale decir, deben encontrarse contestes en el hecho y
sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den
razn de sus dichos:
- Con sus declaraciones deben acreditar que la parte que dice haber asistido
personalmente al otorgamiento, o el notario, o alguno de los testigos de la
escritura, ha fallecido con anterior o ha permanecido fuera del lugar de
otorgamiento del instrumento el da que ste tiene como fecha y en los sesenta
siguientes.
- Adems, en este caso la ley autoriza al Tribunal para apreciar la prueba
testimonial conforme a las normas de la sana crtica, es decir, no le seala un
valor probatorio fijo o absoluto.
c.- Objecin por falta de verdad de las declaraciones
Este tipo de objecin no es propiamente impugnacin del instrumento pblico mismo, sino
que dice relacin con las declaraciones que l contiene, en el sentido de que ellas no
corresponden a la realidad, ya sea por error, dolo o simulacin.
Es decir, en este caso no se discute que el instrumento sea valido y autntico.
No es una objecin propiamente tal, sino que ella se refiere al mrito probatorio del
instrumento (en razn dde que ello constituir por regla general el fondo del conlicto).
Por esta razn, cuando se objeta un instrumento pblico por este motivo, no se genera en
el juicio un incidente que requiera algn pronunciamiento especial, sino que slo implica
que la contraparte est haciendo presente que no es verdad lo que en l se sostiene, lo
que el Juez determinar en la sentencia, al apreciar las diferentes pruebas que se rinden
en la causa.

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As, por ejemplo, puede acompaarse una escritura pblica en la que se afirme que Pedro
pag a Juan el precio de una compraventa pero que en el hecho ello no sea verdad y
motive que Juan deduzca una demanda cobrando el precio; en este caso Pedro
acompaar la escritura para acreditar que pag y Juan, para ganar el juicio, deber
rendir otras pruebas que acrediten lo contrario.
Tratndose de terceros que no han tenido intervencin en el acto o contrato, no cabe
duda que podrn objetar ste por falsedad en las declaraciones que contiene, debiendo
probar su afirmacin, aportando al efecto otros medios probatorios que as lo establezcan.
Las partes mismas tambin pueden alegar la falsedad de las declaraciones, a pesar de
que el instrumento pblico en esta parte produce plena prueba en su contra. Lo anterior
en atencin a que es posible que aporten otros medios probatorios de tal naturaleza que
sean capaces de desvirtuar esa plena prueba mediante otra plena prueba que aparezca
ms conforme a la verdad.
En lo que se refiere a las declaraciones meramente enunciativas, ellas igualmente pueden
ser objetadas por las partes, toda vez que las mismas slo constituyen una confesin
extrajudicial.
Estas impugnaciones pueden hacerse valer por las partes entre s o en contra de
terceros; con todo, en lo que se refiere a la compraventa, el art. 1.876 del CC en relacin
con los arts. 1.490 y 1.491 del mismo cdigo sealan una excepcin respecto de la
impugnacin en contra de terceros, estableciendo que para que pueda deducirse accin
reivindicatoria en contra de terceros poseedores ser necesario que se establezca que la
escritura es nula o falsa. En este caso el vendedor que alegue que es falsa la declaracin
que seala que el comprador le pag el precio no podr accionar en contra de terceros
fundado en la falsedad de esas declaraciones, ya que no se le admitir prueba alguna
para los efectos de acreditar esa falsedad.

3.- EL INSTRUMENTO PRIVADO

1.- Concepto:
Instrumento privado es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por
particulares sin la intervencin de algn funcionario pblico en el carcter de tal.
La regla general es que los documentos privados estn firmados por el otorgante para
que tengan valor de tales, como se deduce del art.1.701 del CC el que en su inciso 2
dispone que el instrumento pblico nulo valdr como instrumento privado si estuviere
firmado por las partes.
Excepcionalmente no es necesario que el instrumento est firmado en los casos que
sealan los arts. 1.704 y 1.705 del C.C. El primero de ellos alude a los asientos, registros
y papeles domsticos y el segundo a las notas escritas por el acreedor a continuacin, al
margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado en su poder.
La protocolizacin de un instrumento privado (que es el hecho de que un Notario los
incorpore a su protocolo o regiastro) NO lo convierte en un instrumento pblico (salvo los
casos de exepcin del art. 420 COT)
2.- Autenticidad del instrumento privado: (art.346).
A diferencia de lo que acontece con los instrumentos pblicos, como en los privados no
interviene algn funcionario pblico que permita revestirlos de una presuncin de
autenticidad, es necesario que la parte que los presenta acredite la autenticidad de ellos.
Es decir, el instrumento privado slo tendr valor una vez que sea reconocido por la parte
en contra de quien se hace valer o mandado tener por reconocido por el Juez.
Reconocimiento:

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El reconocimiento de un instrumento privado puede ser expreso o tctico.
a.- Expreso (Art. 346 Nos. 1 y 2)
Este existe cuando la persona que aparece haber otorgado el instrumento privado as lo
declara en el mismo proceso en que ste es acompaado o en otro diverso o en un
instrumento pblico.
b.- Tcito
El reconocimiento tctico se produce cuando, acompaado el instrumento privado al
proceso y puesto ste en conocimiento de la parte que aparece haberlo otorgado, sta no
lo objeta por falsedad o falta de integridad dentro de sexto da.
Aun cuando el CPC no lo seala en forma expresa, se entiende que el art. 346 N.3 se
refiere a instrumentos privados que aparezcan emanados de la parte en contra de quien
se presenta y no de terceros; lo anterior, por razones obvias, toda vez que la contraparte
no estar normalmente en situacin de saber si esos documentos que aparecen
emanados de algn tercero fueron o no efectivamente otorgados por ste. Tratndose de
instrumentos privados emanados de terceros, para que ellos puedan tener algn valor es
necesario que sean reconocidos expresamente en el proceso por el tercero, declarando al
efecto como testigo.
Si el documento privado es acompaado junto con la demanda, el plazo para objetarlo es
el mismo que el que tiene el demandado para contestar la demanda, al igual como en el
caso de los instrumentos pblicos, como lo dispone expresamente el art. 255.
Si la contraparte objeta el documento por falsedad o falta de integridad, se generar un
incidente, debiendo conferirse traslado de la objecin a la parte que present el
documento, debiendo el Juez, al resolver la incidencia, concluir si el instrumento es
autntico o no, es decir si mando o no tenerlo por reconocido. (346 N.4)
3.- Forma como se acompaa el instrumento privado:
a.- Emanado de un tercero
Como se deduce de los arts. 348 inc. 2, 768 N 9, 795 N 5 y 800 N 2 del CPC, ellos
deben ser acompaados con citacin de la contraparte, a fin de que sta en el plazo
de tres das formule los alcances que el documento le merezca.
b.- Emanado de la contraparte
Como sealamos anteriormente, debe acompaarse bajo apercibimiento de ser tenido por
reconocido si no es objetado por falsedad o falta de integridad dentro de sexto da,
conforme lo seala el art. 346 N.3.

4.- Causales de impugnacin:

Slo puede ser impugnado por falsedad o falta de integridad, es decir, por no haber sido
otorgado en la forma y por quien se seala como otorgante y por no ser completo (nunca
por nulidad, pues no tienen requisitos legales de forma).
Si se objeta por alguna de las causales indicadas, se generar un incidente en el cual el
Juez deber resolver si el documento es autntico o no o si es ntegro o no.
Sin perjuicio de lo anterior, debe observarse que es frecuente que en los procesos se
objete este tipo de instrumento por razones diferentes a las indicadas; dichas objeciones
no generan un incidente ni requerirn un pronunciamiento especial del Tribunal, sino que
el Juez, acorde con las restantes pruebas producidas en el documento al momento de
valorar la prueba rendida.

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5.- Valor probatorio:
a.- Emanados de la contraparte
En caso de ser reconocido en forma expresa o tctica o mandado tener por reconocido
por el Juez, tendr el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan
haberlo suscrito y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y
derechos de stos (art.1702 CC.).
Si el instrumento no es reconocido ni mandado tener por reconocido, ste carecer de
valor probatorio.
b.- Emanados de terceros
Para que el instrumento privado otorgado por un tercero tenga valor probatorio en juicio
es necesario que este tercero comparezca y declare como testigo prestando su
reconocimiento a dicho instrumento. En todo caso la prueba slo tendr el valor de la
declaracin de un testigo singular.
6.- Fecha del instrumento privado:
a.- Respecto de las partes
Si el documento ha sido reconocido por la parte que lo otorg, tendr como fecha la que
en el mismo se indica;
b.- Respecto de terceros (art.1.703 CC).
En este caso el documento adquirir fecha cierta en los siguientes momentos:
- El da del fallecimiento de alguna de las personas que lo han firmado;
- La fecha en que ha sido incorporado a un registro pblico en caso de protocolizacin del
instrumento en el registro de un notario, la fecha ser aquella en la cual ste fue anotado
en el repertorio;
- La fecha en que conste haber sido presentado en juicio o que se haya tomado razn de
l;
- La fecha en que lo haya inventariado un funcionario pblico competente en el carcter
de tal;
7.- Instrumento privado autorizado ante notario
La sola circunstancia de que en un documento privado la o las firmas de los otorgantes
aparezcan autorizada ante notario, en general no produce otro efecto que el contar para
probar la autenticidad del mismo con un testigo abondo.
Lo anterior, sin perjuicio de otros efectos, como por ejemplo tratndose de instrumentos
mercantiles en que la autorizacin de la firma del girador o aceptante, segn el caso, les
otorga mrito ejecutivo.

8.- Cotejo de letras (arts. 350- 355 CPC)

Es un medio probatorio que consiste en comprar la letra o la firma del documento privado
cuestionado con la de otro documento indubitado, es decir con otro instrumento respecto
del cual no exista duda que ha sido escrito o firmado por la misma persona que aparece
haber escrito o firmado el controvertido.
Este cotejo tambin procede tratndose de instrumentos pblicos que carecen de matriz,
ya que si existe matriz el cotejo se har con aquella por el funcionario que autoriz la
copia, por el Secretario del Tribunal u otro Ministro de fe que designe el Juez.
Solicitado el cotejo, el Juez proceder a designar un perito y se considerarn como
indubitados para esa diligencia los instrumentos que las partes de comn acuerdo
acepten como tales, los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos (supuestos,
fingidos) o suplantados y los instrumentos privados que hayan sido reconocidos
expresamente por el otorgante.

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Sin perjuicio del informe del perito, el Juez deber practicar adems por si mismo el cotejo
y no quedar obligado por la pericia. En todo caso, el cotejo de letras no constituye por si
solo prueba completa, pero podr servir de base para una presuncin judicial.
9.- Instrumentos privados especiales (art. 1704, 1705, 1707 CC y art. 35 CdeC)
Aparte de las normas que seala el Cdigo Civil para los instrumentos privados en
general, l alude en forma especial a algunas clases de ellos, al igual como lo hace el
Cdigo de Comercio; estos instrumentos privados son:
a.- Los asientos, registros y papeles o notas
Son auqellos que una persona redacta con el objeto de dejar constancia de cualquier
hecho, sea ste de carcter jurdico o domstico, que se caracteriza adems por cuanto
en ellos interviene slo una persona que los firma o escribe. De acuerdo con el artculo
1.704 del CC, estos contra del que los ha otorgado o firmado; es decir, slo hacen fe en
contra de esa persona, pero para ello es necesario que el hecho que aparezca reconocido
en los mismos se encuentre especificado claramente.
Cuando se trata de algn escrito de esta naturaleza que en parte puede perjudicar a quien
lo quiere hacer valer, ste debe aceptarlo ntegramente. As, por ejemplo, si una persona
lleva anotados en una hoja las sumas de dinero que adeuda a un tercero, pero en el
mismo papel indica que, por su parte el tercero le compr alguna especie cuyo precio no
le ha pagado, el tercero que quiere utilizar ese documento para acreditar su acreencia
igualmente deber aceptarlo en la parte que en l se indica que a su vez debe el precio
del objeto adquirido.
En todo caso, estos documentos dado el carcter privado de los mismos, para que tengan
valor probatorio deben ser reconocidos o mandados tener por reconocidos, en alguna de
las formas que seala el art. 346 del CPC.
b.- Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura
Conforme al art.1.705 del CC, la nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al
margen o al dorso de una escritura que siempre estuvo en su poder o la efectuada en un
duplicado de sta que est en poder del deudor, har prueba en todo lo favorable al
deudor. Sin embargo, si dichas notas contienen tambin aspectos desfavorables para el
deudor, si ste quiere hacer valer el documento en su poder, deber aceptarlo tambin en
la parte que le perjudica.
Esta situacin es similar a la anterior, con la salvedad que la nota escrita o firmada ha sido
estampada a continuacin, al margen o al dorso de una escritura y debe decir relacin
con el acto jurdico que esa escritura contiene.
Como documento privado, para que tenga valor probatorio, siempre debe ser reconocido
o mandado tener por reconocido, conforme a lo que hemos sealado.
c.- Libros de comerciantes
Las leyes exigen a los comerciantes llevar diferentes libros de orden contable, los que
stos deben mantener cumpliendo determinados requisitos. Tratndose de procesos
seguidos entre comerciantes, estos libros hacen plena fe probatoria cuando han sido
llevados conforme a la ley y, si entre los libros de uno y otro comerciante existen
discrepancias, el asunto deber resolverse con el mrito de las dems pruebas rendidas
(art. 35 D. De C.)
Si el proceso se sigue entre un comerciante y un no comerciante, los libros slo hacen fe
en contra del primero, quien no podr aportar pruebas tendientes a demostrar algo distinto
que lo indicado por los libros. En todo caso, en este evento el no comerciante que invoca
los libros en su favor deber aceptar el valor de ellos tanto en lo que le sean favorables
como en lo desfavorable.

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4.- LAS CONTRAESCRITURAS: (Art. 1.707 CC)

1.- Concepto:
En general se entiende por contraescritura aquella mediante la cual se altere o modifique
lo estipulado en alguna escritura anterior.
En Chile existen dos tesis en cuanto a la extensin que debe darse al concepto de
contraescritura; una que estima que ste es de carcter restringido y otra que le otorga un
mbito ms amplio.
a.- Sentido restringido
Segn esta teora, el trmino contraescritura est considerado como todo escrito en el cual
las partes en forma ostensible contradigan estipulaciones contenidas en una escritura
anterior y que est destinada a permanecer en secreto frente a terceros; seran el medio
que tendran las partes para demostrar cul fue su real intencin al celebrar el acto o
contrato original.
As por ejemplo, si se celebra una compraventa y en una contraescritura se expresa que se
trata de una donacin.
De acuerdo con lo expuesto, para esta teora es necesario:
Que la nueva escritura tenga por finalidad establecer la simulacin total o parcial del
acto contenido en la escritura original;
Que la nueva escritura no contenga un acto jurdico nuevo, como por ejemplo el
caso de una compraventa en que en la escritura original se seale que el precio es 100 y en
la escritura posterior se indique que las partes acuerdan modificar el precio a 120.

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b.- Sentido amplio

Conforme a esta posicin, dentro de la expresin contraescritura quedan incorporadas
todas aquellas que modifiquen o alteren en todo o parte una escritura anterior, sea para
dejarlas totalmente sin efecto, sea para introducirles modificaciones. Estia posicin es
dominante.
2.- Valor probatorio de la contraescrituras
a.- Entre las partes
Ellas producen pleno efecto probatorio, ya que lo que debe primar entre ellas es su
verdadera intencin al contratar. En todo caso, tratndose de contraescrituras privadas,
deber otorgarse su reconocimiento en alguna de las formas que seala el art. 346 del
CPC.
b.- Frente a terceros
Las escrituras que consten en instrumento privado y que estn destinadas a alterar lo
establecido en un documento pblico, no producen efecto alguno respecto de terceros;
Las contraescrituras que consten en un instrumento pblico, no producen efecto alguno
respecto de terceros requieren que se haya tomado nota de ellas en la matriz del
instrumento original y de la copia en virtud de la cual ha actuado el tercero.
En todo caso, los terceros si toman conocimiento de la existencia de alguna contraescritura
que no haya cumplido con alguno de los requisitos precedentemente indicados, podr
valerse de ella frente a las partes. Lo anterior, por cuanto la ley dice que no producirn
efecto contra terceros y nada seala en cuanto al valor de ellas a favor de terceros. As,
por ejemplo, en una escritura de compraventa se seala un precio de 100, el que se da por
pagado; en una contraescritura el comprador reconoce que slo pag 50 y que an adeuda
otros 50 al vendedor; en este caso un acreedor del comprador podr hacer efectivo su
cobro en el crdito que tiene el vendedor.

II.- LA PRUEBA TESTIMONIAL

1.- Normas legales que la regulan
- Los arts. 1.708 a 1.711 del Cdigo civil, los que reglamentan la admisibilidad de la prueba
testimonial.
- Los arts. 356 a 384 del CPC, que regulan este medio probatorio en los procedimientos
civiles en todos sus aspectos;
- Los arts. 190; 309 a 313; 329 a 332 del Cdigo Procesal Penal, que reglamentan la prueba
testimonial en el proceso criminal, en la etapa de investigacin y de juicio oral.
2.- Concepto:
Siguiendo al profesor Mosquera,.podemos sealar que los testigos son aquellos terceros
extraos al proceso mismo, que declaran bajo juramento acerca de la verificacin de ciertos
hechos que se controvierten en el juicio, de los cuales han tomado conocimiento en forma
directa o por los dichos de otra persona.
En etapa de investigacin NO declaran bajo juramento.
3.- Requisitos que debe reunir el testigo

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Del concepto indicado se deducen los siguientes requisitos:
a.- Debe tratarse de un tercero extrao al proceso mismo; como consecuencia de ello, no
pueden ser testigos las partes del mismo, sean directas o indirectas (tercero interviniente).
b.- Deben declarar bajo juramento respecto de determinados hechos controvertidos de los
cuales hayan tomado conocimiento
c.- Al igual que toda prueba, el testimonio debe referirse a hechos determinados que deben
ser materia de la controversia; el testigo no puede efectuar apreciaciones personales o
emitir opiniones, ya que ello corresponde realizarlo a los peritos y, en definitiva al Tribunal.
d.- Debe conocer los hechos por haberlos presenciado o percibido por sus sentidos
(presenciales) o por haber tomado conocimiento de los mismo s por los dichos de terceros
(de odas).
e.- Debe dar razn de sus dichos, para que el Tribunal pueda cerciorarse debidamente de
que efectivamente el testigo tom conocimiento de los hechos sobre los cuales declara, es
indispensable que ste de razn de sus dichos, es decir, que seale las circunstancias en
que los presenci o la forma en que llegaron a su conocimiento.
4.- Caractersticas
- Es una prueba preconstituda (tambin llamada circunstancial), toda vez que el testigo
normalmente ha tomado conocimiento de los hechos respecto de los cuales declara antes
de que se inicie el proceso en el cual ellos son controvertidos.
- Es una prueba en la que prima el principio de la inmediacin, ya que es el Juez quien
directamente debe recoger los dichos de ste; lo anterior, en teora, ya que en la prctica
estas declaraciones son tomadas en las causas civiles por un receptor en presencia del
Juez.
- Es un medio de prueba indirecto, ya que el Juez toma conocimiento de los hechos no por
la percepcin directa de los mismos, sino que precisamente por la exposicin que de ellos
efecta el testigo.
- Es una prueba formalista, toda vez que la ley la ha regulado en forma rigurosa debido a la
desconfianza que existe de parte del legislador hacia la veracidad de los testimonios.
- Puede ser a iniciativa de parte o como Medida para Mejor Resolver, pero esta ltima
jams puede extenderse a testigos nuevos, slo cubre el aclarar puntos oscuros o dudosos
de testigos presentados por las partes que ya declararon. (art. 159, inc. 1, N 5.) .
5.- Clasificaciones
a.- Presenciales y de odas
Como sealamos, son presenciales los que han percibido los hechos sobre los cuales
declaran en forma directa, por sus sentidos; testigos de odas son aquellos que son
sabedores de los hechos por los dichos de otra u otras personas que se los han relatado.
Los testigos presenciales que intervienen en el otorgamiento de algn documento (pblico o
privado) reciben adems el nombre de testigos instrumentales.
Todo testigo puede ser deductivo, es decir, que declara sobre hechos que deduce de
ciertas premisas que le constan.
b.- Contestes y singulares

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Son contestes cuando existen varios testigos que declaran en la misma forma respecto de
un mismo hecho; en cambio, son singulares cuando slo declara un testigo o cuando
declarando varios respecto de un mismo hecho, sus declaraciones son diversas.
c.- Hbiles e inhbiles
Son hbiles aquellos a los cuales no les afecta alguna causal de inhabilidad (Tacha)
sealada en la ley e inhbiles aquellos a quienes afecta alguna de dichas causales.
En materia penal no hay testigos inhbiles
6.- Limitaciones a la procedencia de la prueba testimonial
El art. 1708 del CC dispone que no se admitir prueba testimonial para acreditar la
existencia de una obligacin que haya debido constar por escrito. Por tanto, en tales casos,
la prueba de testigos est vedada.
Por su parte, los arts. 1682 CC, en relacin con los art. 1701, 1709 y 1710 del mismo CC,
sealan que deben constar por escrito los actos o contratos que contengan la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de dos UTM; ni puede suplir el requerimiento legal de
instrumento pblico.
Sin embargo, el art. 1711, da como excepcin que exista un principio de prueba por escrito,
que haga verosmil el hecho litigioso, como un acto escrito del demandado o su
representado. Tambin el caso de imposibilidad de prueba por escrito.

7.- Inhabilidades de los Testigos (las Tachas)

a.- Pueden ser Absolutas (personas cuya declaracin debe rechazarse de oficio y que no
pueden declarar en ningn juicio). Art. 357
- Menores de 14 aos (pero sus dichos, sin juramento, pueden estimarse de base a una
presuncin judicial si tienen discernimiento suficiente.
- Los interdictos por demencia.
- Los que al declarar o al verificarse los hechos que declaran, se hallan privados de razn
u otra causa.
- Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
- Los que en el mismo juicio hayan incurrido en cohecho (an sin ser procesados
criminalmente)
- Los vagos sin ocupacin conocida
- Los que, en concepto del tribunal, sean indignos de fe, por tener condena criminal.
- Los que hagan de profesin testificar en juicio.

b.- Pueden ser Relativas (personas cuya declaracin en principio se acepta-salvo que las
partes los retiren- y que slo la inhabilita para el caso). Estas inhabilidades no pueden
hacerlas valer, cuando las partes a cuyo favor se hallan establecidas los presenten como
testigos. Art. 358
- Cnyuges y parientes cercanos (consanguneos y por afinidad)
- Ascendientes y descendientes.
- Los pupilos por sus guardadores y viceversa.
- Los criados domsticos uy dependientes (servicio habitual remunerado) de la parte que
los presenta.
- Los que a, a juicio del tribunal, carezcan de la imparcialidad necesaria por tener inters
en el pleito directo o indirecto,.
- Los que tengan amistad ntima con quin los presenta o enemistad contra quin
declaran. Se exigen hechos graves, que califica el tribunal.

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8.- Obligaciones de los testigos
a.- Comparecer
En principio toda persona est obligada a este llamamiento judicial (Art. 359). Si residen
fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, declaran por exhorto en el de su domicilio,
enviando la RRCaP, la nmina de testigos y los puntos de prueba. (art. 371).
La persona citada judicialmente (personalmente o por cdula) de no comparecer, puede
solicitarse su arresto (art. 380). Esto puede dar origen a un trmino probatorio especial
(art. 340, inc. 2).
Si se hace comparecer a testigos a sabiendas de la inutilidad de su declaracin, el tribunal
puede imponer una multa (art. 359 inc. 2)
Estn exentos de esta obligacin:
- Las personas que gocen de inmunidad diplomtica (art. 362). Si lo desean pueden
declarar por informe.
- Las autoridades y personas revestidas de autoridad o calidad de las sealadas en el art.
361 (Altas autoridades, religiosos y mujeres que les perjudique asistir), declaran en el
domicilio que propongan y fijan fecha (dentro del TP).
b.- Declarar
Art. 359 lo seala y deben responder en forma oral, clara y precisa y dar razn de sus
dichos (art. 367). No se permite llevar escrita la declaracin.
Declaran juramentados (art. 363).
Estn exentos de esta obligacin:
Art. 360
- Las personas que se amparen en el secreto profesional (abogado, mdico, psiclogo,
eclesistico), por hechos que hayan sabido confidencialmente en su ejercicio.
- Los parientes (1 al 3 del art. 358)
- Los que se les pida declaren sobre hechos que afectan su honor o les reporte
persecucin criminal (o ambas cosas a sus parientes).
c.- Decir la verdad
Por un elemental respeto a la fe pblica. Caso contrario la persona puede ser perseguida
por falso testimonio, art. 209 Cdigo Penal (perjurio). Es base del recurso de revisin
(art. 810)
En sede paneal, ante el Ministerio POublico nio declaran bajo juramento, pero si mienten
pueden incurrir en el delito de obstruccin a la investigacin.
9.- Derechos de los testigos
Art. 381. Que se le abonen las expensas (gastos) por concurrir a declarar. Existe un plazo
de 20 das para su reclamo. Si no hay acuerdo resuelve el juez.

10.- Procedimiento para la declaracin de Testigos

a.- Iniciativa
Corresponde a las partes, que puede hacerlo a travs de una medida prejudicial
probatoria (art. 286), durante la primera instancia durante el probatorio (art. 320 y 372 inc.
2).
En segunda instancia la procedencia es muy restringida (art. 207 inc. 2). Debe tratarse
de hechos no comprendidos en la prueba rendida, siempre que la testimonial no se haya
podido rendir en primera instancia y tales hechos sean considerados como graves por el
tribunal. Se fija un trmino de hasta ocho das y se presenta la lista al segundo.

127
Al tribunal slo le corresponde como Medida para Mejor Resolver, pero jams puede
extenderse a testigos nuevos, slo cubre el aclarar puntos oscuros o dudosos de testigos
presentados por las partes y que ya declararon. (art. 159, inc. 1, N 5.) .

b.- Formalidad previa

Segn los art. 320 y 372 inc. 2, slo se examinan los testigos presentados en la nmina
correspondiente y hasta un nmero de 6 por cada punto de prueba (pueden presentarse
los que quieran, pero declaran hasta 6). La excepcin es que se jure no conocerlos de
antes y ser casos calificados.
c.- Actuacin ante el tribunal
El tribunal fija una o ms audiencias, art. 369 (puede seguirse ms all del TP si no se
alcanz, art. 340 inc. 2)
Se rinde ante el mismo tribunal o uno exhortado. Si es colegiado, ante el ministro que se
designe (art. 365).
Art. 366. Se puede interrogar previamente para establecer inhabilidades (lo hace la
contraparte). Y luego, cada parte (primero quin lo presenta y luego contrainterrogar la
contraria) sobre los puntos de prueba, inciso rectificaciones o aclaraciones. Lo hace cada
parte, por intermedio del Juez.
Si se incidenta sobre la conducencia de las preguntas, resuelve el tribunal, siendo
apelable su fallo.
Los extranjeros declaran por medio de intrpretes (art.382) y los sordos o mudos por
escrito y, si no se puede, por persona que pueda comunicarse por seas.
De lo actuado se levanta acta (protocolizacin). Art. 370, que firman todos los asistentes.
No se debe, salvo fuerza mayor, interrumpir la declaracin de un testigo (art. 368)
Los testigos no pueden comunicarse entre s si uno ya declar y se inicia con los del actor
y luego los del demandado. (puede alterarse). Art. 364.
Slo declaran hasta 6 testigos por cada punto de prueba, art. 372 inc. 1 (no importa
cuntos se presentaron en la lista, sta no tiene tal limitacin)
d.- Examen
Se toma juramento.
Se reciben preguntas de inhabilidad
Luego interroga quin lo presenta (al tenor de la minuta o, en su defecto, la RRCaP)
Los contrainterrogar la contraparte.
Luego, si lo estima, el tribunal (art. 365).
11- Las Tachas
Art. 373 a 379
a.- Concepto
Medio para hacer efectiva una inhabilidad legal de un testigo, que de acogerse, invalida
su testimonio.
b.- Iniciativa
Corresponde a la parte en contra de la cual se presenta el testigo.
Se pierde el derecho si a quin favorece la tacha lo present (358 inc. final).

128
El tribunal puede de oficio impedir declarar las personas que estn notoriamente
comprendidas en el art. 357 (art. 375)
La tacha nunca obsta a la declaracin del testigo.
c.- Oposicin de la Tacha.
Debe hacerse slo por causa legal, se admite pluralidad de causales (art. 373 inc. final en
relacin con 357 y 358).
Debe hacer con claridad y especificacin.
Dan origen a un incidente, pero la parte que lo presenta puede retirarlo y presentar otro de
la nmina.
d.-. Procedimiento.
Toda tacha de un testigo que est en la lista respectiva debe oponerse antes de su
declaracin. Si son testigos nuevos, caso del inciso final del art. 372, dentro de los 3 das
siguientes a su examen. (art. 373).
Da origen a un incidente ordinario, que puede o no recibirse a prueba (esto es inapelable,
art. 379). Si se abre TP, la prueba se rinde durante el probatorio ordinario (o se abre uno
especial de hasta 10 das). Art. 376
No se admiten testigos contra los testigos de la tacha (art. 378)
Se resuelven en la sentencia definitiva, art. 379 (pero no forman parte d ella, principio de
la descomposicin de la sentencia). Se trata de una sentencia interlocutoria de 2 grado
(art. 158).
12.- Valor probatorio de la prueba testimonial
a.- Testigos de odas
Pueden ser base de una presuncin judicial, segn el art. 383 inc. 1. Su inc. 2 se
entiende que en el caso (declaran sobre lo que oyeron a una parte se entiende que son
base de una presuncin judicial.
b.- Testigos Presenciales
Art. 384
- Un testigo, verdico e imparcial, es una presuncin judicial.
- 2 o ms, legalmente examinados, sin tacha, contestes en el hecho y sus circunstancias
esenciales y que dieren razn de sus dichos, pueden constiruir plena prueba.
- Si hay testigos contradictorios, se prefiere la calidad (NO la cantidad)
- Si son de igual calidad, se prefiere la calidad.
- Sin son de igual calidad y cantidad, se tiene por no probado el hecho.
- Hay principio de adquisicin probatoria (lo que declara un testigo puede beneficiar o
perjudicar a cualquiera de los litigantes, nio importando quin lo present).
- Debe recordarse que los dichos de un menor de 14 aos, puede ser base de presuncin
judicial (Art. 357).
III.- LA PRUEBA CONFESIONAL
1.- Normas legales que la regulan
- El art. 1.713 del Cdigo Civil, sobre su valor probatorio.
- Los arts. 385 a 402 del CPC, que regulan este medio probatorio en los procedimientos
civiles en todos sus aspectos;
- Los arts. 91, 93, 98 y 194 CPP, durante la investigacin y el art. 326 CPP durante el juicio
oral.
2.- Concepto
Reconocimiento que hace una parte de un hecho controvertido susceptible de producir
efectos jurdicos en su contra.

129

Es una prueba de gran utilizacin prctica y de gran valor (La reina de las pruebas).
Tambin se le llama absolucin de posiciones, por su mecnica procesal
3.- Requisitos
a.- Que no se encuentre excluida.
Como en el caso que se exija instrumento pblico como solemnidad del acto o contrato.
En determinados temas de familia (juicios de separacin de bienes, el mal estado de los
negocios, en juicios de legitimacin).
No vale, salvo norma expresa, la confesin verbal extrajudicial.
b.- Debe ser prestada por persona capaz.
Nunca por las personas absolutamente incapaces. S por sus representantes. Los
menores adultos, slo autorizados o en cuanto su peculio.
Los disipadores la prestan a travs de su curador. Al fallido lo representa el sndico de
quiebras. A las personas jurdicas su representante. Los procuradores slo pueden hacerlo
autorizados (art. 7 inc. 2 CPC)
c.- Debe prestarse respecto de hechos controvertidos.
d.- Debe estar exenta de vicios (error, fuerza o dolo)
e.- Debe ajustarse al procedimiento legal.
4.- Clasificacin
a.- Espontnea y provocada.
Es provocada aquella que el reconocimiento se presta dentro del juicio a solicitud de la
contraparte o, en casos determinados, del Juez.
Toda otra es espontnea (muy usual, a travs de escritos).
b.- Puede ser verbal o escrita
Segn el medio en que se presta.
c.- Judicial o extrajudicial
Segn el mbito en que se presta.
d.- Simple, calificada o compleja
En la simple, hay un reconocimiento puro y simple de los hechos.
Calificada, en la cual se reconoce el hecho, pero con determinadas menciones o
circunstancias que cambian la naturaleza del hecho.
Compleja, Se reconoce el hecho, pero se agregan otros que la destruyen en todo o en
parte (es decir, se seala ms de dos hechos)
e.- Divisible e Indivisible
Indivisible, se refiere a que se toma en cuenta todo lo que la persona diga.
Divisible, slo se toman en cuenta ciertos hechos (aquellos que perjudican al confesante),
slo es procedente en la confesin compleja. Se explica ms adelante en detalle.
f.- Eficaz y Prohibida
Segn si la ley la acepta o la prohbe como medio de prueba, lo que se determina segn
la materia debatida.
g.- Judicial y de parte
Segn su iniciativa, que puede ser, judicial, como MMR o sobre hechos no probados.

130
De parte puede ser como medio de prueba, como medida prejudicial probatoria o como
medida preparatoria de la va ejecutiva
5.- Confesin Judicial
Es la rendida en juicio en que se solicita como medio de prueba.
Si es espontnea, obviamente carece de procedimiento, por ejemplo, si se hace por medio
de un escrito (en que se reconozcan hechos), o en cualquier escrito o de modo verbal, etc.
La Provocada, se trata de la verdadera absolucin de posiciones, que se hace bajo
juramento ante el tribunal.
Su oportunidad es en primera instancia hasta el vencimiento del trmino probatorio y hasta
por dos veces se puede llamar a la contraria (si se pide dentro del probatorio, puede
rendirse hasta la citacin a or sentencia).
En segunda instancia, por una vez, hasta la vista de la causa (Art. 385)
Se puede hacer una vez ms, si surgen hechos nuevos.
Las personas obligadas, en caso de confesin eficaz, son, en principio, todas, incluso los
terceros que comparecen como excluyentes o coadyuvantes (estos ltimos NO citados por
quienes coadyuvan, pues no son parte contraria). Puede ser a travs e representante legal
o de mandatario autorizado.
Si no asiste, tiene el apercibimiento del art. 394 CPC
6.- Procedimiento
La parte que desee citar a su contraria para estos efectos, se pide a travs de un escrito,
acompaando en sobre cerrado (art. 387), el pliego de posiciones (materias a contestar,
que pueden ser asertivas o interrogativas, art. 386).
El tribunal fija da y hora, lo cual se notifica por cdula, al ordenar la comparecencia
personal de las partes (art. 48 CPC).
El tribunal puede atender la diligencia en la persona del Juez, o puede ser delegada en un
tercero ministro de fe (secretario o receptor). Sin embargo, debe estar el juez en persona
si as se solicita (art. 388 y 389 inc. final).
Si la parte est fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, se recibe por exhorto.
Puede prestarse por medio de mandatario, salvo que se exija la presencia personal del
absolvente.
Se est obligado a asistir al tribunal. Sin embargo, en el caso de ciertas condiciones, por
su dignidad, estado o confesin, se recibe en su casa (art. 389y 397).
Se le toma juramento al absolvente (art. 390), el cual puede consultar libros o
antecedentes, si es estima indispensable (por la complejidad o detalle) y no hay
oposicin. Sin embargo, si faltan a la verdad NO incurren en delito de falso testimonio del
art. 206 del Cdigo Penal, lo cual slo se aplica a los testigos)
Las respuestas deben ser claras y precisas, pero se excusan olvidos notorios (art. 391)
Pueden estar presente los abogados de las partes e intervenir en lo que corresponda (art.
392).
Se levanta un acta (art. 395, en relacin al art. 370). Protocolizacin.
7.- Confesin Tcita
Es posible que la persona no vaya a la primera citacin y slo provoca el efecto de que
debe ser citado a una segunda oportunidad (art. 393). Si no concurre a stas, se le tiene

131
por confeso de toda posicin que est redactada en trminos asertivos (que de un hecho
por cierto), art. 394 y 400.
El mismo efecto de confesin tcita existe si da respuestas evasivas. Esto debe ser
solicitado por la contraparte.
Si da evasivas respecto de peguntas interrogativas, se le apercibe a travs de multas o
arrestos o puede pedirse que no se falle el pleito mientras no conteste derechamente lo
preguntado.
8.- Valor Probatorio de la Confesin
a.- La Confesin Extrajudicial,
Art. 398
En principio, es base de presuncin judicial.
Si es verbal, no se toma en cuenta, salvo que sea admisible la prueba de testigos.
Si es escrita, tiene el mismo valor que se le d al documento en que est registrada.
Si es ante tribunal incompetente o en otro juicio, se trata de una presuncin judicial grave,
y si el juicio fue entre las mismas partes el tribunal puede darle el valor de plena prueba.
b.- La Confesin Judicial
Art. 1713 CC y 399 CPC
Siempre tiene el mismo valor probatorio.
Si se trata de hechos personales, produce plena prueba (salvo que sea ineficaz). No
admite prueba en contrario (salvo, error de hecho) art. 402.
Si se trata de hechos no personales, produce tambin plena prueba, pero admite prueba
para demostrar la falsedad de los hechos demostrados.

9.- Caractersticas de la Confesin ya prestada en juicio

a.- Es irrevocable, Pero debe distinguirse si se la prest respecto de hechos personales
(que es irrevocable, salvo error de hecho) o sobre hechos no personales, que es revocable
y respecto de la que puede alegarse error, fuerza o dolo y dar origen a un incidente.
b.- Es indivisible, art. 401, En el sentido de que debe ser invocada en su totalidad, no slo lo
favorable a quin la exigi. Ello en la simple y la calificada.
En el caso de la compleja, en que se reconoce el hecho, pero agrega otro(s) que la
destruyen, se distingue,
i-

De Primer Grado, cuando el hecho agregado puede existir independientemente

del hecho inicial. Se trata de hechos distintos, totalmente desligados, que
pueden sobrevivir uno sin el otro. Por ejemplo, reconozco que debo, pero digo
que pagu. Esta confesin es divisible, es decir, slo se toma lo desfavorable.

ii-

De Segundo Grado, En este caso ambos hechos estn ligados, por ser el hecho
agrado dependiente o un antecedente necesario del primero. No es divisible.
Entonces, se debe probar la falsedad de las circunstancias que destruyen el
hecho agregado.

132

IV.- LA PRUEBA PERICIAL (INFORME DE PERITOS)

1.- Normas legales que la regulan
- Los arts. 409 a 425 del CPC, que regulan este medio probatorio en los procedimientos
civiles en todos sus aspectos.
- Los arts. 314 a 322 y art. 329 y ss del Cdigo Procesal Penal.
2.- Concepto
Presentacin en el juicio de un dictamen sobre los hechos controvertidos, hecho por una
persona versada en una cierta ciencia o arte.
El perito y el testigo, si bien ambos son terceros intervinientes, sin inters en la contienda,
son distintos, pues los primeros son llamados al juicio por su condicin versada, en
cambio los segundos son meros sabedores de los hechos.
3.- Clasificacin
a.- Facultativos u Obligatorios
Son facultativos cuando su intervencin es voluntaria de las partes, como cuando se
pronuncian sobre una determinada ciencia o arte o informan sobre el derecho extranjero
(art 411).
Son obligatorios si la ley obliga su intervencin (art. 409 y 410), como en el caso de las
tasaciones.

b.- Pueden actuar a peticin de parte o por decreto del Juez.

Las partes los pueden ofrecer como medida prejudicial probatoria o como medio directo
de prueba.
El Juez lo decreta de oficio, durante cualquier estado del juicio y como Medida para Mejor
Resolver (art. 159 N 4).
4.- Oportunidad y Requisitos
Art 412
Puede rendirse la prueba en cualquier estado del juicio, desde la notificacin de la
demanda, hasta el vencimiento del trmino probatorio (puede rendirse despus, hasta
citar a or sentencia si se pidi dentro del probatorio). Sin embargo, el Juez puede
decretarlo de oficio durante toda su secuela.
Su desarrollo nunca suspende el procedimiento.
Los incidentes relativos al nombramiento y desempeo se tramitan en cuaderno separado
(art. 424)
5.- Requisitos
Ttulo profesional (salvo art 413 N 2)
No tener inhabilidad para declarar como testigo (salvo el N 1 del art. 413)

133

No tener causales de implicancia ni recusacin.

6.- Procedimiento
a.- Nombramiento
art. 414 CPC
- Se debe citar a una audiencia para su nombramiento
- Este llamamiento se notifica por cdula
- Si asisten todas las partes, se pueden nombrar de comn acuerdo, como asimismo su
nombre y nmero, la calidad y aptitudes de los peritos y los puntos sobre los que
informan.
- En cualquier otro caso, todo ello lo nombra el tribunal (no puede nombrar los dos
primeros propuestos por cada parte), de entre las listas de peritos fijadas por la Corte de
Apelaciones respectiva (art. 415, 416 y 416 bis)
- Las menciones del nombramiento son apelable (salvo el nombre mismo).
b.-Trmites posteriores
- Luego, se notifica a las partes, las cuales, dentro de tercero da pueden oponerse al
nombramiento por incapacidad legal.
- Se notifica al perito, que puede rechazar el encargo, pero si lo acepta, jura su fiel
desempeo al notificarlo o dentro de tercero da (art. 417).
7.- Operaciones del perito
a.- El reconocimiento
Llamamiento a observar la cosa objeto de la pericia, a fin que las partes puedan asistir. Si
son varios actan juntos, salvo autorizacin judicial (art. 417 inc. 2 y 418).
- Esta fecha debe notificarse a las partes.
- Las partes tienen derecho a observar el reconocimiento y hacer constar hechos en el
acta que debe levantarse, pero no pueden tomar intervenir en las discusiones de los
peritos (art. 419)
b.- Presentacin del Informe
- Se tiene el plazo fijado por el juez.

134
- Si no lo evacua, puede ser apremiado con multas por el tribunal, o puede prescindirse de
su informe o slo contar con el de los otros peritos (art. 420).
- Si son varios peritos, pueden presentar sus informes en forma conjunta o separada (art.
423).
8.- Pluralidad de Peritos y opiniones discordantes
(arts. 412 y 422)
- Si hay ms de dos peritos y estn discordantes, se debe nombrar otro ms, conforme a las
mismas reglas.
- Si an no hay acuerdo, el tribunal puede apreciar libremente las opiniones, segn el mrito
general de la causa.
9.- Gastos del Peritaje
art. 411, inc. 2 y 3
- Los gastos, incluyendo los honorarios del perito, son de cargo de la parte que solicita la
pericia.
- Si es de oficio, o mandada por la ley, de soportan por mitades.
- Lo anterior es sin perjuicio de lo que se resulta sobre costas.
- El tribunal puede ordenar que se consigue una suma para sufragarlos. Lo cual se notifica
por cdula al que encarg la pericia, y si no se consigna dentro de 10 da, se entiende
desistida la prueba.
- Si no se pagan los honorarios del perito, ste puede cobrarlos por la va incidental (en
cuaderno separado).
10- Valor Probatorio del Informe de Peritos
Se aprecia segn las reglas de la sana crtica (art 425).

V.- LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL

1.- Normas legales que la regulan
- Los arts. 403 a 408 del CPC, que regulan este medio probatorio en los procedimientos
civiles en todos sus aspectos.
- Obviamente no est reglada como tal por el CPP, salvo en cuanto la posibilidad de
constituirse en un lugar distinto a la sala de audiencias (art. 337 CPP)
2.- Concepto
Examen que el tribunal hace por s de un hecho o circunstancia materiales controvertidos
en el pleito a fin de adquirir conviccin acerca de su verdad o inexactitud.
Es un medio de prueba directo e inmediato, en ciertos casos obligatorio y que constituye
plena prueba.
3.- Clasificacin
a.- Judicial o Extrajudicial
Es Judicial aquella que se practica previo decreto del Juez y con conocimiento de las
partes.
Fuera del caso anterior, es extrajudicial y carece de todo valor probatorio.

135
b.- Segn su iniciativa, puede ser exigido por ley, de oficio o a peticin de parte. Es
exigido por ley en ciertos procedimientos, como en la denuncias de obra ruinosa o en los
interdictos especiales (art. 571 CPC).
El Juez lo decreta de oficio, como Medida para Mejor Resolver.
A peticin de parte, puede ser como medida prejudicial probatoria o como medio de prueba.
4.- Requisitos
Art. 403
- Que se inspeccione hechos o circunstancia materiales controvertidas
- Que se estime necesaria y sea ordenada por el juez
- Que la parte que la pida haya consignado fondos para los gastos (si es de oficio o
mandada por ley, se consignan por mitades los que el juez determine), art. 406.

5.- Procedimiento
a.- Oportunidad
Puede solicitarse en cualquier estado del juicio, desde que se notifica la demanda, hasta el
vencimiento del trmino probatorio, pero puede realizarse hasta la citacin a or sentencia,
si se pidi dentro de la oportunidad dicha (no tiene norma, pero hay consenso).
Tambin como medida para mejor resolver (arrt. 159 N 3)
b.- Tribunal que la efecta
Art. 403 inc. 2
Aqul ante el cual se est litigando el asunto, an cuando fsicamente deba efectuarse fuera
de su territorio jurisdiccional
Tambin puede exhortarse al que corresponda.
c.- Tramitacin
art. 404 y 405
Se solicita por escrito, El tribunal designa da y hora y se notifica por cdula.
Las partes pueden pedir que se oigan peritos para el reconocimiento (que se designan
segn las reglas generales)
El reconocimiento se hace con las partes y peritos que asistan y solevanta un acta
(protocolizacin). Art. 407 inc. 1
Las partes pueden pedir que se consignen los datos que estimen en el acta (art. 407 inc.
final)
6.- Valor Probatorio de la Inspeccin Personal del tribunal
Art. 408
Respecto de los hechos o de las circunstancias materiales, observadas por el Tribunal y
consignadas en el acta respectiva, produce plena prueba.
VI.- LAS PRESUNCIONES
1.- Normas que las rigen
Este medio probatorio se encuentra reglamentado en
- Los arts. 47 y 1.712 del CC.
- Los art. 426 y 427 del CPC.

2.- Concepto

136
La presuncin es aquel medio de prueba que consiste en el resultado de una operacin
lgica mediante la cual la cual la ley o el Juez, partiendo de un hecho conocido, deduce o
infiere de l otro hecho desconocido y controvertido en el proceso (art. 47 CC).
3.- Caractersticas y Elementos
Es un medio de prueba circunstancial, indirecto que puede producir plena prueba o semi
plena prueba, segn el caso.
En todas las presunciones se puede distinguir la presencia de los siguientes tres
elementos:
a.- Indicio o Base: El hecho o circunstancia conocida que constituye la base, indicio o
premisa de la presuncin. Este hecho deber establecerse en el proceso a travs de
algn otro medio probatorio en forma tal que pase a ser un hecho conocido.
b.- Operacin Lgica: La actividad racional que se realiza a partir de este hecho conocido
para unirlo a un hecho desconocido;
c.- El Hecho desconocido: Que es el hecho que se deduce a travs del procedimiento
lgico indicado, dndole la categora de cierto o establecido en el proceso y que viene a
ser el hecho presumido o conclusin.
4.- Clasificacin
Atendido a quien las establece, las presunciones se clasifican en legales y judiciales (art.
1712 CC).
a.- Presunciones legales
Son aquellas en las cuales la ley, a partir de un hecho conocido deduce un hecho
desconocido que pasa a ser hecho presumido.
El hecho base siempre debe ser probado por el interesado.
Estas presunciones legales pueden ser de dos clases, atendido si se autoriza o no a
rendir prueba en contrario, de derecho y simplemente legales (art. 47 inc. 2 a 4 CC)
a.1.- Presunciones de derecho
Son aquellas en las que la ley, partiendo de un hecho conocido deduce otro hecho
desconocido, no admitiendo prueba alguna para desvirtuarlo.
En presuncin de derecho siempre ser necesario rendir prueba para establecer la base o
premisa, pero cumplido ello se dar por establecido el hecho que la ley deduce de dicha
premisa.
Por ejemplo el art. 76 inc. 2 del CC. Dispone que se presume de derecho que la
concepcin ha precedido al nacimiento no menos de 180 das cabales, y no ms que
trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principia el da del
nacimiento.
En este caso, probado cul fue el da del nacimiento, se presume de derecho que el da
de la concepcin est ubicado entre los 180 y los 300 das anteriores a la fecha de ese
nacimiento, no admitindose prueba para establecer lo contrario.
Conforme a lo sealado, las partes debern rendir pruebas para establecer que el
nacimiento ocurri o no concurri ese da, pero una vez establecido el da, no podr
aportarse prueba alguna para acreditar que la concepcin ocurri, por ejemplo, en una
fecha ubicada a 150 das antes del nacimiento.

a.2.- Presunciones simplemente legales

Al igual que en las presunciones de derecho, es la ley la que de un hecho que se
encuentra establecido y que se denomina base o indicio, deduce otro hecho desconocido
que viene a ser el hecho presumido.

137

La diferencia con las presunciones de derecho radica en que las simplemente legales
pueden ser desvirtuadas rindiendo prueba que acredite que el hecho presumido no es
verdadero.
Por ejemplo, el art. 400 inc. 2. CC presume en forma simplemente legal que el poseedor de
una cosa es el dueo de la misma, mientras otra persona no justifique serlo. Es decir, a un
individuo le basta acreditar que es poseedor de una cosa para que se le repute dueo de la
misma; sin embargo, un tercero, aportando otras pruebas puede desvirtuar esa presuncin
simplemente legal.
En el fondo, en las presunciones simplemente legales se invierte el peso de la prueba.
b.- Presunciones judiciales
b.1.- Concepto
Son aquellos hechos desconocidos que el Juez deduce de ciertos antecedentes que
constan en el proceso y que constituyen las bases o indicios.
En nuestra legislacin se confunde los trminos indicio con presuncin, lo que no es
correcto. Los indicios son ciertos antecedentes o circunstancias conocidas o probadas que,
por si solo, no permiten establecer el hecho controvertido sino que requieren que el Juez, a
travs de un razonamiento lgico, deduzca de ellas la forma como ocurri el hecho; es
decir, presuma como ocurri.
Las bases o indicios de presunciones judiciales emanan de otras pruebas rendidas en la
causa que no dan conviccin del hecho en forma inmediata, sino que para ello es necesario
que el Juez realice un proceso o razonamiento lgico.
Estas bases o indicios normalmente las deduce el Juez de cualquier otro medio de prueba
(que, de por s, no alcanza a constituir plena prueba) producido en el proceso, sin perjuicio
de que existan situaciones en las cuales la ley las establece, como por ejemplo tratndose
de un testigo de odas, de la confesin extrajudicial, del cortejo de letras, de las
declaraciones de menores de 14 aos, etc.
b.2.- Procedencia de las presunciones judiciales
En general, este medio probatorio es apto para establecer cualquier hecho material o
jurdico, salvo que se trate de actos o contratos que deben probarse por la solemnidad que
la ley seala o que la ley lo prohiba.
Por ejemplo, no podr acreditarse la existencia de un contrato de compraventa de bien raz
a travs de presunciones, ya que la ley exige que el mismo se acredite a travs de su
solemnidad, vale decir, de la escritura pblica que lo contiene.
b.3.- Valor probatorio de las presunciones judiciales

138

El art. 426 del CPC en su inciso 1 dispone que las presunciones como medio probatorio se
regirn por las disposiciones del art. 1.712 del CC.
i.- Requisitos de los Indicios. Como sealamos anteriormente, nuestra legislacin confunde
los trminos indicio con presuncin y por ello el inc. 1 del art. 1.712 del CC exige que las
presunciones sean graves, precisas y concordantes, en circunstancias que debi haber
sealado que los que deban reunir tales requisitos eran las bases o indicios para que de
ellas puede derivarse una presuncin judicial.
Grave:
El indicio debe ser ostensible, patente, que efectivamente lleven a pensar de un modo
que se construya la presuncin, de tal forma que el hecho presumido sea la consecuencia
lgica del indicio.
Precisa:
Los indicios deben ser claros, directos y, entonces, no deben ser vagos, ambiguos,
difusos, susceptibles de llevar a conclusiones diferentes.
Concordantes:
Si existe ms de un indicio, los que llevan al establecimiento de una presuncin judicial
no deben ser contradictorios entre si.
Mltiples:
Si existe ms de un indicio y aun cuando la ley no seala este requisito en forma
expresa, el se deduce del contexto de la misma, toda vez que al sealar los otros habla en
plural (por tanto, los indicios deben ser ms de uno)
Por ejemplo: Juan fue atropellado por un automvil conducido por Pedro, quien se dio a la
fuga; Juan deduce demanda de indemnizacin de perjuicios por las lesiones sufridas en
contra de Pedro, pero no tiene ninguna prueba completa para establecer la responsabilidad
de este ltimo, pero si varias pruebas incompletas:
Un testigo que vio los hechos a cierta distancia y que solo se percato del tipo de vehculo
que atropello a Juan:
Una inspeccin ocular al vehculo de Pedro, en la que se constata que ste tiene un
vehculo de las caractersticas sealadas por el testigo y que ese mvil tiene daos en su
parte frontal;
Un informe pericial que seala que los daos del automvil de Pedro son recientes y que
pueden haber sido ocasionado al golpear el vehculo contra un cuerpo humano;
Declaraciones de otro testigo, vecino de Pedro, quien seala que el deca de los hechos a
una hora aproximada a que ella en que estos sucedieron, Pedro sali de su casa
conduciendo el vehculo y regres a los pocos minutos con el mvil daado en su parte
frontal, con huellas de sangre.
En el ejemplo en cuestin existen varias pruebas que por si solas no acreditan el hecho
pero que todas unidas constituyen un conjunto de indicios mltiples, graves, precisos y
concordantes que permiten al juez, a travs de un razonamiento lgico presumir que
efectivamente el causante del atropello fue Pedro.
ii.- Caso de Indicio nico. Sin perjuicio de lo sealado, el CPC en su artculo 426 inciso 2,
introdujo una innovacin al CC al disponer que una sola presuncin (en realidad indicio)
puede producir prueba plena, cuando a juicio del Tribunal ella tenga caracteres de gravedad
y precisin suficientes para formar su convencimiento.
Es decir, un solo indicio podr bastar para establecer una presuncin judicial cuando
sta rena los caracteres sealados.

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iii.- Presunciones del art. 427 CPC. Esta norma seala que se reputarn verdaderos los
hechos certificados en el proceso por un Ministro de fe en virtud de orden del Tribunal
competente y que igual presuncin existir respecto de los hechos declarados verdaderos
en otro juicio seguido entre las mismas partes salvo prueba en contrario, lo que significa
que esa disposicin establece dos presunciones simplemente legales.
b.4.- Forma de hacer valer las presunciones judiciales
Dadas las caractersticas de este medio de prueba, la parte deber limitarse a acompaar
los antecedentes necesarios para establecer los indicios, debiendo posteriormente invocar
stos al hacer las observaciones a la prueba rendida, correspondiendo que el juez en la
sentencia definitiva los examine y los acepte o rechace, deduciendo o no de ellos una
presuncin judicial.
En definitiva, la labor de construccin de las presunciones judiciales, compete en exclusiva
al Juez en su sentencia.
5.- Requisitos para ser un medio de prueba
- Si se trata de presunciones legales, debe estar probado el hecho base.
- Si se trata de presunciones judiciales, deben basarse en indicios graves, precisos,
mltiples y concordantes (recordar que puede bastar un solo indicio).
6.- Valor Probatorio
Si se renen los requisitos indicados, las presunciones (legales o judiciales) producen plena
prueba.
Debe recordarse que, segn el art. 427 CPC, los certificados de ministros de fe y las
declaraciones como ciertos respecto de determinados hechos entre las mismas partes, pero
en otro juicio, son presunciones simplemente legales.

RESUMEN DEL VALOR PROBATORIO DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

1.- INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL
Respecto de hechos o circunstancias materiales, observadas por el tribunal y consignadas
en el acta: Plena Prueba.
2.- PRESUNCIONES
Si se trata de presunciones legales y est probado el hecho base, puede ser Plena Prueba.
Si son Judiciales y renen caractersticas de gravedad, precisin, multiplicidad y
concordancia, se le puede dar, si el tribunal lo estima, el carcter de plena prueba
3.- INSTRUMENTOS
a.- Pblicos
i.- Respecto de los otorgantes
- Hacen plena prueba respecto del hecho de haberse otorgado, de su fecha, del hecho de
haberse realizado las declaraciones que en l aparecen haber efectuado los

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comparecientes o el funcionario pblico y tambin respecto de la verdad de las
declaraciones de orden dispositivo y lo enunciativo relacionado con lo dispositivo.
- Lo meramente enunciativo Presuncin grave.
ii.- Respecto de terceros
- Slo difiere que la verdad de las declaraciones es una presuncin en lo dispositivo y lo
enunciativo relacionado.
- Lo meramente enunciativo carece de valor probatorio.
b.- Privados
i.- Emanados de la contraparte
En caso de ser reconocido, tienen el valor de escritura pblica.
Si el instrumento no es reconocido ni mandado tener por reconocido, carece de valor
probatorio.
ii.- Emanados de terceros
Para que el instrumento privado otorgado por un tercero tenga valor probatorio en juicio
es necesario que este tercero comparezca y declare como testigo prestando su
reconocimiento a dicho instrumento.
En tal caso la prueba slo tendr el valor de la declaracin de un testigo singular.
c.- Autorizados ante Notario
Se trata de documentos privados, en que hay certeza que un tercero (abonado) puede
declarar sobre l.
d.- Protocolizados
Tambin son privados, pero tienen fecha cierta (la de la protocolizacin) y estn en
custodia. No deben confundirse con las escrituras pblicas (art. 1699 CC)
Le ley, execepcionalmente y slo en ciertos casos, les da el valor de instrumento pblicos
(art. 420 COT).
e.- Fotocopias simples
Carecen de valor probatorio en s mismas. Se les puede tratar como instrumentos
privados si un notario certifica estar conformes con el documento originakl y peste es otro
documento privado.
4.- TESTIGOS
Si se trata de un menor de 14 aos, que tenga discernimiento a juicio del tribunal, puede
ser base de presuncin judicial.
Los testigos de odas son base de presuncin judicial.
En el caso de testigos presenciales y es uno solo (llamado testigo singular), es una
presuncin judicial. Sin son dos o ms, sin tachas, legalmente examinados, contestes en
el hecho y en sus circunstancias esenciales y dan razn de sus dichos: Pueden dar lugar
a Plena Prueba.
5.- PERITOS
Su valor probatorio de aprecia en conciencia, (conforme a las reglas de la sana crtica)
6.- CONFESIONAL
a.- La Confesin Extrajudicial, en principio es base de presuncin judicial.
Si es verbal, no se toma en cuenta, salvo que sea admisible la prueba de testigos.
Si es escrita, tiene el mismo valor que se le d al documento en que est registrada.
Si es ante tribunal incompetente o en otro juicio, se trata de una presuncin judicial grave,
y si el juicio fue entre las mismas partes el tribunal puede darle el valor de plena prueba.

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b.- La Confesin Judicial, siempre tiene el mismo valor probatorio.
Si se trata de hechos personales, produce plena prueba, sin admitir prueba en contra.
Si se trata de hechos no personales, produce tambin plena prueba, pero admite prueba
para demostrar la falsedad de los hechos demostrados.

LA PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA

En principio es muy restringida (art. 207 CPC)
Slo se admite en los siguientes casos:
- La interposicin en segunda instancia de las excepciones anmalas, segn el art. 310,
que son prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda., en cuyo
caso, ala dmitirse a tramitacin, puede dar lugar a rendirse prueba.
- Se pueden presentar hasta la vista de la causa instrumentos (sin suspender la vista de la
causa, pero retrasa el fallo la espera de los plazos de impugnacin o reconocimiento) y
prueba confesional (peticin de absolucin de posiciones) (art. 348 y 385)
- La prueba testimonial se acepta, como medida para mejor resolver y slo en cuanto no
se haya podido rendir en primera instancia y que los hechos a probar sean considerados
por el tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.
- Tambin existe la posibilidad de dictar las dems medidas para mejor resolver (art. 159
CPC)

APRECIACIN COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

Art. 428 y 429 CPC
1.- Planteamiento del Problema
Al momento de dictar la sentencia definitiva, el juez deber examinar y ponderar las
diferentes pruebas rendidas en el proceso, con el objeto de dar o no por establecidos los
hechos controvertidos que mediante ellos se han pretendido acreditar.
Como en cada proceso normalmente se rinden numerosas pruebas, puede suceder que
existan varias de ellas, referidas a un mismo hecho controvertido y que tengan el mismo
valor probatorio.
As, por ejemplo, un instrumento pblico y una confesin, son medios probatorios que
producen plena prueba o prueba completa. Si estos medios de prueba son coincidentes,
es decir, tanto el instrumento pblico como la confesin tienden a establecer los hechos
en la misma forma, no existir problema alguno y el juez podr dar por establecido ese
hecho con ambos medios probatorios.
El problema se suscita cuando dos o ms medios de prueba que tengan el mismo valor
probatorio sean contradictorios entre s; ejemplo, existe una confesin del demandado en
la que reconoce deber un milln de pesos al demandante y por otro lado se ha presentado
una escritura pblica que da cuenta de que esa suma fue pagada, escritura pblica
otorgada con anterioridad a la confesin.
Cmo resuelve el juez el problema?
2.- Reglas de los art. 428 y 429 CPC

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a.- Determinar Existencia de Regla Especial

En primer trmino el Juez deber determinar si la ley contempla alguna disposicin especial
que solucione el conflicto, dando preferencia alguna de esas pruebas sobre la otra.
As por ejemplo:
- Si el conflicto se presenta entre un instrumento pblico y una presuncin de derecho, el
Juez deber preferir la presuncin de derecho, toda vez que ella no admite prueba alguna
en contrario.
- Si existe una prueba y una confesin sobre hechos personales, deber preferir esta
ltima, ya que el art. 402 del CPC dispone que no se admitir prueba alguna contra los
hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio.
Algunos autores sealan que dentro de esta primera regla tambin se encuentran aquellos
casos en los cuales la ley establece que determinados hechos debern probarse
exclusivamente por determinadas pruebas, como los actos solemnes que deben probarse
por solemnidad.
Otros sealan que ello no es correcto, pues indican que no se trata de la misma situacin
(Colisin de pruebas), pues el caso anotado (prueba obligatoria) no es otra cosa que
situaciones de inadmisibilidad de determinadas pruebas, las que no podrn ser
consideradas para establecer el hecho aun cuando no exista ninguna otra prueba contraria.
Por tanto, no hay colisin de pruebas. As, si se ha rendido prueba testimonial para
establecer la existencia de un contrato de compraventa de bien raz, la testimonial en caso
alguno podr ser considerada por el Juez, an cuando no exista otra prueba que la
controvertida.
b.- Regla General Supletoria
En caso de que no exista alguna disposicin legal que solucione el conflicto, como por
ejemplo si existen dos instrumentos pblicos contradictorio, el Juez deber preferir aquella
prueba que crea ms conforme con la verdad.
Es decir, se deja al Juez la facultad de determinar la prueba que prefiere, pero deber en su
sentencia sealar las razones por las cuales considera que las pruebas que est prefiriendo
las estima ms conforme a la brevedad (art. 170 N 4).