Derecho de Familia - Ossorio (+ Ramos Pazos)

Derecho Civil IV El Matrimonio La Disolucin del Matrimonio Efectos del Matrimonio
D DERECHO ERECHO DE DE F FAMILIA AMILIA

I.- E I.- EL L M MATRIMONIO ATRIMONIO. .
II.- L II.- LA A T TERMINACIN ERMINACIN DEL DEL M MATRIMONIO ATRIMONIO. .
III.- E III.- EFECTOS FECTOS DEL DEL M MATRIMONIO ATRIMONIO. .
Este derecho se confunde con el llamado Derecho Extrapatrimonial.
Derecho Patrimonial Derecho Extrapatrimonial
1) Aqul cuyo contenido puede apreciarse
pecuniariamente.
1) Aquel cuyo contenido no puede expresarse
pecuniariamente, a pesar de tener
consecuencias apreciables en dinero.
2) Se rigen por el orden privado. 2) Se rigen por el orden pblico.
3) No limita la autonoma de la voluntad. 3) Implica una limitacin a la autonoma de
la voluntad.
4) Las normas que lo rigen, por regla general,
son de carcter permisivo.
4) Las normas que lo rigen, por regla general,
son prohibitivas o imperativas.
5) S admiten modalidades. 5) No admiten modalidades.
6) Por regla general, no son intuito personae. 6) Son Intuito Personae.
7) El mutuo discenso o resciliacin es la regla
general en todos estos actos.
7) No cabe la posibilidad de dejar sin efecto los
actos de familia por mutuo acuerdo de las
partes (mutuo discenso o resciliacin).
8) El efecto de la cosa juzgada rige
plenamente, es decir, dndose la triple
identidad no puede volver a discutirse lo
mismo entre las mismas partes.
8) El efecto de cosa juzgada es slo formal, es
decir, puede volver a discutirse lo mismo entre
las mismas partes.
9) La cosa juzgada slo rige respecto de las
partes.
9) La cosa juzgada puede afectar a terceros
(por ejemplo: reconocimiento de un hijo,
genera el estado civil de hijo, lo que puede
afectar a otras personas).
10) La regla general es que prescriban. 10) Los derechos extrapatrimoniales no
prescriben.
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11) Por regla general, son consensuales. 11) Por regla general, son solemnes.
12) Se integran en el Cdigo Civil y no tiene
especial consideracin constitucional (salvo el
derecho de propiedad).
Familia
Es un conjunto de personas unidas por un vnculo de parentesco o de
adopcin.
La Nueva Ley de Matrimonio Civil establece, siguiendo a la Constitucin, que
la familia es el ncleo fundamental de la sociedad y agrega que el matrimonio es la
base principal de la familia. Con ello, se dice indirectamente que puede haber familia
sin matrimonio, por lo tanto, la convivencia o concubinato tambin puede ser la base
de la familia.
Parentesco
Es la relacin de familia que existe entre dos personas, unidas por un
vnculo de sangre, afnidad o de adopcin (la adopcin dice relacin con una
fccin legal).
- Clases de Parentesco.
1)Por consanguinidad:
Aquel que se deriva de un vnculo de sangre, haya o no matrimonio. Es
aquel que se da entre personas que descienden una de la otra o de un
mismo progenitor.
2)Por afnidad:
Aquel que surge de un vnculo mediante el cual se liga a parientes de
un cnyuge con los consanguneos del otro. Aquel que est o ha estado
casado y los consanguneos de su marido o mujer.
- Cmputo del Parentesco
Hay dos formas de realizar el cmputo del parentesco:
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Los cnyuges entre s no son parientes, pero cada uno de
ellos, son parientes por afinidad de los parientes consanguneos del
otro
El parentesco por afinidad se mantiene aun!ue el matrimonio se termine
"salvo en el caso de la nulidad# incluso si la persona se casa nuevamente
1) Lnea: Que a su vez puede ser:
a) Recta: Los que descienden unos de otros, por ejemplo:
- Padre respecto del:
*Hijo,
*Nieto,
*Bisnieto.
b) Colateral: Entre dos personas que no descienden unas de otras, pero tienen
un ascendiente comn, por ejemplo:
- Hijo respecto del:
* Hermana Hermano.
* Primos.
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2)Grado: Nmero de generaciones que separa a dos parientes. Para computar el
grado, debe computarse subiendo al ascendiente comn y despus descender a la
lnea.
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Esponsales o Esponsorios
El Cdigo Civil defne a los esponsales como la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada (artculo 98, Cdigo Civil).
Adems, nuestro cdigo agrega que es un hecho privado que las leyes someten
al honor y conciencia de las personas y no produce efecto ni para pedir el
cumplimiento ni para pedir indemnizacin de perjuicios.
Aqu existe una obligacin natural, toda vez que si se pacta una
indemnizacin o multa por el incumplimiento, el cumplidor tiene derecho a retenerla.
Sin perjuicio, de la devolucin de las cosas donadas bajo condicin de un matrimonio.
I.- E I.- EL L M MATRIMONIO ATRIMONIO
El trmino matrimonio proviene del latn Mater que signifca Madre y
Monius que quiere decir Ofcio.
El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen actual e indisolublemente y por toda la vida, con el fn de vivir juntos, de
procrear y de auxiliarse mutuamente (artculo 102, Cdigo Civil)
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PEDRO
JOSE
JUAN DIEGO
MARA
$ntes de la %ueva Ley de &iliacin no era necesario !ue hu'iera ha'ido matrimonio,
sino !ue eran parientes por afinidad siempre !ue hu'iera (conocimiento carnal)
El Cdigo *enal contempla la promesa de matrimonio como
agravante en el delito de seduccin
- El Matrimonio es un Contrato
Es realmente un contrato?
La doctrina dice que el matrimonio es una institucin, es decir, que existe un
conjunto de disposiciones que lo regula, esto quiere decir, que es ms importante
que un contrato.
Adems, los efectos de este contrato no se determinan por la autonoma de la
voluntad, como ocurre tpicamente en los contratos, sino que lo fja la ley. Tambin, la
ley determina que no puede realizarse este contrato bajo modalidad.
Por ltimo, es una institucin al tener reconocimiento constitucional, ya que
se reconoce como base de la familia y sta como base de la sociedad.
Caractersticas
1.- Es un contrato solemne, y esta solemnidad es la presencia del Ofcial del
Registro Civil.
En el caso del matrimonio religioso los contrayentes deben dirigirse dentro de
los 8 das siguientes a:
a)Ratifcar el consentimiento, e
b)Inscribir el matrimonio
Sino el matrimonio no producir ningn efecto, por lo tanto, la nica
solemnidad es la presencia del Ofcial del Registro Civil.
Que sea contrato funciona slo a su gnesis: elegir si se celebra y con quien; de
ah en adelante pierde las caractersticas del contrato y pasa a ser una institucin (por
el contenido, imposibilidad de resciliacin, etctera).
El profesor Barrientos Novales dice que tambin la presencia de los testigos
sera una solemnidad, pero no es as porque el que no los haya en nmero insufciente
o inhbiles no acarrea la inexistencia, sino que la nulidad, por lo tanto ellos son
requisitos de validez y se tratara de una formalidad. El matrimonio existir hasta que
se declare la nulidad.
2.- Entre un hombre y una mujer
sto est relacionado con el principio del matrimonio en la visin catlica, que
es monogmico.
No cabe en nuestro derecho la unin matrimonial de dos personas del mismo
sexo.
El profesor Zacharie (austriaco) fue quien se dio cuenta de que sto no era
requisito de validez y por lo tanto, lo que no es nulo es vlido. Sin embargo, luego
corrigi su teora y estableci que se trata de la inexistencia, porque el espritu de la
disposicin era la diferencia de sexos (porque es un elemento de la esencia de la
norma).
Por lo tanto, ser hombre y mujer son requisitos de existencia particulares del
contrato de matrimonio, su contravencin acarrea la inexistencia.
3.- Se unen actual e indisolublemente y para toda la vida.
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%ulidad+ ,upone un acto viciado ,e retrotrae la
situacin al estado anterior
Actual: El matrimonio, a diferencia de otros contratos, produce sus
efectos inmediatamente de celebrado y no admite modalidades.
Por toda la vida: La mayora de la doctrina dice que no tiene plazo, una
minora dice que el plazo es la muerte.
Indisoluble: Este trmino es el que genera problemas. Para
solucionarlo debemos remitirnos a las causales de trmino del
matrimonio, particularmente al divorcio.
Las causales de divorcio son slo dos:
a)Cese de la convivencia.
b)Falta imputable a uno de los cnyuges.
Si la convivencia ha cesado por un ao o ms se puede solicitar de mutuo
acuerdo el divorcio No es esto un trmino voluntario del matrimonio?.
La doctrina se divide: Un grupo dice que puede darse esta situacin, pero eso
no signifca que sea disoluble. El hecho que se diga que es indisoluble en el artculo
102, alude a que en el matrimonio no tiene cabida el mutuo discenso o resciliacin
(slo acuerdo de partes, nicamente ellas) porque an estn el hombre y la mujer de
acuerdo a poner trmino al matrimonio por cese de la convivencia por ms de un ao
se requiere que el juez lo apruebe.
Otros autores hablan de una tcita derogacin del trmino indisoluble porque
la propia ley prevee la posibilidad de deshacer el matrimonio por cese de la
convivencia, de mutuo acuerdo.
La ctedra acoge la posicin que el matrimonio actualmente es disoluble. La
ctedra no est de acuerdo con la primera doctrina, porque dice que el juez ante un
matrimonio que cumpla con los requisitos no puede negarles el divorcio.
4.- Con el fn de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.
Es la ley la que da los fnes del matrimonio, los cual no signifca que los
contrayente deban cumplir con todos ellos.
Re!isitos "el Matrimonio.
- Requisitos de existencia.
Recordemos que cuando a un acto le faltan los requisitos de existencia
ste no nace a la vida del derecho.
En el matrimonio los requisitos de existencia son:
1)Consentimiento,
2)Diferencia y unidad de sexos (un hombre y una mujer),
3)Presencia del Ofcial del Registro Civil.
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-ue el matrimonio est. viciado es un
re!uisito de valide/, no de e0istencia
En la antigua ley de fliacin el matrimonio nulo slo otorgaba la calidad de
legtimos a los matrimonios anulados cuya causa de nulidad fuese la incompetencia
del Ofcial del Registro Civil y falta o inhabilidad de los testigos (artculo 122 antiguo).
Matrimonio Inexistente. Matrimonio Nulo.
1) Nunca produce ningn efecto. 1) Produce todos sus efectos hasta
que no se declare la nulidad.
2) Nunca puede ser un matrimonio
putativo.
2) Puede ser putativo.
Matrimonio Inexistente. Matrimonio Nulo.
3) No requiere de declaracin judicial,
slo se requiere que el juez constate la
situacin.
3) El juez debe declarar la nulidad
para que el acto deje de ser vlido.
4) Cualquier persona puede pedir que
se declare la inexistencia.
4) Slo pueden pedirla aquellas
personas que la ley faculta y que son,
por regla general, los cnyuges
mientras vivan.
5) No le otorgan a los hijos la calidad de
matrimoniales.
5) Le otorga a los hijos la calidad de
matrimoniales.
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Matrimonio *utativo+
Es un matrimonio nulo, pero cele'rado de 'uena fe y con 1usta
causa de error por al menos uno de los contrayentes2 produce los mismos
efectos !ue el matrimonio v3lido respecto al cnyuge !ue de 'uena fe y con
1usta causa de error ha contratado, pero de1ar3n de producirlos en cuanto
falte la 'uena fe en am'os cnyuges, desde !ue se declara !ue es putativo
de1a de producir efectos
El rapto, ya no figura como vicios del consentimiento "sacar
a la mu1er de la casa paterna con fines deshonestos o para contraer
matrimonio con ella#
- Requisitos de validez.
1)Consentimiento exento de vicios,
2)Capacidad legal de los contrayentes,
3)Cumplimiento de las formalidades legales.
1 er Requisito: Consentimiento exento de vicios o libre y espontneo.
La nueva ley dice que el consentimiento debe ser libre y
espontneo lo que signifca lo mismo.
a)Error.
El error en la persona vicia el consentimiento por tratarse de un
contrato intuito personae.
Durante la vigencia de la ley anterior slo el error en la persona fsica
viciaba el consentimiento, lo cual subsiste complementado, diciendo que
vicia el error en cuanto a cualidades que sean determinantes en relacin a
los fnes y naturaleza del matrimonio.
A pesar de que hay una norma expresa (divorcio) podra tomarse como
ejemplo la condicin de homosexualidad de uno de los contrayentes que fue
escondida. En la norma expresa, que establece que una falta imputable a
uno de los cnyuges podra ser la homosexualidad, se refere a conductas
homosexuales, es decir, a hechos positivos solamente.
La jurisprudencia extranjera dispone que no son unas de estas
cualidades que signifquen el error: la fertilidad, la fortuna y la inteligencia.
b)Fuerza.
La ley dice que tal como se entiende en los artculo 1456 y 1457,
Cdigo Civil, para que vicie el consentimiento debe cumplir los siguientes
requisitos:
1.- Grave,
2.- Injusta,
3.- Determinante,
4.- Obra de una persona,
5.- Actual e inminente.
Adems, sabemos que la fuerza puede ser de tipo fsico o moral. La ley
agrega, en este caso, que en el matrimonio adems de provenir de una persona
puede provenir de una circunstancia externa determinante (artculo 8 Nueva
Ley de Matrimonio Civil) Por ejemplo: la presin de casarse a la mujer al
quedar embarazada.
2 do Requisito: Capacidad Legal de los Contrayentes.
La capacidad legal se confunde con la expresin impedimentos
dirimentes que viene desde el derecho cannico, ya que anteriormente slo
exista el matrimonio religioso.
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La nueva ley de matrimonio civil muchas veces regula casos e0cepcionales,
como en la situacin de circunstancias e0ternas determinantes
2.1.- Los Impedimentos Dirimentes.
Ellos obstan a la validez del matrimonio, es decir, el matrimonio nace, pero
nace viciado.
a) Absolutos: Son aquellos que impiden la celebracin vlida del matrimonio con
cualquier persona.
b) Relativos: Impiden el matrimonio vlido slo con ciertas y determinadas
personas.
a) Absolutos
1.Vnculo matrimonial no disuelto.
Este vicio, adems de ser tal, constituye el delito de bigamia.
2.Menor de 16 aos.
Antes se podan casar las mujeres mayores de 12 aos y los hombres
mayores de 14 aos, porque la ley permita casarse desde la pubertad.
El legislador actual estim que los contrayentes a los 16 aos tenan
ms responsabilidad y racionalidad.
3.3.1) Los que se hallen privados del uso de razn o (permanente), ej: demencia;
3.2) Los que por un trastorno o anomala psquica fehacientemente
diagnosticada, sean incapaces de forma absoluta de formar la comunidad de
vida que implica el matrimonio. Por ejemplo: Estado depresivo. (Temporal)
4.Los que carecen de sufciente juicio y discernimiento para comprender y
comprometerse en los derechos y deberes esenciales del matrimonio.
5.Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya
sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas.
b) Relativos.
En la ley antigua eran:
- Parentesco,
- Homicidio,
- Adulterio,
- Adopcin plena (aunque no constitua parentesco como ahora).
En la actualidad se derog el adulterio, ya que esta causal fue
despenalizada y, adems, ya no se tramitan causas por esta razn.
Entonces el adltero no poda casarse con su coautor hasta 5 aos
despus de cumplida la pena o dictada la sentencia, una vez que se
despenaliz. Actualmente el adulterio es una causal de divorcio.
Actualmente los impedimentos dirimentes relativos son:
1)Parentesco. (artculo 6 Nueva Ley de Matrimonio Civil)
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La edad de la pu'ertad era determinante en
algunas materias, en relacin a la capacidad reproductiva
La ley impide que se casen entre s las personas que tienen un
parentesco por consanguinidad en toda la lnea recta y por afnidad y
adems incluye a los consanguneos colaterales hasta el segundo grado
inclusive.
2)Homicidio. (artculo 7 Nueva Ley de Matrimonio Civil)
El cnyuge sobreviviente no podr casarse con el imputado contra
quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o
mujer.
La ley agrega que tampoco pueden contraer matrimonio ni con el
cmplice, ni con el encubridor, pero en estos casos deben haber sido
condenados.
* Adoptado. Tambin el impedimento de parentesco incluye al adoptado porque la
nueva ley le confere la calidad de hijo.
Sin embargo, este impedimento ser doble, porque:
a.No puede casarse con sus padres adoptivos,
b.No puede casarse con sus hermanos adoptivos,
c.No puede casarse con su familia biolgica.
sto, a pesar que la ley de adopcin expresamente dice que
desaparecer el vnculo con su anterior familia, indica que para los efectos del
matrimonio y sus impedimentos no se extingue.
2.2.- Impedimentos Impedientes o Prohibiciones.
No estn en la Nueva Ley de Matrimonio Civil sino que en el Cdigo Civil. Estos
impedimentos tienen una sancin distinta de la nulidad y la ley la determinar en
cada caso, son:
1.Falta de Ascenso o licencia,
2.Impedimento de Guardas,
3.Impedimento de Segundas Nupcias.
1.- Falta de ascenso o licencia.
Dice el Cdigo Civil en su artculo 107 que los menores de 18 aos
(pero mayores de 16 segn la Nueva Ley de Matrimonio Civil) no podrn
casarse sin el consentimiento expreso de sus padres.
Esta autorizacin puede ser dada por distintas personas que
estudiaremos.
Se equivoca el Cdigo Civil cuando habla de consentimiento, pues el
consentimiento es el acuerdo de voluntades para la celebracin de un acto
jurdico. El consentimiento ser dado por las partes, es decir, los
contrayentes.
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$ntes la ley inclua al autor y al cmplice, pero no al
encu'ridor como impedimento dirimente relativo
,i un matrimonio se anula, tam'i.n se perder3 el parentesco por afinidad
Antes slo estaban sujetos al ascenso los hijos de fliacin matrimonial.
Quines son llamados a dar el asenso?.
1ero - Los padres.
Si falta uno de ellos lo dar el otro padre que est.
En la ley antigua, deba ser el padre quien lo daba en virtud de la
autoridad paternidad, es decir, aquellos derechos y obligaciones que tena el
padre sobre la persona de sus hijos no emancipados.
Si existe divergencia decide el voto favorable.
Esta facultad implica un derecho absoluto, esto es, no necesita
expresar causa por su decisin.
2do - Los ascendientes.
Aqu se aplica la misma regla: si hay divergencia gana el voto a favor. Si
no estn los cuatro abuelos deciden los que estn.
Esta facultad implica un derecho absoluto, esto es, no necesita
expresar causa por su decisin.
3ero - Curador general
Aquel que tambin tiene a su cuidado al pupilo.
4to - Ofcial del Registro Civil que va a ofciar el matrimonio.
Tanto el curador general como el Ofcial del Registro Civil deben
justifcar legalmente su discenso (respuesta negativa) fundado en causales
taxativas.
Cundo falta el padre o la madre? (artculo 109, Cdigo Civil)
1.Cuando alguno ha fallecido,
2.Cuando alguno est demente,
3.Cuando se halla ausente del territorio de la Repblica, sin que se espere su
pronto regreso,
4.Cuando se ignora su residencia,
5.Cuando la paternidad o maternidad ha sido judicialmente declarada contra
su oposicin,
6.Cuando el padre y la madre estn privados de la patria potestad por
sentencia judicial,
7.Cuando por su mala conducta se hallen inhabilitados de intervenir en la
educacin de sus hijos.
En estos mismos casos se consideran que faltan los dems ascendientes
cuando corresponde.
Causales para el discenso. (artculo 113, Cdigo Civil)
1.Existencia de algn impedimento legal,
2.No haberse practicado las diligencias de segundas nupcias,
3.Grave peligro para la salud del menor,
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4.Vida licenciosa (juego y embriaguez) de la persona con quien el menor desea
casarse,
5.Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena afictiva,
6.No tener medios para el competente desempeo de las obligaciones del
matrimonio.
La sancin a este matrimonio en contravencin al discenso o en ausencia
del asenso ser el desheredamiento, tanto para l como para su descendencia y este
desheredamiento podr ser de parte de todos sus ascendientes, no slo de aquellos
llamados a dar el asenso.
Si las personas que pudiendo desheredarlo no hacen testamento, ser
desheredado con el 50% de su legtima.
Adems, como sancin, se le pueden revocar las donaciones que se le hayan
hecho al menor con anterioridad al matrimonio (artculo 114, Cdigo Civil).
Lo importante es que el matrimonio es vlido y su sancin ser el
desheredamiento y la prdida de donaciones. Eventualmente el Ofcial del Registro
Civil puede ser sancionado si incurre en el delito del artculo 388, Cdigo Penal, es
decir, cuando sepa que est autorizando un matrimonio prohibido por la ley.
2.- Impedimento de Guardas.
Este impedimento afecta tanto al guardador como a sus descendientes, en el
sentido que no podrn contraer matrimonio con su pupilo(a) menor de 18 aos
mientras no se haya aprobado judicialmente y con audiencia del defensor de
menores la cuenta de su administracin.
El matrimonio, contra esta norma, es vlido pero el guardador pierde todo
derecho a remuneracin por el desempeo de su cargo.
La excepcin a ello ocurre cuando el matrimonio haya sido autorizado por las
personas que deben dar el asenso (padres y ascendientes).
3.- Impedimento de Segundas Nupcias.
Presenta dos situaciones: (artculo 124 y 125, Cdigo Civil)
a.Una de carcter general que afecta al hombre y a la mujer,
b.Una de carcter especial que afecta slo a la mujer.
a.- El impedimento que afecta a ambos se refere a que el viudo(a), anulado(a) o
divorciado(a) que tenga hijos de matrimonios anteriores bajo su patria potestad,
tutela o curadura, no podr contraer nuevas nupcias mientras no haya procedido a
confeccionar inventario solemne de los bienes que administre y que pertenezcan a
dichos hijos o herederos de su cnyuge difunto o a cualquier otro ttulo. Es decir,
previo al segundo matrimonio la persona debe confeccionar inventario solemne de
todos los bienes del hijo que est bajo su potestad.
Para tal efecto se le nombrar al hijo un curador especial an cuando el hijo
no tenga bienes, porque en este caso el curador especial certifcar que el hijo no tiene
bienes.
El objeto de este impedimento es evitar la confusin patrimonial de los hijos del
matrimonio anterior con los bienes de la nueva sociedad conyugal que se formara con
el nuevo matrimonio.
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Qu pasa si el viudo(a), anulado(a) o divorciado(a) no hace el inventario a que lo
obliga la ley?
La sancin es que perder el derecho a suceder a su hijo como legitimario
suyo en la sucesin intestada. Tambin puede incurrir en la sancin penal del artculo
284, Cdigo Penal.
Puede ser, eso s, heredero testado ya que se puede testar desde que se es
menor adulto (12 o 14 aos).
Segn el artculo 124, Cdigo Civil, no es necesario que haya una nupcia
previa porque el Cdigo Civil habla de los hijos bajo patria potestad o bajo tutela o
curadura, por lo tanto, cabe la obligacin de hacer inventario a quien se case por
primera vez y que tenga hijos bajo su tutela o curadura.
b.- La prohibicin especial que afecta solo a la mujer consiste en que ella no se puede
volver a casar hasta que no haya nacido el hijo(a) si est embarazada o, si no hay
signo de preez, hasta despus de los 270 das de disuelto el matrimonio. (pero
actualmente existe la posibilidad de hacerse exmenes para probar el hecho de no
estar embarazada casarse antes).
Se le puede descontar al plazo de 270 das todos los das anteriores a la
disolucin en que el marido estuvo absolutamente imposibilitado de tener acceso a la
mujer.
Este plazo (hasta que nazca la criatura o de 270 das) se conoce como plazo de
viudedad y busca evitar la confusin de paternidades (artculo 127 y 128, Cdigo
Civil).
La sancin a la contravencin de esta norma es que la mujer y el nuevo marido
sern solidariamente responsables de todos los perjuicios que la confusin de
paternidad pudiera ocasionarle a terceros (artculo 130 inciso fnal, Cdigo Civil).
3 er Requisito: Cumplimiento de las formalidades legales.
Para determinar cules son estas formalidades hay que distinguir:
a.Matrimonios celebrados en Chile,
b.Matrimonios celebrados en el Extranjero.
a) Los Matrimonios celebrados en Chile deben cumplir 3 formalidades :
1)Manifestacin,
2)Informacin,
3)Celebracin del Matrimonio.
1.- Manifestacin.
Es la comunicacin que hacen los futuros contrayentes al Ofcial del
Registro Civil de su intencin de contraer matrimonio (vulgarmente es pedir hora
para casarse).
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Las leyes relativas al asenso, al inventario solemne y al pla/o de
viudedad son de car3cter imperativo
La manifestacin deben hacerla los interesados, generalmente por escrito o por
lenguaje de seas. Si la manifestacin se hace por escrito debe hacerse por escritura
pblica, pero si se hace verbalmente o por lenguaje de seas el Ofcial del Registro
Civil deber levantar un acta completa de ella, acta que frmar:
- El Ofcial,
- Los interesados (si pudieran y supieran hacerlo),
- Dos testigos autorizando.
La manifestacin se puede hacer ante cualquier Ofcial del Registro Civil no
es necesario que corresponda al domicilio de alguno de los contrayentes, por lo tanto,
la ley innov eliminando la causal de nulidad que era la incompetencia del Ofcial.
Esto no signifca que no haya incompetencia del Ofcial en razn del territorio, pues el
nico Ofcial que los puede casar posteriormente es aquel ante el que se hizo la
manifestacin.
La manifestacin contiene:
1.La expresin de querer casarse,
2.Debe indicarse respecto a los futuros contrayentes:
i.Nombre y Apellido,
ii.Lugar y fecha de nacimiento,
iii.Estado civil,
- Si se es viudo debe indicarse el nombre del anterior cnyuge y fecha de
fallecimiento,
- En el caso de los divorciados el nombre del anterior cnyuge con el lugar y
fecha del divorcio,
iv.Profesin y Ofcio,
v.Nombres y Apellidos de los padres de ambos si fueran
conocidos,
vi.Nombres y Apellidos de las personas cuyo asenso o licencia
sern necesarios para el matrimonio,
vii.Indicacin de no tener los futuros contrayentes
incapacidad o prohibicin legal para contraer matrimonio.
Luego el Ofcial del Registro Civil debe entregar informacin acerca de:
a.Finalidades del Matrimonio,
b.Derechos y deberes recprocos,
c.Regmenes patrimoniales del mismo,
d.Adems debe prevenirlos respecto a la necesidad que su consentimiento
sea libre y espontneo (sin vicio)
Debe hacer hincapi en que tiene que ser un acto responsable.
Adems, debe comunicarles que hay cursos de preparacin para el matrimonio
(gratuitos, pero no obligatorios) Los comparecientes pueden liberarse de los cursos
sealando que conocen sufcientemente los derechos y deberes del matrimonio.
Si el Ofcial Registro Civil no cumple con alguna de estas obligaciones, sto no
acarrea la nulidad del matrimonio, sino que se le impone una sancin administrativa.
* Cursos.
Si bien es cierto se plantea como exigencia, no es obligatorio.
Su objetivo es promover la libertad y seriedad del consentimiento del
matrimonio particularmente en relacin con los derechos y deberes del matrimonio,
para que los contrayentes lo hagan responsablemente.
Son dictados por:
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a)Ofcial Registro Civil,
b)Comunidades religiosas de derecho pblico con personalidad jurdica de
derecho pblico,
c)Entidades de educacin pblica o privada reconocidas por el estado,
d)Personas Jurdicas sin fnes de lucro.
El contenido de los cursos los determina cada institucin.
Qu pasa con las personas que no puedan en expresarse en lengua castellana?.
Debemos distinguir a aquellos que:
1.- Pertenecen a etnias indgenas: Pueden solicitar que la manifestacin, informacin y
celebracin se realicen en su lengua materna, para lo que contar con intrprete a
cargo del fsco.
2.- Si no conocen la lengua castellana y el lenguaje de seas: Puede pedir que se les
asigne un intrprete en su lengua, lo mismo sucede con el lenguaje de seas. Se debe
dejar constancia del nombre, apellido y domicilio del intrprete.
2.- Informacin.
Comprobacin mediante dos testigos que los futuros contrayentes no
tienen impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio. Esta
informacin debe rendirse en el momento de presentarse o hacerse la manifestacin.
- Testigos hbiles.
Todos los testigos son hbiles por regla general, salvo los que la ley
declare inhbiles.
- Testigos inhbiles. (artculo 16 Nueva Ley de Matrimonio Civil)
1)Menores de 18 aos,
2)Interdictos por causa de demencia,
3)Los actualmente privados de razn (por ejemplo: un demente que no est
interdicto),
4)1. Los que hubieren sido condenados por delitos que merezcan pena
afictiva (porque se les considera una inadecuada calidad moral),
2. Los que por sentencia ejecutoriada estn inhabilitados para ser testigos
(perjuros),
5)Los que no entendieren el idioma castellano y los que estn
imposibilitados para darse a entender claramente.
Se elimin una causal: los extranjeros no domiciliados en Chile, quienes no
podan ser testigos de matrimonios.
A diferencia de lo que ocurre en derecho procesal, ac los testigos pueden ser
parientes o desconocidos.
3.- Celebracin del Matrimonio.
Concluida la manifestacin e informacin y dentro de los 90 das siguientes
deber procederse a la celebracin del matrimonio. Pasados los 90 das, se debe
proceder nuevamente a realizar esas formalidades para celebrar el matrimonio.
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- Solemnidades de la Celebracin del Acto.
La ctedra dice que es slo una solemnidad: Presencia del Ofcial del
Registro Civil.
Algunos agregan la presencia del ministro de culto en caso que sea
matrimonio religioso, pero no es as porque igualmente se necesitar la presencia
posterior del Ofcial del Registro Civil al ratifcar el consentimiento.
Hay quienes dicen que la presencia del Ofcial del Registro Civil debe ser
acompaada de testigos hbiles, pero no es as, porque si ellos faltan, el
matrimonio no es inexistente, sino que nulo y por lo tanto existente hasta que lo
anulen.
- Intervencin del Ofcial del Registro Civil:
El Ofcial del Registro Civil competente es aquel que intervino en las etapas
de manifestacin e informacin (puede ser cualquiera, para sto no tiene
ninguna importancia el domicilio de los futuros cnyuges).
- Lugar de celebracin del matrimonio:
Puede ser el local mismo en que ejerce funciones el Ofcial del Registro
Civil ante quien se realiza manifestacin e informacin, o bien, en el lugar que
los contrayentes indiquen, siempre y cuando est dentro del territorio
jurisdiccional que corresponde al Ofcial del Registro Civil en comento.
- Deberes del Ofcial del Registro Civil al momento de la celebracin.
1. Dar lectura a la informacin proporcionada por los testigos,
2. Reiterar a los contrayentes la prevencin sobre la necesidad de que
su consentimiento sea libre y espontneo,
3. Leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil, que se referen
a los derechos y deberes entre los cnyuges,
4. Preguntar a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al
otro como marido y mujer y ante la respuesta afrmativa los declarar
casados en nombre de la ley,
5. Una vez que los ha declarado casados en nombre de la ley, deber
levantar acto de todo lo obrado y esta acta la frmar:
a.Los testigos,
b.Los ya declarados cnyuges.
6. Segn la ley del Registro Civil en la manifestacin les pregunt
separadamente si quieren reconocer algn hijo que hayan tenido en comn
(para darle la calidad de hijo matrimonial) (artculo 37 y 38 Nueva Ley de
Matrimonio Civil),
7. El Ofcial del Registro Civil debe inscribir el matrimonio en la
partida pertinente.
* Matrimonio celebrado en artculo de muerte.
Es aquel que se celebra en la circunstancia de encontrarse uno o ambos
cnyuges en estado agnico o en peligro o amenaza inminente de muerte.
Este matrimonio se puede celebrar ante cualquier Ofcial del Registro
Civil y no requiere de formalidades previas.
Deber el cnyuge afectado dejar constancia de su identidad y en qu
consiste dicho peligro o amenaza de muerte.
16
Slo los puede casar un Ofcial del Registro Civil no un ministro
religioso. No se exige la presencia de testigos.
b.- Matrimonio celebrado en el extranjero
La ley 19.947 ha fjado una disciplina general respecto a los
matrimonios celebrados en el extranjero y los requisitos de forma y fondo que
le son aplicables: lex locus legit actum.
Es decir, debe cumplir con los requisitos de forma y fondo del lugar en
que se celebre el matrimonio.
Es decir, el matrimonio celebrado en el extranjero en conformidad con
la ley del pas que lo celebre produce en Chile las mismas consecuencias que el
que se celebre en Chile, siempre y cuando se celebre entre un hombre y una
mujer (diferencia de sexos y unidad por cada parte)
La ley anterior tambin le reconoca validez al matrimonio celebrado en
el extranjero bajo la ley de ese pas (artculo 15) y, si era chileno, con respecto
a los requisitos del 5, 6 y 7 (si se contravena se poda pedir la declaracin
de nulidad)
Debe cumplir con los artculos 5, 6 y 7 de la Nueva Ley de Matrimonio
Civil (impedimentos dirimentes) Antes se aplicaba slo al chileno(a) que
contrajese matrimonio, hoy dice el matrimonio es decir, cualquier
contrayente.
Esto genera un problema ya que a los extranjeros que hagan valer su
matrimonio en Chile se les piden los requisitos de los artculos 5, 6 y 7 porque
si no se puede declarar la nulidad. Esto es inaceptable porque se aplica la
ley chilena a los extranjeros para celebrar acto fuera de Chile.
Todo matrimonio celebrado en Chile se rige por la ley chilena aunque
los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile (relacin con el
artculo 14, Cdigo Civil)
El artculo 82 dice que el cnyuge domiciliado en Chile puede exigirle
alimentos al otro cnyuge ante los tribunales chilenos aplicando la ley chilena.
Tambin el cnyuge residente en el extranjero podr reclamar alimentos del
cnyuge domiciliado en Chile
Qu pasa con la sentencia de divorcio o nulidad dictado en el extranjero? (art. 83).
El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al
momento de interponerse la accin (se refere a la accin deducida ante tribunales
extranjeros).
Esas sentencias dictadas por tribunales extranjeros sern reconocidas en
Chile, pero en Chile no tiene valor el divorcio declarado en el extranjero que no haya
sido decretado por resolucin judicial.
Esto se anota porque hay pases en que en el divorcio con acuerdo de las partes
lo decreta un ente administrativo, ste no sera reconocido en Chile.
Se prevee el caso de fraude a la ley porque tampoco tiene valor el matrimonio
decretado en el extranjero obtenido con fraude a la ley (o sea, cuando se decrete el
divorcio en tribunal extranjero a pesar de que los cnyuges, cualquiera de ellos, han
estado domiciliados en Chile dentro de cualquiera de los 3 aos anteriores).
Ellos para evitar que se fuese a divorciar al extranjero acordando decir ambos
que su convivencia haba cesado en esos 3 aos, a lo menos.
17
Es artculo 84, establece que la ley que rige el divorcio y la nulidad de
matrimonio se aplica tambin sus efectos.
18
La separaci#n "e los C#n$!%es
La ley ha innovado en esto, creando la institucin de la separacin de los
cnyuges (antes el divorcio era slo separacin de cuerpos decretados por la ley, pero
luego se cre el divorcio vincular que rompe el lazo o vnculo conyugal. Antes no se
disolva el vnculo y por lo tanto no podan volver a contraer matrimonio).
La separacin de los cnyuges suspende la vida en comn y ciertos
derechos y obligaciones recprocos, sin afectar el vnculo matrimonial.
Existen dos tipos de separacin:
I. Separacin de Hecho
II. Separacin Judicial
La Separaci#n "e &ec'o
Es una situacin fctica. La ley no nos da una nocin de ello ni se
refere a sus causas, pero podemos decir que es un estado que implica la
ruptura de la vida en comn de los cnyuges generado por la decisin comn
o unilateral de stos y sin declaracin judicial que la establezca.
La separacin de hecho se produce en el momento en que cesa la
convivencia de los cnyuges. Es muy importante determinar el momento en
que fnaliza la convivencia conyugal porque ser determinante para contar el
tiempo necesario para la separacin judicial o para el divorcio.
Lo primero en resolver es la fecha cierta en que cesa la convivencia de
los cnyuges, a ese respecto la ley distingue 3 medios a travs de los cuales el
cese de la convivencia adquiere fecha cierta:
a) Puede tratarse de un acuerdo de los cnyuges en
suspender la convivencia
En este caso si los cnyuges se han separado (de hecho) de mutuo
acuerdo debern establecer un acuerdo en que se regulen las relaciones
mutuas y para tal efecto la ley prevee 3 instrumentos en los que puede
constar dicho acuerdo:
1.Escritura Pblica o acta extendida y protocolizada ante notario
pblico,
2.Acta extendida ante un Ofcial del Registro Civil,
3.Transaccin aprobada judicialmente (gestin voluntaria).
*Excepcin: Si el acuerdo regulatorio requiere de una inscripcin,
subinscripcin, o anotacin en algn Registro Pblico, se tendrn por fecha de
cese de la convivencia cuando cumpla con dicha inscripcin, subinscripcin
o anotacin. Cumple el rol de solemnidad pues se convierte en requisito de
existencia para la fecha cierta.
Adems, la declaracin de nulidad de una o ms clusulas de un
acuerdo no afectarn el mrito de aqul para otorgar fecha cierta al cese de la
convivencia (artculo 21 y 22).
b) Voluntad unilateral de uno de los cnyuges de ponerle
trmino a la convivencia.
Se deber fjar la fecha por los siguientes instrumentos:
19
1.Escritura pblica, o bien, por acta extendida y protocolizada ante notario
pblico,
2.Acta extendida ante el Ofcial del Registro Civil,
3.Constancia de poner fn a la convivencia ante el juzgado correspondiente.
Adems, deber notifcarse al otro cnyuge. Este procedimiento de
notifcacin es una gestin judicial voluntaria y no requiere comparecencia de
abogado.
Esta notifcacin se regir por las reglas generales.
La fecha de la notifcacin ser la fecha del cese de la convivencia.
c) Uno de los cnyuges inicia un procedimiento
cualquiera (visitas, tuicin, alimentos, etc.) para regular las relaciones
mutuas.
El cese de la convivencia tiene fecha cierta desde que se le notifca la
demanda al otro cnyuge (ya estn separados de hecho normalmente).
1.- Regulacin de las relaciones mutuas de comn acuerdo entre los cnyuges.
Contenido del Acuerdo:
1)Alimentos que se deban los cnyuges entre s,
2)Materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio,
3)Rgimen aplicable a los alimentos que se deba a los hijos,
4)Rgimen aplicable al cuidado personal de los hijos (Tuicin),
5)La relacin regular y directa que mantendr con los hijos el padre que no los
tenga bajo su cuidado (visitas).
Esta enumeracin no es taxativa, los cnyuges pueden incluir otras
materias que les interesa y digan relacin con la forma en que se relacionarn en
el futuro.
Estos acuerdos deben respetar los derechos que la ley contempla como
irrenunciables; estas materias mnimas son expresin de dos principios que
fundamentan esta ley:
1. Proteccin del inters superior de los hijos,
2. Proteccin del cnyuge ms hbil.
Formas del Acuerdo:
El acuerdo que de consuno convienen los cnyuges no est sujeto a ninguna
formalidad especial, pero existen las 3 formas escritas en que se debe llegar a
ellas.
Efectos y valor de los Acuerdos:
Tienen pleno valor y exigibilidad en la medida que se respete la ley en estos
acuerdos.
Validez o Nulidad del Acuerdo:
La ley nada dice, por lo tanto, si el acuerdo afecta al orden pblico, moral y
buenas costumbres carece de valor porque estas son las reglas generales.
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El artculo 22 dice que si una clusula es contraria a derecho y se declara nula,
esto no afecta a la fecha cierta del cese de la convivencia.
Ausencia del Acuerdo:
Si los cnyuges no estn de acuerdo en esto, cualquiera de ellas puede concurrir
ante el tribunal competente para que resuelva el acuerdo regulando las
materias que debe tener, por va judicial.
Para este caso todos los casos relacionados con la situacin futura (cnyuge e
hijos) se resuelven en un mismo juicio.
El juez regular todas las materias mnimas, no puede regular menos que sto,
pero s ms, sobre todos ellos se pronunciar la sentencia.
Efectos del acuerdo de los cnyuges:
1. Sirve de base para pedir la declaracin de separacin posterior,
2. Si ambos cnyuges consienten a la separacin de hecho, posteriormente no
podrn invocar el adulterio para solicitar la separacin judicial,
3. Sirve de causal para solicitar el divorcio,
4. Este cese de convivencia excluye las consecuencias que se le atribuyen al
abandono de hogar,
5. La separacin de hecho no excluye la presuncin de paternidad,
6. La separacin de hecho no implica el cese de los derechos y deberes
recprocos entre los cnyuges, salvo:
- Vivir juntos,
- Fidelidad.
Separaci#n (!"icial
La ley lo presenta como una novedad.
Viene a reemplazar lo que antiguamente era el divorcio temporal y
perpetuo. Antiguamente el divorcio consista en la simple separacin de los
cuerpos y no disolva el vnculo.
Es una institucin en virtud de la cual se suspenden ciertos efectos
del matrimonio, con sentencia judicial, sin separacin del vnculo
matrimonial, porque dicha resolucin deja subsistente todos los derechos
y obligaciones entre cnyuges salvo los incompatibles con la vida
separada.
Al abordar esta materia la ley se pone en 3 hiptesis:
1 Demanda por uno de los cnyuges,
2 Demanda por cualquiera de los cnyuges,
3 Demanda por ambos cnyuges conjuntamente.
1.- Separacin judicial demandada por uno de los cnyuges
sta procede cuando la causa por la cual se demanda la separacin, es una
falta imputable al otro cnyuge siempre que ella constituya una violacin grave
a los deberes y obligaciones que impone el matrimonio entre los cnyuges o
para con los hijos (es una causal idntica a una solicitud de divorcio).
21
El titular de la accin es slo el cnyuge inocente, es decir, el que no dio
lugar a la causal.
Los supuestos necesarios para que proceda son (artculo 26 N. L. M. C.):
a. Violacin grave por parte de los cnyuges.
- Cnyuge culpable,
- Cnyuge inocente.
b. A los deberes que impone el matrimonio.
- Entre los cnyuges,
- Respecto de los hijos.
c. Volviendo Intolerable la vida en comn.
2.- Separacin Judicial demandada por cualquiera de los cnyuges.
Cuando hubiere cesado la convivencia cualquiera de los cnyuges puede
demandar. En esta materia la ley no distingue si se trata de decisin unilateral
o mutua y tampoco exige un tiempo de cese de convivencia.
El profesor Barrientos G. dice que hubiera sido mejor que la ley hablara
del Cese Efectivo para que existiera cierta constancia del cese.
El titular es cualquiera de los cnyuges y basta con que se funde en
el cese sin acreditar mayormente el:
- Motivo,
- Tiempo,
- Decisin unilateral o de ambos.
3.- Separacin Judicial Solicitada por ambos cnyuges conjuntamente
Sera una suerte de separacin convencional.
Es aquella solicitada por acuerdo de los cnyuges sin necesidad de
expresin de causal. En este caso la ley exige que se acompae un acuerdo que
regule en forma completa y sufciente las relaciones entre s y para con los
hijos.
Requisitos del acuerdo:
1.Debe ser completo,
2.Debe ser sufciente.
Que sea completo signifca que aborde todas las materias detalladas en
el artculo 21 Nueva Ley de Matrimonio Civil (Mnimas):
a.Alimentos de cnyuges entre s,
b.Todo lo atingente al rgimen de bienes del matrimonio,
i.Sociedad Conyugal,
ii.Gananciales,
c.Alimentos que se deban a los hijos,
d.El cuidado personal de los hijos,
e.La relacin regular y directa que deber mantener con los hijos el cnyuge que
no tenga a su cargo el cuidado personal.
22
El acuerdo va a ser sufciente cuando resguarde el inters superior de
los hijos, en cuanto el acuerdo procure aminorar el menoscabo econmico
que puede causa la ruptura conyugal y tambin en cuanto establezca
relaciones equitativas hacia el futuro entre los cnyuges.
Ejercicio de la accin de separacin judicial.
La separacin judicial slo procede a peticin de parte y en ningn caso
podr ser decretada por el juez de ofcio.
Caractersticas (artculo 27 Nueva Ley de Matrimonio Civil)
1.Irrenunciable,
2.La titularidad slo corresponde a los cnyuges. No olvidemos que su ejercicio
tiene dos limitantes:
a.Cuando la causal es falta imputable a uno de los cnyuges slo puede
ejercer la accin el cnyuge inocente,
b.Cuando ha habido separacin de hecho previa convenida entre los
cnyuges. No pueden invocar como causal de la separacin judicial el
adulterio.
3.Para que prospere la accin es imprescindible que se acompae el acuerdo
regulatorio,
4.Adems, la ley permite que en cualquier otro procedimiento destinado a
regular las relaciones mutuas entre los cnyuges (incluso en uno de violencia
intrafamiliar) se puede pedir conjuntamente la separacin judicial (artculo 29
Nueva Ley de Matrimonio Civil),
5.Esta accin permite que las partes soliciten al tribunal las medidas pertinentes
para la proteccin del patrimonio familiar y bienestar de la familia y de los
miembros de la misma (artculo 30 Nueva Ley de Matrimonio Civil)
a.Usufructo,
b.Declaracin de un bien familiar.
Procedimiento aplicable
Hay que distinguir 3 situaciones:
a.Rgimen permanente,
b.Rgimen transitorio,
c.Juicios de divorcios perpetuo y temporal que se haban iniciado cuando
entr en vigencia esta ley.
Rgimen Permanente.
Se va a aplicar una vez que se instalen los tribunales de familia, lo que ya ocurri. La
separacin judicial en este caso se va a regir por el captulo IX de la Nueva Ley de
Matrimonio Civil y se le aplicar el procedimiento que fje la ley sobre tribunales de
familia.
El juez competente es el del tribunal de familia del domicilio del demandado.
* Crtica: No protege el inters superior de los hijos.
El tribunal ante estos juicios debe tener en cuenta 3 principios
fundamentales:
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a.Inters superior de los hijos,
b.Aplicacin de proteccin del inters del cnyuge ms dbil,
c.Debe procurar que se preserve y se recomponga la vida en comn, es decir,
se aplica el artculo 85 de la ley en relacin con el artculo 3.
Adems el procedimiento debe ser reservado, a menos que a peticin de ambos
cnyuges el juez resuelva lo contrario (artculo 86).
Actuaciones de ofcio del tribunal.
El tribunal de ofcio en cualquier estado del juicio puede adoptar las
medidas para cautelar el inters superior de los hijos y para cautelar que se
preserve y se mantenga la unin matrimonial.
Peticiones conjuntas a la demanda de separacin o por va de reconvencin
(artculo 31)
Si no se han deducido anteriormente debern deducirse conjuntamente con la
demanda o por va de reconvencin las acciones que tenga por objeto:
a.Regular alimentos,
b.El cuidado personal,
c.La relacin directa y regular del padre que no lo tiene bajo su cuidado,
d.Peticiones relativas al rgimen de bienes del matrimonio.
Cuestiones que deben resolverse al momento de estar en estado para
ello (progresivamente).
Audiencia de Conciliacin (artculo 67).
En estos juicios es obligatorio el llamado a conciliacin cualquiera sea
su forma de inicio y la causal invocada para ella.
Las partes deben comparecer personalmente y se apremiar al que no
comparezca sin causa justifcada.
El juez en esta instancia propondr personalmente las bases del
arreglo. Si no se logra evitar la ruptura se referir a los temas del artculo 21.
Posibilidades de Mediacin.
En este proceso debe ser ordenado por el juez en dos casos:
1 Si ambas partes lo solicitan,
2 Si no se ha producido una conciliacin completa y sufciente.
Si se ordena la mediacin en el segundo caso, o en caso que este
acuerdo sea incompleto y/o insufciente, debe ordenarse la mediacin al
trmino de la audiencia y se invitar a las partes a un da y hora determinada
para designar al mediador (nmina de mediadores)
La mediacin durar 60 das ms otros 60 di las partes acuerdan
ampliarla.
Si la sentencia defnitiva no se apela, igualmente deber ir en consulta.
Asimismo, los cnyuges pueden solicitar que en el mismo procedimiento
se liquide la sociedad conyugal o el rgimen en los gananciales.
Los matrimonios celebrados antes de la nueva ley y respecto de los
cuales se puede pedir la separacin segn la nueva ley no rigen las
limitaciones en torno a fjar la fecha del cese de la convivencia (Escritura
pblica o acta protocolizada ante notario u Ofcial del Registro Civil, entre
otros)
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Rgimen Transitorio (artculo 1 transitorio)
1 No se aplicarn los artculos 87 y 88 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil,
mientras no se encuentren instalados los tribunales de familia (hablan sobre la
competencia y el procedimiento respectivamente).
2 El tribunal competente era el del juzgado que ejerza competencia en
material civil del demandado.
3 Cuando la separacin judicial era de mutuo acuerdo era un procedimiento
no contencioso y el juez lo resolvera en esa breve instancia con conocimiento
de causa. Ahora, cuando se fundaba en falta imputable a uno de los
cnyuges, se segua el procedimiento ordinario con algunas modifcaciones:
a.Peticiones conjuntas a la demanda de separacin o por va de
reconvencin,
b.Se tramitarn en forma incidental y por cuaderno separado y se
resolvern en la sentencia defnitiva,
c.Oralidad de la contestacin y la demanda y la reconvencin al
trmino de la reconvencin,
d.Si no se llega a conciliacin o mediacin se ordena un proceso de
mediacin,
e.Contestacin de la demanda y reconvencin por escrito en un plazo
de 10 das desde la notifcacin de la resolucin del acta de mediacin
en la cual no se obtuvo conciliacin. Procede:
i.Cuando no hubo mediacin (conciliacin),
ii.Cuando no hubo conciliacin,
iii.Si se declara terminada la mediacin al no ser posible la
igualdad de los cnyuges para tomar un acuerdo,
iv.Si el mediador termina la mediacin cuando adquiere la
conviccin que no habr acuerdo.
f. Deduccin de excepciones dilatorias en la contestacin de la demanda,
junto a las otras excepciones y conjuntamente con el procedimiento
principal,
g.Cuando se deduce reconvencin el traslado de la reconvencin es por 5
das,
h.No proceden los trmites de rplica ni dplica,
i. No se aplican las reglas de conciliacin del cdigo de procedimiento
civil, sino las que son de esta ley,
j. La prueba se rinde en el plazo para los incidentes y no hay
observacin a la prueba,
k.La prueba confesional no es prueba sufciente para acreditar la fecha
de cese (aun cuando se trata de matrimonios celebrado antes de la
nueva ley),
l. La apreciacin de la prueba es conforme a la sana crtica (regla general
en el sistema civil),
m.La apelacin de la sentencia defnitiva es en ambos efectos sin esperar
la comparecencia de las partes y va gozar de preferencia. Y la concesin
de la apelacin para las resoluciones que no sean sentencias defnitivas
slo son en efecto devolutivo.
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Juicios de Divorcio Temporal y Perpetuo iniciados cuando entr en vigencia
la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
Decimos esto porque establecemos que la separacin judicial es lo mismo que
el divorcio temporal y perpetuo.
Se continuarn tramitando como juicios de separacin judicial bajo el
procedimiento que rega al momento de presentar la demanda.
Las partes podan solicitar al juez que se tramitara por la ley 19.945.
Sentencia de la Separacin Judicial
Adems de declarar, el juez, a los cnyuges como separados judicialmente,
debe:
1 Resolver todas las materias que seala el artculo 21 (completo)
- Alimento cnyuges,
- Alimento hijos,
- Bienes o patrimonio familiar,
- Tuicin,
- Visitas, otros.
2 El juez debe tener especial consideracin al criterio de sufciencia, o sea, debe
procurar en su sentencia:
- Resguardar el inters superior de los hijos,
- Aminorar el menoscabo econmico que produce la ruptura,
- Regular las relaciones a futuro entre los cnyuges .
Frente a ello el juez debe decretar:
- Liquidar la sociedad conyugal,
- Terminar participacin en los gananciales.
Efectos de la sentencia
1.Se origina el estado de separados.
A pesar de seguir teniendo el estado civil de casado (aqu se produce
una especie de suspensin del estado de casado) no rompe el vnculo
matrimonial y subsisten todos los derechos y obligaciones salvo la cohabitacin
y la fdelidad,
2.Se suspenden algunos deberes del matrimonio como el de cohabitacin y
fdelidad,
3.Termina el rgimen de sociedad conyugal o rgimen de participacin en los
gananciales,
4.Puede dar lugar, en la sentencia de divorcio, a que uno de los cnyuges no sea
sucesor del otro, como, por ejemplo, cuando ha dado lugar al divorcio el
cnyuge culpable
a.Adulterio,
b.Sevicia atroz.
5.Puede alterar el derecho de alimentos,
6.Puede alterar la situacin de los hijos,
7.Se altera el cuidado personal de los hijos,
8.Altera el ejercicio de la patria potestad,
26
La separacin 1udicial puede proceder por ra/ones econmicas para mantener algunos
derechos como el derecho de alimentos y la sucesin, lo !ue no su'siste con el divorcio
Antes siempre la ejerca el padre, pero la madre siempre tena el
cuidado personal lo que traa confictos. Ahora, el que tenga el cuidado
personal va a tener tambin la patria potestad.
9.Cesa la incapacidad para celebrar el contrato de compraventa entre
cnyuges (artculo 1796, Cdigo Civil)
10.Cesa la causa de suspensin de la prescripcin a favor de la mujer casada en
sociedad conyugal (artculo 2509, Cdigo Civil)
11.Constituye una causal de impedimento para la adopcin de menores. Sin
embargo, si se ha iniciado una tramitacin antes de la separacin las partes
pueden solicitar su prosecucin en tanto convenga al inters superior del
menor,
12.El cnyuge inocente puede revocar las donaciones al cnyuge culpable por
adulterio y sevicia atroz.
Reanudacin de la vida en comn (artculo 1884 Cdigo Civil)
Los requisitos para reanudar la vida en comn son:
1.Reanudacin de la vida en comn,
2.Que sea con nimo permanente,
3.Que haya operado la reanudacin con la intencin de reconstruir la
convivencia matrimonial regular.
Dados estos requisitos la ley dice que se reestablece la vida de casados
cesando el estado de separados (artculo 38 Nueva Ley de Matrimonio Civil)
- Cundo dejarn de estar casados? (esto lo dice la ley)
Nunca, pues habran cesado los derechos y obligaciones entre los cnyuges.
Estos son conceptos raros de la ley (mal tratamiento de palabra).
Por cada fuente se puede tener un solo estado civil.
Del hecho jurdico o acto de matrimonio se puede ser soltero o casado, pero el
cdigo civil dice se reestablece el estado civil de casado.
Efectos de la reanudacin.
Hay que distinguir:
1.En relacin a los terceros.
Para la reanudacin de la vida en comn respecto a los terceros surta
efectos deber cumplirse con las formalidades de la publicidad que consiste en la
inscripcin al margen de la partida de matrimonio.
Se tiene que cancelar (borrar) la anotacin de la separacin judicial.
* La revocacin judicial de la sentencia de separacin.
1)Si la separacin judicial se produjo por falta grave de uno de los cnyuges a
los deberes y obligaciones que impone el matrimonio o para con los hijos, la
reanudacin de la vida en comn no produce efectos para los terceros sino
cuando se revoque judicialmente la sentencia de separacin a solicitud de
ambos cnyuges y se haya practicado la subinscripcin correspondiente.
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2)Si la separacin judicial se produjo por haber sido solicitada por ambos
cnyuges o por uno de ellos por el cese de convivencia para que la
reanudacin de la vida en comn sea oponible a terceros bastar que ambos
cnyuges dejen constancia de ella en acta extendida ante Ofcial del Registro
Civil, sub inscrito al margen de la inscripcin respectiva.
*Crtica: Lo normal sera que en ambos casos la sentencia revocatoria deje sin efecto la
sentencia anterior porque en derecho las cosas se deshacen como se hacen. El artculo
39 nos remite al artculo 26 que nos habla de la falta de uno de los cnyuges.
2.En relacin con el rgimen patrimonial del matrimonio
1 Reanudada la vida en comn se pone fn al procedimiento pendiente de
separacin judicial.
2 Pone fn a la separacin judicial, ya decretado respecto de los cnyuges.
3 Reestablece a los cnyuges al estado civil de casados, segn la ley, pero sabemos
que ellos ya estn casados (todava estaban casados).
4 Si hubo sociedad conyugal sta NUNCA RENACE, no puede recuperarse, pero s
se puede pactar el rgimen de participacin en los gananciales en conformidad con el
artculo 1723, Cdigo Civil.
La reanudacin de la vida en comn no obsta a que se pueda solicitar
nuevamente la separacin judicial siempre que se base en hechos posteriores a la
reconciliacin.
28
II.- L II.- LA A T TERMINACIN ERMINACIN DEL DEL M MATRIMONIO ATRIMONIO
)D )DISOL*CIN ISOL*CIN DEL DEL M MATRIMONIO ATRIMONIO+ +
*Crtica del trmino
La ley de 1884 deca acertadamente la disolucin del matrimonio, en cambio,
la ley actual habla de la terminacin, siendo que la terminacin es la resolucin en
los contratos de tracto sucesivo, por ello es mejor hablar de disolucin.
Causales de terminacin del matrimonio.
1.Muerte de uno de los cnyuges (muerte real),
2.Muerte presunta de uno de los cnyuges y siempre que se hayan cumplido
con los plazos legales,
3.Por sentencia frme de nulidad,
4.Por sentencia frme de divorcio (artculo 42).
1.- Muerte de uno de los cnyuges:
El slo hecho de la muerte de uno de ellos produce el trmino del
matrimonio sin declaracin alguna ni inscripcin. Se disuelve el matrimonio
de pleno derecho.
Tambin se produce la disolucin de la sociedad conyugal y del
rgimen de participacin en los gananciales. Si haba sociedad conyugal
nace una comunidad formada por el cnyuge sobreviviente y los hijos.
La regla general, es que la muerte pone fn al matrimonio y a todos sus
efectos en relacin con los hijos y con la persona del otro cnyuge. Cesan todos
los derechos y obligaciones recprocos, salvo una consagrada en el cdigo
sanitario: el cnyuge sobreviviente o pariente ms prximo est obligado a dar
sepultura al fallecido.
2.- Muerte presunta de uno de los cnyuges
La Nueva Ley de Matrimonio Civil introdujo cambios respecto de los
plazos en el caso de la muerte presunta, concordndolos con los plazos del
Cdigo Civil. Curiosamente en la ley antigua el matrimonio se disolva pasados
los 15 aos desde las ltimas noticias del desaparecido y el decreto de posesin
efectiva del desaparecido se dictaba despus de 5 a 10 aos o 2 aos segn la
edad y las circunstancias del desaparecimiento, pero segua el matrimonio, por
regla general.
Hoy el plazo coincide con el decreto de posesin efectiva del
desaparecido.
Requisitos de la muerte presunta:
- Sentencia que declare la presuncin de muerte,
- Transcurso de cierto plazo (2, 5 o 10 aos),
Que transcurre desde la ltima noticia del desaparecido segn sea
el caso. La sentencia que declara la muerte presunta debe ser pronunciada
29
por el tribunal del ltimo domicilio en Chile, del desaparecido (la sentencia
fja el da presuntivo de la muerte).
La regla general es que si han transcurrido 10 aos desde las
ltimas noticias, sin importar la edad, se conceda la posesin efectiva. La
excepcin la constituye el hecho de que el desaparecido tenga ms de 70
aos, en cuyo caso se conceder la posesin efectiva y se terminar el
matrimonio en 5 aos desde las ltimas noticias. Lo mismo si el
desaparecido sufri herida de guerra o peligro similar.
Ahora bien, si estuvo involucrado en la prdida de una aeronave el
plazo ser de 1 ao desde el da presuntivo de muerte, siempre y cuando la
nave o aeronave no apareciere dentro de los 6 meses siguientes al evento
catastrfco. Lo mismo ocurre si el desaparecido estuvo involucrado en un
sismo o catstrofe.
Se produce la disolucin del matrimonio ipso iure con la declaracin de muerte
presunta por el tribunal competente y transcurrido el plazo de 10, 5 o 1 ao, segn
sea el caso.
3.- Por sentencia frme de nulidad de matrimonio
Igual que en la ley anterior, pero hay una novedad en relacin a la causal de
incompetencia del Ofcial del Registro Civil en razn del territorio. En la ley
anterior esta causal produca la nulidad del matrimonio
Divorcio Nulidad
1. Destruye del acto vlido. 1. El acto estaba viciado, los cnyuges
no estuvieron vlidamente casados.
2. Opera para lo futuro. 2. Retrotrae sus efectos hasta el estado
anterior en que se hallaban antes de la
celebracin del matrimonio.
3.1.- Causales de la Nulidad (artculo 44)
Estn taxativamente enumeradas en la ley, deben existir al tiempo de la celebracin
del matrimonio y adems, constituyen un vicio que va a privar al matrimonio de
validez.
Causales genricas.
1- Incapacidad de uno de los contratantes,
2- Consentimiento viciado,
3- Ausencia en la celebracin del matrimonio de dos testigos hbiles.
La presencia de testigos no es una solemnidad, pero si no los hay la ley dice que el
matrimonio es nulo, pero no inexistente.
30
1- Incapacidad: La incapacidad de los contrayentes se refere a la presencia de
impedimentos dirimentes absolutos y relativos contenidos en los artculos 5, 6 y 7
de la Nueva Ley de Matrimonio Civil, casos de impedimentos dirimentes:
- Vnculo matrimonial no disuelto,
- Edad inferior a 16 aos,
- Privacin de la razn, anomalas psquicas fehacientemente diagnosticadas
que impidan comprenden la comunidad de vida que signifca el matrimonio,
- Carecer de juicio sufciente o discernimiento para comprender y comprometerse
con los derechos y deberes del matrimonio,
- Los que no pudieren expresar claramente su voluntad (artculo 6),
- Vnculo de parentesco entre los contrayentes (artculo 7),
- Cnyuge sobreviviente relacionado con posible autora (investigacin formal) de
homicidio del cnyuge fallecido.
2.- Falta de consentimiento libre y espontneo: Vicios que pueden afectar la
voluntad en el caso del matrimonio, es decir, el error y la fuerza. Casos:
- Si ha habido error acerca de la persona fsica, o sea, en la identidad de la
persona del otro contrayente,
- Si ha habido error de alguna de sus cualidades personales que, atendida la
naturaleza o los fnes del matrimonio, han de ser estimadas como determinantes
para otorgar el consentimiento (esenciales para contraer matrimonio),
- Si ha habido fuerza en los trminos de los artculo 1456, y 1457 Cdigo Civil,
ocasionado por una persona o por una circunstancia externa que hubiere sido
determinante para contraer el vnculo.
3.- Celebracin del matrimonio sin la presencia de 2 testigos hbiles: El artculo
16 seala las inhabilidades: no podrn ser testigos en las diligencias previas ni en la
celebracin del matrimonio:
- Menores de 18 aos,
- Quienes se hallaren en interdiccin por demencia,
- Actualmente privados de razn,
- Condenados por delitos que merezcan pena afictiva y los que por sentencia
ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos,
- Los que no entendieren el idioma castellano y aquellos que estuvieren
incapacitados para darse a entender claramente.
3.2.- Titulares de la accin de nulidad:
1)Cualquiera de los cnyuges,
2)Cualquiera de los cnyuges o sus ascendientes cuando la nulidad se
funda en la edad inferior a 16 aos (pero en este caso cuando el
cnyuge menor de 16 llega a esa edad, la accin slo la van a poder
ejercer los cnyuges),
3)En el caso del error o fuerza, la titularidad de la accin slo le compete
al cnyuge que sufri el error o la fuerza,
4)En el caso de los matrimonios celebrados en artculo de muerte la
titularidad de la accin, tambin la tienen los herederos del cnyuge
difunto.
31
5)Cuando la accin de nulidad se funda en vnculo matrimonial no
disuelto tambin es titular de la accin el cnyuge del primer
matrimonio,
6)Cualquier persona en el inters de la moral o de la ley cuando la
nulidad se funda en el impedimento de parentesco o en el de presunto
homicidio
Hay accin popular en estos dos casos, pero el encargado de velar por el inters
de la moral y la ley es el Ministerio Pblico y no los particulares. Es una norma
curiosa porque le entrega a cualquiera la tarea de velar por el inters moral. El
particular slo puede impetrar la accin penal segn el c. c. cuando tiene un inters
actual y pecuniario.
La ley establece que el menor de edad y el interdicto por disipacin no pueden
ejercer la accin por s mismos, lo que no impide que s lo pueda hacer a travs de su
representante.
La accin de nulidad puede intentarse slo mientras viven ambos cnyuges,
salvo los casos de matrimonio en artculo de muerte y salvo que la causal sea vnculo
matrimonial no disuelto, porque ah el cnyuge anterior o sus herederos tambin
pueden pedir la accin de nulidad de matrimonio. Si la accin de nulidad la ejerce uno
de los cnyuges, la dirige en contra del otro; si la ejerce un tercero, la debe ejercer en
contra de ambos cnyuges.
3.3.- Cmo se inicia un juicio de nulidad?
1.Por demanda
2.Por va reconvencional.
Por ejemplo: un cnyuge demanda de divorcio y otro reconvencionalmente de nulidad.
El juez debe pronunciarse primero sobre la nulidad, si hay nulidad no habr divorcio.
3.4.- Plazo para ejercer la nulidad
La regla general es que la accin sea imprescriptible, es decir, no prescribe por
tiempo, la accin de nulidad de matrimonio, sino que durar mientras vivan los
cnyuges.
Las excepciones son las siguientes:
1.Si la causal es edad menor de 16 aos la accin prescribe en un ao desde
que el menor llega a la mayora de edad,
2.La accin de nulidad que se funda en vicios de fuerza y error, prescribe en 3
aos contados desde que hubiere desaparecido el hecho que dio origen al vicio
de fuerza o error,
3.Si la accin de nulidad del matrimonio celebrado en artculo de muerte,
prescribe la accin de nulidad en un ao contado desde la muerte del
cnyuge enfermo,
4.Si la accin de nulidad se funda en vnculo matrimonial no disuelto, la
accin prescribe en un ao contado desde el fallecimiento de uno de los
cnyuges,
32
El artc!lo ,- presenta una discordancia con el artc!lo ., n/mero 0
5.Si la accin de nulidad se funda en falta de testigos hbiles, prescribe en un
ao desde la celebracin del matrimonio.
Es decir, la regla general es que no haya prescripcin mientras los cnyuges
vivan, deja de ser la regla general y se convierte en excepcin porque el texto legal
contempla 5 excepciones (artculo 47)
Prescripcin especial
Cuando la causal es edad menor de 16 aos, pueden ejercer la accin los
ascendientes, pero slo por el tiempo que falte para cumplir los 16 aos. En este caso
slo se aplicara un plazo de prescripcin de la nulidad para los ascendientes. La
accin se radicar en los cnyuges cuando el menor llegue a los 16 aos.
3.5.- Efectos de la Nulidad.
En relacin a los cnyuges (ex cnyuges).
1.- La nulidad produce sus efectos desde la sentencia que la declara queda
ejecutoriada. Se retrotraen los efectos hasta el estado anterior a la
celebracin del matrimonio, los ex cnyuges quedan como solteros.
2.- La nulidad judicialmente declarada puede dar origen a una compensacin
de un cnyuge a otro. Esto es un excepcin, porque los cnyuges no van a
quedar en el mismo estado en que se hallaban antes de la celebracin del
matrimonio.
En relacin a los terceros.
La nulidad judicialmente declarada slo produce sus efectos respecto de
terceros desde que la sentencia ejecutoriada se sub-inscribe al margen de la
inscripcin de matrimonio o partida (artculo 50)
* * * Matrimonio putativo ***
Es una excepcin a los efectos de la nulidad declarada.
Es un matrimonio nulo que ha sido celebrado ante un Ofcial del Registro Civil y
que produce los mismos efectos que un matrimonio vlido respecto del cnyuge
que de buena fe y con justa causa de error contrajo matrimonio. Es decir, lo
contrajo, pero dejar de producir dichos efectos desde que falta la buena fe por
parte de ambos cnyuges
Requisitos del matrimonio putativo.
1.Debe ser un matrimonio nulo y no inexistente,
2.Debe haber sido celebrado ante Ofcial del Registro Civil,
33
El matrimonio putativo esta'a consagrado en el artc!lo 100,
C#"i%o Ci2il La ley derog el artc!lo 100 y lo traslad al artc!lo .1
de la %ueva Ley de Matrimonio Civil
3.Uno de los cnyuges debe haber obrado de buena fe, o sea, con la conviccin
de que el matrimonio era vlido y con el desconocimiento de adolecer de vicios,
4.Este cnyuge debe haber actuado con justa causa de error. Frente a un error
excusable jams puede esgrimirse como justa causa de error de derecho, por
ejemplo, no saba que su cnyuge era casado cuando contrajo el vnculo.
Efectos del matrimonio putativo.
Respecto al cnyuge de buena fe.
Este cnyuge puede optar en el juicio entre:
a.Reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que
hubieren tenido hasta ese momento,
b.Someterse a las reglas de la comunidad.
El cnyuge que celebr el matrimonio de buena fe puede retener las
donaciones que le hubieren hecho por causa de matrimonio. Adems le puede
revocar las donaciones al otro si no estaba de buena fe.
Respecto de los hijos.
Los hijos no se ven alcanzados por la declaracin de nulidad del
matrimonio putativo. No se ve alterada la fliacin de los hijos an cuando
los cnyuges hubieren estado de mala fe.
El cnyuge est de buena fe desde que celebra el acto y hasta la
contestacin de la demanda pues ya est en conocimiento del hecho o vicio.
Antes de esta ley la proteccin de sus hijos, en el caso de los matrimonios
nulos, si eran putativos era total. En el caso de los dems matrimonios nulos,
a los que se les deca matrimonios simplemente nulos, slo estaban protegidos
desde el punto de vista de la fliacin natural, los hijos cuando la causal de
nulidad invocada era la incompetencia del Ofcial del Registro Civil y la falta de
testigos hbiles (en el matrimonio simplemente nulo no hay buena fe, ni justa
causa de error).
La gran mayora de los matrimonios se anulaban por estas causales, en
cambio, en un matrimonio nulo, por ejemplo, por un vicio del consentimiento,
la fliacin no estaba protegida.
La proteccin de los hijos hoy es completa, igual conservan la fliacin
matrimonial sin importar si es o no matrimonio putativo.
Rgimen Permanente
* Reglas de procedimiento del juicio (arts. 85 a 88 Nueva Ley de Matrimonio Civil)
- Tribunal competente (artculo 87). El juzgado con competencia en materia de
familia (domicilio del demandado).
- Conducta del tribunal. Deben tener en cuenta el inters superior del menor.
El juez de ofcio tomar todas las medidas conducentes y adoptar
aquellas que estn conformes con la paz y concordia de la familia afectada
(artculo 3 en relacin al artculo 85).
El artculo 3 se refere a 3 principios de la ley:
1.Inters superior de los hijos,
34
2.Inters del cnyuge ms dbil,
3.El juez, salvo en los casos de nulidad, deber tratar de recuperar la vida en
comn.
El proceso debe ser reservado.
* Peticiones conjuntas a la demanda de nulidad o por va reconvencional
(artculo 89).
Si se inicia un juicio de nulidad se deben plantear todos los asuntos
anexos: tuicin, alimentos, etc. Se resolvern en el mismo procedimiento, pero
se reciben a prueba por separado.
Si no se apela la sentencia defnitiva ir en trmite obligado de consulta a la Corte de
Apelaciones respectiva.
Si se le solicita al juez que liquide la sociedad conyugal o se termina el rgimen
de participacin en los gananciales, se har en el mismo procedimiento.
En el juicio de nulidad no procede ni la mediacin ni la conciliacin.
Rgimen Transitorio
Se aplican las mismas reglas que en los juicios de separacin y divorcio, salvo
la limitacin de la mediacin y la conciliacin.
Rgimen especial para juicios de nulidad iniciados antes de la Nueva Ley
de Matrimonio Civil.
La regla general es que se siguen sustanciando segn el procedimiento por el
cual se iniciaron. La excepcin es que por acuerdo de las partes se contina de
acuerdo a la nueva ley.
4.- Por sentencia frme de divorcio.
El Di2orcio 3inc!lar
No hay que olvidar que la gran novedad de esta ley es precisamente el divorcio
vincular, es decir, que el matrimonio pueda disolverse por otra causa que no fuera la
nulidad. Anteriormente tambin exista el divorcio (temporal y perpetuo) pero no
autorizaba para contraer matrimonio nuevamente.
El divorcio es una causal de trmino del matrimonio vlidamente
celebrado que declara el juez a peticin de uno o de ambos cnyuges
cumpliendo previamente los requisitos que lo autorizan y en ciertos casos el
transcurso del plazo dispuesto en la ley.
Don Javier Barrientos dice que es una institucin que presupone la
existencia de un matrimonio vlido y que ha producido todos sus efectos, pero
35
que con la concurrencia de ciertas causas sobrevenidas posteriormente a la
celebracin, se declara terminado mediante una resolucin judicial.
Existen dos causales en el divorcio (mismas causales que la separacin
judicial)
1.Falta imputable a uno de los cnyuges (artculo 54),
2.Cese efectivo de la convivencia,
En el ltimo caso tenemos dos situaciones distintas:
2.1- Divorcio decretado a consecuencia de una demanda conjunta de los
cnyuges por haber cesado efectivamente la convivencia por a lo menos el
transcurso de un ao.
2.2- Divorcio decretado a consecuencia de la demanda unilateral de uno
de los cnyuges por el cese efectivo de la convivencia de a lo menos 3 aos.
1.- Di2orcio por 4alta imp!ta5le a !no "e los c#n$!%es
Se trata de una causa genrica.
Esta causa habilita al cnyuge inocente para solicitar el divorcio, causa
que debe ser ponderada por el juez que conoce el juicio.
La causal consiste en la falta imputable a uno de los cnyuges lo que debe
cumplir con dos requisitos para que opere:
1.Violacin grave a los deberes y obligaciones que impone el matrimonio o a
los deberes u obligaciones para con los hijos,
2.Debe tornar intolerable la vida en comn.
Depender del cnyuge inocente pedir el divorcio o la separacin judicial.
Cuando se impetra esta causal no es necesario plazo alguno del cese
efectivo de la convivencia entre los cnyuges.
La ley hace una enumeracin de las conductas que son faltas graves a
los deberes y obligaciones, la cual no es taxativa, sino meramente ejemplar:
1) Atentado grave contra la vida o malos tratamientos graves
contra la integridad fsica o squica del otro cnyuge o de alguno
de los hijos (artculo 54, nmero 1). Constituye una violacin grave al
deber de respeto y proteccin recprocos que se deben los cnyuges y, a
la vez, viola el inters superior del hijo (deber de crianza y proteccin).
2) Trasgresin grave y reiterada de los deberes de
convivencia socorro y fdelidad (artculo 54, nmero 2) Por ejemplo:
el abandono reiterado y continuo del hogar comn. Aqu adems de la
gravedad del hecho se exige la reiteracin. El abandono implica no
cumplir con el deber de convivencia y no cumplir con el deber de
socorro si el padre no provee de sustento a su familia. Adems, el
adulterio constituye una infraccin grave al deber de fdelidad que
impone el matrimonio.
3) Condena ejecutoriada por la comisin de crmenes o
simples delitos contra la familia y la moralidad pblica y que esa
36
condena constituya un quiebre en la armona conyugal. Para que esta
conducta confgure una causal de divorcio requiere:
- Que se trate de ese tipo de delitos,
- Que exista sentencia ejecutoriada,
- Que provoque ruptura de la armona conyugal.
4) Conducta homosexual. La ley habla de conducta, no de
condicin, por lo tanto se trata de hechos positivos (externos y
objetivos) distinto es la homosexualidad que si no se lleva al acto no
constituye causal. Esto podra tener una doble salida: divorcio o
nulidad por vicio (error) en el consentimiento, ya que existe error en las
condiciones o cualidades de la persona.
5) Alcoholismo o drogadiccin siempre que constituyan un
impedimento grave en la convivencia de los cnyuges, entre stos o para
con los hijos. El alcoholismo y la drogadiccin son considerados una
enfermedad, por lo que se requiere un peritaje mdico para acreditar
esta condicin. Aqu no procede de parte del cnyuge inocente el deber
de ayuda y auxilio mutuo ya que (al igual que en la responsabilidad
extra contractual) l mismo eligi esa condicin. An se discute sobre
esto.
6) Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos. Esta
causal estaba contemplada en la ley antigua como causal de divorcio
perpetuo, pero la tentativa del hombre de prostituir a la mujer y la de
los hijos era ms amplia (corromper). Esta hiptesis viola el deber de
respeto y proteccin recprocos y el deber de los padres de velar por el
inters superior de los hijos.
0.- Di2orcio por Cesaci#n e4ecti2a "e la con2i2encia.
Comprende a su vez 2 posibilidades:
1.Divorcio decretado ante demanda conjunta de los cnyuges por
cese efectivo de a lo menos un ao,
2.Divorcio decretado ante demanda unilateral por cese de
convivencia de a lo menos 3 aos.
2.1.- Divorcio por demanda conjunta.
La causal de divorcio es el quiebre de la relacin matrimonial (cese) no el
mutuo acuerdo, por lo que deben acreditar este cese efectivo ante el juez. Por
lo tanto, sera un divorcio decretado por el juez sobre la base del mutuo acuerdo
con concurrencia de los requisitos legales:
1- Solicitud conjunta de los cnyuges,
2- Cese de la convivencia por lo menos de un ao,
3- Presentacin de un acuerdo regulador de las relaciones mutuas y
respecto de los hijos.
37
En la ley anterior e0ista la causal de nulidad por enfermedad contagiosa e
incura'le y no opera'a el de'er de au0ilio
En cuanto al cese de la convivencia, el plazo de a lo menos un ao debe ser
ininterrumpido por la reanudacin de la vida en comn.
* La prueba del cese no es causal sufciente si slo se acredita con la prueba
confesional.
Respecto del acuerdo regulador debe ser completo y sufciente (mismas
materias y caractersticas que en la separacin judicial).
Completo ser si regula los aspecto del artculo 21:
- Alimentos que se deben los cnyuges,
- Rgimen patrimonial,
- Alimentos que se deben a los hijos,
- Cuidado personal de los hijos,
- Relacin regular y directa que debe mantener con los hijos el cnyuge, que no
tenga su cuidado personal,
- Las que quieran regular las partes.
Sufciente cuando cumpla los siguientes requisitos:
- Resguardo del inters superior de los hijos,
- Procurar aminorar el menoscabo econmico de la ruptura,
- Establecer relaciones equitativas entre los cnyuges hacia el futuro.
2.2.- Divorcio por demanda unilateral.
En este caso uno de los cnyuges solicita el divorcio y la causal es que ces
efectivamente la convivencia por ms de 3 aos.
La demanda ser rechazada si el demandante solvente hubiera dejado de
cumplir reiteradamente su obligacin de alimentos respecto del otro cnyuge o
sus hijos pudiendo hacerlo.
a) Requisitos.
1.Cese efectivo de la convivencia conyugal,
2.Plazo mnimo de 3 aos del cese efectivo,
3.Haber cumplido el cnyuge demandante su obligacin de alimentos.
*Si en el tercer requisito hay un solo incumplimiento y fue subsanado, entonces el
juez no puede negarse a decretar el divorcio.
b) Cmputo del plazo (artculo 55)
Hay que distinguir:
i- Matrimonios antes de la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
ii- Matrimonios despus de la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
i- Matrimonios antes de la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
No rigen las limitaciones de los artculos 22 a 25 para efectos de
determinar el cese, ellos establecen que las nicas maneras de probar el cese
de la convivencia son:
1.Escritura pblica o instrumento privado protocolizado ante notario,
2.Acta ante Ofcial del Registro Civil,
38
3.Transaccin judicial aprobada judicialmente,
4.Constancia ante tribunal competente.)
Ellos podrn probar el efectivo cese de la convivencia por cualquier medio
probatorio, sin embargo la prueba confesional no basta por s sola.
* Cualquier reanudacin de la vida en comn con nimo de permanencia
interrumpe el cese. Por ejemplo: la vuelta al hogar comn.
ii- Matrimonios despus de la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
Slo se inicia segn los artculos 22 a 25. Tambin se puede acreditar
con el inicio de un procedimiento judicial de familia. Por ejemplo: demanda
de alimentos o demanda de visitas.
6.- La Acci#n "e Di2orcio
3.1- Titulares de la accin de divorcio.
Pertenecen exclusivamente a los cnyuges, en principio, salvo que la causal sea una
falta imputable al otro, en cuyo caso slo la tendr el cnyuge inocente.
3.2- Caractersticas de la accin.
1)Personalsima: Slo pueden exigirlas los cnyuges o el cnyuge inocente,
segn sea el caso, incluso en el caso del menor de edad y el interdicto por
disipacin (sin representante legal).
2)Irrenunciable: Los derechos de familia son irrenunciables.
3)Imprescriptible: Se extingue por la muerte de uno de los cnyuges, pero no
por el paso del tiempo.
39
3.3- Efectos.
a.- Entre los antiguos cnyuges.
1.Pone trmino al matrimonio,
2.A diferencia de la nulidad los efectos del divorcio no operan retroactivamente,
3.Los cnyuges adquieren el estado civil de divorciados (a diferencia de la
nulidad que quedan con el estado civil anterior al matrimonio),
4.Los cnyuges pueden volver a contraer matrimonio,
5.Desaparecen los derechos y obligaciones recprocos entre los cnyuges,
6.Se disuelve la sociedad conyugal y la participacin en los gananciales, segn
corresponda,
7.Se acaba el derecho de alimentos,
8.Los cnyuges dejan de ser herederos entre s,
9.Si alguno de los bienes era bien familiar, el cnyuge propietario puede pedir la
desafectacin de este bien (salvo que los hijos vivan ah),
10.El cnyuge inocente puede revocar las donaciones hechas al cnyuge
culpable, si la causal ha sido adulterio, sevicia atroz (malos tratamientos de
hecho) u otro atentado contra la vida u otro crimen de igual gravedad,
11.Puede dar lugar a una compensacin para el cnyuge supuestamente ms
dbil.
b.- En relacin a los hijos.
En nada altera ni los deberes ni obligaciones respecto de los hijos, ni en lo
personal, ni en lo patrimonial.
Conservan la fliacin determinada.
*** Momento en que el divorcio produce sus efectos ***
o Entre los cnyuges: Desde que la sentencia que declara el divorcio
queda ejecutoriada, sin perjuicio que dicha sentencia deba sub
inscribirse.
o Respecto de terceros: desde que se subinscribe al margen de la partida
de matrimonio la sentencia ejecutoriada de divorcio.
,.- (!icio "e Di2orcio.
Al igual que el caso de la nulidad y separacin judicial hay un rgimen
permanente (una vez que entr en vigencia la ley sobre Tribunales de Familia) y otro
transitorio.
4.1.- Rgimen permanente (artculo 85 y 88, Nueva Ley de Matrimonio Civil).
Conducta del tribunal (artculo 3, Nueva Ley de Matrimonio Civil).
1 Debe buscar recomponer la situacin familiar y conyugal (llamado a
conciliacin),
40
2 Velar por el inters superior del hijo y el cnyuge ms dbil,
3 Si ello no lo puede lograr debe buscar el mejor medio para una relacin futura
adecuada.
Tribunal Competente.
El tribunal competente es el tribunal de familia del domicilio del demandado
(artculo 87). Se ha dicho que ello atenta contra el inters superior de los hijos y
cnyuge ms dbil. Si es pedido de mutuo acuerdo se rigen por las reglas de
los juicios de jurisdiccin voluntaria (en cualquier domicilio de los que piden el
divorcio).
Reserva del proceso.
El proceso es reservado, a menos que a peticin de las partes resuelva lo
contrario.
Actuaciones de ofcio.
Puede actuar de ofcio en cuanto a los fnes que debe buscar y proteger (art. 3).
Peticiones conjuntas o mediante reconvencin (artculo 89).
El juez, por razones de economa procesal, puede acumular todos los
procesos de familia que surjan en el primer proceso que se hubiere iniciado. La
primera actuacin del tribunal no es dar traslado, sino llamar a conciliacin
(artculo 67 a 70 en relacin con artculo 90).
Posibilidad de mediacin (artculo 71 a 79).
Cuando no va bien la conciliacin debe hacer saber que hay un proceso de
mediacin para ayudar a recomponer las relaciones.
Consulta de la sentencia de divorcio cuando no ha sido apelada.
Se puede solicitar en el mismo juicio de divorcio que se liquiden la
participacin en los gananciales y la sociedad conyugal.
4.2.- Rgimen Transitorio
Se aplican las mismas reglas que en la separacin judicial, pero en el
caso del divorcio de comn acuerdo se aplican las reglas del juicio ordinario
con sus modifcaciones.
..- Re%las Com!nes a ciertos casos "e Separaci#n7 N!li"a" $
Di2orcio
El artculo 7 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil regula 3 materias comunes:
1.Compensacin econmica (divorcio y nulidad, no separacin),
2.Conciliacin (divorcio y separacin judicial, no nulidad),
3.Mediacin (divorcio y separacin judicial, no nulidad).
5.1.- Compensacin Econmica.
41
Es el derecho que tiene el cnyuge cuyo matrimonia ha terminado por
divorcio o nulidad y que ha sufrido menoscabo econmico, por haberse
dedicado al cuidado de la prole o a labores propias del hogar comn, lo que
le impidi desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el
matrimonio o que slo se le permiti realizar en menor medida de lo que
quera o poda, para que el otro cnyuge le compense por aquel menoscabo
econmico.
a.- Fundamento y naturaleza jurdica.
La ley la introdujo en benefcio del cnyuge econmicamente ms dbil, sin
importar el rgimen patrimonial del matrimonio. Slo procede en los casos de
divorcio y nulidad, pero no en la separacin judicial porque en este ltimo subsiste
el deber conyugal de socorrerse el que implica el deber de dar alimentos
recprocamente. Para evitar entonces, el desequilibrio econmico que se puede
producir por la nulidad o el divorcio, se cre esta compensacin.
El fundamento ser:
1.El desequilibrio econmico que se produce en el matrimonio,
2.Necesidad de medios de subsistencia futura del cnyuge ms dbil,
3.El trabajo realizado por uno de los cnyuges en pro de la familia en comn.
En cuanto a su naturaleza jurdica se estiman fundamentalmente 2
posiciones:
i- Carcter alimentario.
- Porque se tome en cuenta la situacin del cnyuge benefciario, o sea, el cnyuge
ms dbil,
- Adems, cuando se fja en cuotas reajustables, dice la ley que para su
cumplimiento se considerarn alimentos, por ejemplo, en cuanto a los
apremios.
ii- Carcter indemnizatorio.
- Porque el juez debe constatar que el cnyuge ms dbil efectivamente sufri un
menoscabo econmico,
- Porque el juez fja una cantidad una vez y para siempre, a diferencia de los
alimentos que son continuos e incluso revisables.
En defnitiva, se ha sostenido que no tiene carcter no alimenticio, ni
indemnizatorio, porque tendra su fundamento en la reparacin del
enriquecimiento sin causa, porque si uno de los cnyuges logr una situacin
econmica mejor que el otro, ello se debi al apoyo y colaboracin del cnyuge ms
dbil que se hizo cargo de las labores del hogar. Incluso, una de las cosas que debe
constatar el juez es la manera en que hubo colaboracin.
b.- Causas que justifcan establecer la compensacin.
42
1.Dedicacin al cuidado de los hijos comunes,
2.Dedicacin al cuidado de las labores propias del hogar.
Siempre que cualquiera de estas causas hubieren producido las siguientes
consecuencias:
1- Que el cnyuge que se dedic no haya podido realizar una actividad
remunerada,
2- Que el cnyuge dedicado a tales labores, si bien desarroll actividades
remuneradas, lo hizo en la menor medida de lo que poda o quera.
No es necesario para que opere la compensacin la existencia de hijos
comunes.
c.- Aspectos considerados para determinar si ha habido menoscabo
econmico y la cuanta de la compensacin
(esta enumeracin no es taxativa)
1.Duracin del matrimonio y la vida en comn,
2.Situacin patrimonial de ambos cnyuges,
3.Buena o mala fe (causales del divorcio),
4.Edad y estado de salud del cnyuge benefciario,
5.Situacin en materia de benefcios provisionales y de salud,
6.La califcacin profesional y las posibilidades de acceso al mercado laboral,
7.La colaboracin a las actividades lucrativas del otro cnyuge.
d.- Casos en que el juez puede denegar las compensaciones econmicas o
rebajarlas (discrecional).
Si se decreta el divorcio como consecuencia de una falta imputable de uno
de los cnyuges (falta grave o violacin grave de los deberes del matrimonio), por
ejemplo: adulterio, malos tratamientos de palabra y obra, abandono del hogar
comn, etc.
e.- Condiciones de procedencia.
Hay que distinguir dos situaciones:
1.Compensacin por acuerdo: Opera siempre que se cumplan los siguientes
requisitos:
- Los cnyuges sean mayores de edad,
- Conste en escritura pblica o acta de avenimiento,
- Que dicha acta o escritura se sometan a la autorizacin judicial.
2.Determinacin por falta de acuerdo: Corresponde al juez determinar la
procedencia y el monto, pueden darse, a su vez, dos situaciones:
- Por demanda de divorcio o nulidad,
- Si no se ha pedido, el juez informar de la existencia de este derecho en la
audiencia de conciliacin.
43
f.- Oportunidad para solicitar la compensacin cuando no hay acuerdo
1.Demanda de divorcio o nulidad,
2.Escrito complementario a la demanda,
3.Demanda reconvencional.
Por lo tanto, si no se solicita aqu se entiende el derecho caducado o
precludo para solicitarla (si fuera una indemnizacin tendramos un plazo de 4
aos para solicitarla).
g.- Determinacin del monto y forma de pago.
1.Cnyuges de comn acuerdo (artculo 63),
2.Juez a falta de acuerdo en la sentencia de divorcio o de nulidad.
Si la acuerdan los cnyuges ellos determinarn la forma de pago, en
cambio, si la determina el juez, hay dos formas:
1)Entrega de dinero, acciones u otros bienes.
El dinero podr ser enterado en una o varias cuotas reajustables, en cuyo
caso el juez fjar las seguridades para su pago, por ejemplo, retencin del
empleador o cauciones.
2)Disponer la constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin
respecto de bienes de propiedad del cnyuge deudor.
Ello no puede perjudicar a acreedores del cnyuge propietario que existan
antes, ni tampoco puede aprovechar a los acreedores del cnyuge benefciario
(inembargable).
Si el cnyuge deudor no tiene bienes sufcientes para solucionar el monto
mediante la forma ya vista, el juez podr dividir el monto en cuantas cuotas sea
necesario y para ello tomar en cuenta la capacidad econmica del deudor y se
fjarn las cuotas en una medida reajustable.
Este monto se considerar alimentos para efectos de su cumplimiento, a
menos que se hubieran establecido otras garantas, situacin que se declarar en
la sentencia.
h.- Prescripcin de la accin.
La ley no dice nada, entonces, debemos aplicar las reglas generales, es
decir, 5 aos ordinariamente y 3 aos ejecutivamente desde que hizo exigible.
Si se aprob por acuerdo, se hace exigible desde la aprobacin judicial
del acuerdo y si lo fja el juez, desde la sentencia.
Hay profesores que sealan que la compensacin econmica y la facultad
de renunciar a ellas se puede renunciar anticipadamente en las capitulaciones
matrimoniales, pero entonces dichas capitulaciones estaran sujetas a aprobacin
del juez. Otros dicen que pueden renunciarse de mutuo acuerdo.
El profesor no cree en esta renuncia anticipada, ya que estamos en el
mbito del derecho de familia y slo sera renunciable si una ley lo autoriza, por
lo tanto, se tratara de un derecho irrenunciable.
44
5.2.- Conciliacin.
Es el acuerdo de voluntades que se producen a instancias del juez y
constituye un equivalente jurisdiccional.
Procede respecto de los juicios de divorcio y de la separacin judicial.
Es obligacin para el juez llamar a las partes a conciliacin, es ms, la
primera resolucin del tribunal es vengan las partes a audiencia de conciliacin,
porque ella tiene 2 objetivos (artculo 67 Nueva Ley de Matrimonio Civil):
1.Evitar la ruptura
2.Aminorar las consecuencias negativas de la ruptura
Los cnyuges deben comparecer personalmente y para ello el juez podr
disponer las medidas de apremio en contra de quien no compareci sin justa
causa. Si la conciliacin fracasa el juez les har saber a los cnyuges la posibilidad
que tienen de someterse voluntariamente a mediacin.
De todos modos el juez adoptar las medidas necesarias con el carcter de
provisionales las materias del artculo 67, inciso 2, Nueva Ley de Matrimonio
Civil.
5.3.- Mediacin
Es el proceso de solucin de confictos auto compositivo en que un
tercero imparcial que acta como mediador o facilitador, ayuda a las
partes en conficto a buscar una solucin satisfactoria para ellos en base a
sus intereses y necesidades.
Diligencia judicial ordenada por el tribunal en la audiencia de conciliacin
de ofcio o a peticin de ambos cnyuges a fn de armonizar los intereses de
ambos y para obtener una conciliacin completa.
Caractersticas:
1.Procedimiento alternativo judicial, complementario, pero no excluyente,
2.Los propios afectados resuelven el conficto,
3.Confdencial,
4.Flexible,
5.Procede en la separacin judicial y en el divorcio.
En los juicios de nulidad podra operar respecto de lo que se tenga que
regular sobre el ex cnyuge y los hijos.
El juez tendr la iniciativa de disponer la mediacin, al trmino de la
audiencia de conciliacin, dejando citada a las partes para que concurran al
tribunal (da y hora) para la designacin del mediador, para lo cual habr una lista
de mediadores que puedan actuar en el mbito territorial en que ejerce el juez.
Designacin.
1.Por acuerdo de las partes (pueden nombrar a mediadores fuera de la lista),
2.Por el juez (sin recurso posterior) El juez designar entre el listado, teniendo
presente:
45
- Intereses comunes de los cnyuges,
- Nmero de causas pendientes que tenga cada mediador.
Inhabilidades de los mediadores.
Deber revocarse y procederse a una nueva designacin de mediador en los
siguientes casos:
1.Curador de alguno de los cnyuges,
2.Pariente por consanguinidad o afnidad en toda la lnea recta y hasta el cuarto
grado inclusive en la colateral,
3.Servicios profesionales a alguno de los cnyuges con anterioridad.
Se mantendr el mediador, a pesar de su inhabilidad si hay acuerdo de los
cnyuges.
Trmites preliminares a la mediacin.
Sesin inicial: Por carta certifcada la citacin para que concurran
personalmente. Esta sesin tendr por objeto establecer:
1)Naturaleza y objeto de la mediacin,
2)Duracin y etapas de ellas,
3)Carcter voluntario de los acuerdos que deriven de ellas,
4)Ilustrar del valor jurdico de los acuerdos.
Si alguno de las partes no concurren durante dos veces sin justifcar causa
se tiene por frustrada la mediacin y el juez tendr esto en consideracin para
efectos de las costas (artculo 73).
Igualdad de condiciones de los cnyuges y proteccin de los intereses
de los hijos.
El mediador debe procurar que los cnyuges se encuentren en igualdad de
condiciones para llegar a acuerdos, si no se produce ello, se comunica al juez
quien toma las medidas para subsanar la desigualdad, sino se tiene por fracasada,
por ejemplo, la ley presume esta desigualdad cuando ha habido violencia
intrafamiliar.
Debe buscar resguardar los intereses de los hijos.
Adems, es confdencial respecto de terceros, si no se cumple podr ser privado de
libertad y multado.
Duracin
No ms de 60 das, ampliables por otros 60 das de comn acuerdo,
desde que se le informa al mediador de su designacin (las sesiones se determinan
por las partes).
Objetivos.
1.Evitar la ruptura superar el conficto,
2.Regular las relaciones de los cnyuges y las de stos con los hijos.
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Acuerdos que se adopten ante el mediador, se distingue:
* Si se logr el acuerdo: Se levanta acta que deber ser frmada y remitida al juez
para su aprobacin. Una vez aprobada tiene el valor de una transaccin
judicial (aqu hay un error en el concepto porque la transaccin es un contrato
que debe ser aprobado por el juez),
* Si no se logra acuerdo: Tambin se levanta acta y se enva al juez. Esta falta de
acuerdo se dar si falta la comparecencia de alguna de las partes, si no existe
igualdad entre las partes o ha sido imposible obtener este equilibrio y si el
mediador se da cuenta que no habr acuerdo.
Registro de mediadores
Slo podrn efectuar mediaciones los inscritos en el Registro del Ministerio de
Justicia, pero al hacerlo de comn acuerdo, pueden nombrar a alguien distinto.
Este registro contiene:
- Individualizacin de ellos,
- Pertenencia a una entidad religiosa u otra institucin con personalidad jurdica.
Requisitos para estar en el Registro de Mediadores
1.Poseer un ttulo idneo de educacin superior estatal o reconocido por el
estado,
2.No haber sido objeto de formalizacin de la acusacin, ni acusado por delito
que merezca pena afictiva,
3.No haber sido condenado por actos de violencia intrafamiliar.
Tipos de Mediacin. La mediacin puede ser:
- Gratuita: Privilegio de pobreza o patrocinio por las corporaciones de asistencia
judicial,
- Remunerada: Costeados por las partes, como valores mximos los que
contemple el arancel fjado por decreto del Ministerio de Justicia.
III.- E III.- EFECTOS FECTOS DEL DEL M MATRIMONIO ATRIMONIO
Los efectos jurdicamente son los derechos y obligaciones que surjan de la
institucin, ellos pueden referirse a la persona de los cnyuges (en relacin a su
persona o sus bienes) y a la persona de los hijos.
1.- E4ectos "el matrimonio respecto "e la persona "e los c#n$!%es.
A) Deberes recprocos entre los cnyuges:
47
1.Fidelidad (artculo 132, Cdigo Civil): Est contemplado en la ley en los
trminos que los cnyuges tienen el deber de guardarse fe, la
contravencin a este deber es llamado adulterio. Consiste el adulterio en
yacer un hombre con otra que no sea su mujer y viceversa. Por lo tanto,
implica la existencia de relaciones sexuales.
2.Socorro (artculo 321 y 134, Cdigo Civil): Se patenta en el derecho de
alimentos que tienen los cnyuges entre s.
3.Ayuda mutua (artculo 133, Cdigo Civil): Consiste en los cuidados
personales que cada uno de los cnyuges debe dispensar al otro, por
ejemplo, en la enfermedad. Esta ayuda debe ser constante.
4.Respecto y proteccin recprocos: Se falta al respeto y a la proteccin
recprocos, por ejemplo, con los malos tratamientos de palabra y obra.
5.Hacer vida en comn (artculo 131,Cdigo Civil): Tienen el derecho y el
deber de vivir juntos en el hogar comn, a menos que tuvieran graves
motivos para no hacerlo. Antiguamente, deca que la mujer tena el deber de
residir en el domicilio del marido. La vida en comn implica mantener
relaciones sexuales.
*** El Concubinato.***
Esta situacin de hecho est reglamentada por la jurisprudencia y la
doctrina de manera dispersa. Se ha defnido como la unin de un hombre y una
mujer que mantienen relaciones sexuales y que comparten una vida en
comn, sin que medie entre ellos un vnculo matrimonial.
Caractersticas.
1.Al igual que el matrimonio exige unidad (uno de cada uno) y diferencia de
sexos,
2.Supone la existencia de relaciones sexuales,
3.Supone una vida en comn: Lo que signifca que el concubinato requiere de
cierta permanencia en el tiempo y continuidad, tanto en el vivir juntos como
en el hecho de mantener relaciones sexuales.
Clasifcacin.
1.Directo: Es el que calza con la defnicin de concubinato,
2.Indirecto: Cuando deriva de una situacin de derecho anmala, por ejemplo
un matrimonio no reconocido por la ley, como el matrimonio religioso en el que
48
$ntiguamente era el adulterio un delito penal y tena una grave sancin
civil 4oy ya no es tan grave, pero igualmente es una causal de separacin 1udicial.
no se ratifca el consentimiento ante Ofcial del Registro Civil, o un matrimonio
nulo que no sea putativo.

B) En relacin a los bienes.
1.Puede haber una sociedad expresamente pactada por los concubinos (civil o
comercial) frente a lo cual no hay problema porque se debe estar a lo que dice
la escritura social,
2.Cuando los concubinos no han pactado sociedad, la jurisprudencia ha
sealado que existe una sociedad comercial de hecho siempre que haya
aporte de ambos, haya participacin en las utilidades y prdidas y haya
afectio societatis (elementos del contrato de sociedad).
Luego, al fallecer uno de los concubinos se disuelve la sociedad y se liquida, en
tal caso, los herederos del concubino fallecido tendrn el 50% y el otro 50% pasar a
manos del concubino sobreviviente.
Se ha dicho que es discutible que la concubina tiene derecho a indemnizacin
de perjuicios contra el homicida de su concubino, ya que esta accin requiere de un
derecho, lo cual no lo constituye el reconocimiento de una situacin de hecho.
Hay consenso en cuanto no corresponde indemnizacin al momento de la
ruptura del concubinato, ya que es precario e inestable por esencia. Al hablar de
indemnizacin sabemos que la ley se adelant a lo que hoy en la nueva ley se llama
compensacin econmica.
Hay una mencin al concubinato en el artculo 210, inciso 1, Cdigo Civil,
en relacin a la presuncin legal de paternidad en la que se dispone que se presume
padre a aquel que mantuvo concubinato con la mujer al tiempo estimado de la
concepcin.
R R89IMEN 89IMEN PATRIMONIAL PATRIMONIAL DEL DEL M MATRIMONIO ATRIMONIO
O O
R RE9:MENES E9:MENES PATRIMONIALES PATRIMONIALES
Un rgimen patrimonial del matrimonio es un estatuto jurdico que regula
los intereses pecuniarios entre los cnyuges y sus relaciones con los terceros.
Desde el punto de vista general existen los siguientes tipos de regmenes
matrimoniales:
I. De comunidad de bienes:
Admite dos variantes:
1.Comunidad de bienes universal: Aquel en que todos los bienes que
tengan los cnyuges al contraer matrimonio y los que adquieren
durante el matrimonio se colacionan y forman un fondo comn,
existiendo un solo patrimonio.
2.Comunidad de bienes restringida: Admite a su vez dos variantes:
a.Comunidad restringida de bienes muebles y gananciales:
Se caracteriza porque ingresan al haber social todos los
bienes que los cnyuges adquieran a ttulo oneroso durante
49
el matrimonio y los bienes muebles que los cnyuges
aporten o adquieran durante el matrimonio a ttulo gratuito
sin derecho a recompensa. Es decir, en este rgimen los
cnyuges no tienen derecho a que se les devuelva nada.
b.Comunidad restringida de gananciales nicamente: Se
caracteriza porque entran al haber comn todos los bienes
que entran al matrimonio a ttulo oneroso, los frutos de los
bienes comunes y propios de los cnyuges (sociedad
conyugal chilena). En cambio, los inmuebles que los
cnyuges tenan antes del matrimonio o que durante l
adquieran a ttulo gratuito quedan en el patrimonio propio
de cada cnyuge y los bienes mubles que adquieran durante
el matrimonio a ttulo gratuito entran al haber social, pero
con derecho a recompensa. Por lo tanto, en este tipo de
regmenes existen 3 patrimonios:
i.Patrimonio comn,
ii.Patrimonio del marido,
iii.Patrimonio de la mujer.
Adems, este rgimen se caracteriza porque los bienes comunes los
administra el marido.

II. De separacin de bienes: Es el opuesto a la comunidad. Aqu no
hay fondo comn, cada cnyuge conserva la totalidad de todos
sus bienes y el dominio de todo lo que adquiera durante el
matrimonio a cualquier ttulo.
50
III. Sin comunidad (no existe en Chile): Es un intermedio entre el
rgimen de comunidad y el rgimen de separacin total de bienes.
Cada cnyuge conserva ntegramente su patrimonio, no hay fondo
comn, pero la administracin y goce (goce se refere a la
percepcin de los frutos) de todos los bienes, salvo los reservados,
corresponde al marido. Los bienes de la mujer se clasifcan en los
bienes de aporte y los reservados, los de aporte son los que tiene al
momento de contraer matrimonio o que adquiera durante el
matrimonio, en cambio, los reservados son los de uso personal de
la mujer, los adquiridos con su trabajo, los que un tercero le
asigne a una mujer con calidad de reservados y los que en el
contrato de matrimonio se declaren como tales.
IV. Participacin en los gananciales (ley 19.335).
V. Rgimen dotal: La mujer en este rgimen entrega al marido un
conjunto de bienes que l administra y que deben ser
restituidos a la disolucin del matrimonio.
R;%imen "e Participaci#n en los 9ananciales.
1.- Caractersticas.
1.Dos patrimonios distintos que se administran autnomamente por los
cnyuges. Al trmino del rgimen los gananciales obtenidos por cada uno
de de ellos se calculan y se reparten igualitariamente.
2.Autonoma de los cnyuges sin que deje de haber una comunidad de
vida.
3.Con la ley 19.335 se cre la institucin de bienes familiares, la cual no
est ligada al rgimen de participacin nicamente.
** En el derecho comparado hay dos variantes de este rgimen:
- Al fnalizar el rgimen se forma entre los cnyuges o entre el cnyuge
sobreviviente y los herederos del fallecido, una comunidad de bienes que
fnalmente se va a liquidar y se reparte en partes iguales,
- Al fnalizar el rgimen no se produce ningn reparto, pero nace un crdito de
participacin para el cnyuge que ha obtenido menos gananciales en los del
cnyuge que haya obtenido ms (opera una suerte de compensacin).
Nuestro pas sigui la segunda variante (rgimen crediticio) que es el
mismo que se sigue en Francia y Alemania. En trminos generales el acceso est
entregado a la voluntad de los cnyuges y est integrado por el principio de la
mutabilidad, lo que signifca que no pone riesgo el derecho de terceros. Por ejemplo:
el principio de prenda general o la prelacin de crditos.
2.-Cundo se puede pactar?
51
Segn el artculo 1723, Cdigo Civil:
- Antes del matrimonio capitulaciones,
- En el contrato de matrimonio mismo durante la celebracin),
- Durante la vigencia del matrimonio mismo (se puede alterar el rgimen por
una sola vez).
3.-
3.- Administracin del patrimonio de los cnyuges.
Ambos tienen plena capacidad para la administracin, la conservacin del
dominio tanto de los bienes corporales como los incorporales y tienen el derecho de
prenda general separados. Esta separacin sigue an cuando se termina el rgimen
de participacin porque se trata de un rgimen crediticio y no de comunidad.
Al trmino del rgimen se verifcan los aumentos habidos en el patrimonio
de cada cnyuge y se calculan los gananciales a que tienen derecho uno de otro por
los gananciales.
4.- Clculo de los gananciales.
Al momento de comparar el patrimonio inicial de cada cnyuge con el
patrimonio fnal, en lo que ste exceda a aquel estn los gananciales y el cnyuge
respectivo tiene derecho a participar en l por mitades. Si hay gananciales en
ambos se compensan hasta el monto de menor valor.
5.- Composicin de los patrimonios.
5.1.- Patrimonio inicial u original.
a. Bienes adquiridos antes del rgimen,
b. Bienes adquiridos a ttulo gratuito durante el rgimen,
c. Bienes adquiridos a ttulo oneroso durante el rgimen pero cuya
causa es anterior al rgimen.
5.2.- Patrimonio fnal.
Bienes adquiridos durante la vigencia del rgimen incremento
oneroso durante el rgimen.
6.- Prueba.
Al igual que en el caso de la sociedad conyugal mediante instrumentos y segn
las reglas comunes. A falta de prueba los bienes se presumen comunes, es decir,
se presumen gananciales.
7.- Proteccin.
1 A travs de las medidas cautelares generales, por ejemplo: la accin pauliana o
revocatoria, la accin de simulacin y la accin oblicua.
52
5na ve/ !ue se ad!uiere un r.gimen patrimonial o se de1a
la sociedad conyugal nunca se puede volver a ella.
2 Ninguno de los cnyuges puede otorgar cauciones personales a favor de un tercero
sin la autorizacin del otro cnyuge.
3 Acumulacin al patrimonio fnal de las disminuciones por actos fraudulentos
establecidos en la ley.
4 Sanciones a quienes pretendan ocultar, distraer bienes o hacerse de deudas para
disminuir los gananciales.
<ienes Familiares.
Conjunto de cosas corporales e incorporales que por hallarse destinados
a la vida cotidiana o a la residencia principal de la familia estn sometidas
con determinadas limitaciones a la administracin conjunta de los cnyuges
(artculo 141, Cdigo Civil).
Es una institucin de orden pblico, establecido con prescindencia del rgimen
patrimonial.
1.- Qu bienes lo forman? (artculo 574 y 1121, Cdigo Civil).
1.Inmueble de cualquiera de los cnyuges o de ambos que sirvan de
residencia principal de la familia,
2.Bienes que guarnecen el hogar (Bienes de ajuar).
2.- Cmo pasa un bien familiar a constituirse como tal?.
A travs de la demanda del cnyuge no propietario en contra del cnyuge
propietario desde la sola presentacin de la demanda.
3.- Crticas.
1)Contraviene el derecho constitucional de la bilateralidad de la audiencia,
2)Contraviene el principio procesal que dispone que las resoluciones
producen sus efectos desde que han sido vlidamente notifcadas.
4.- Efectos.
1)El bien sale del comercio jurdico. Hecho que ignoran los terceros, el
cnyuge propietario e incluso el juez pues no se ha dictado ninguna
resolucin,
2)Al presentarse la demanda el juez debe ofciar al Conservador de Bienes
Races para que se proceda a la sub-inscripcin,
3)El bien no se puede gravar o enajenar unilateralmente ni prometer sin
la voluntad del otro.
53
En el derecho sucesorio, para proteger al cnyuge so'reviviente, se
cre la teora de los (acervos imaginarios, muy relacionado con esto
La ley dispone que la sancin a los tres primeros puntos sea la nulidad
relativa (artculo 142 y 143, Cdigo Civil).
4)Los acreedores posteriores slo podrn hacer valer su derecho de prenda
general en tanto no existan otros bienes en que hacer efectivos sus
crditos (artculo 148, inciso 1, Cdigo Civil).
El cnyuge no propietario no es titular del derecho de disposicin o
administracin, sino que tiene el derecho a consentir o disentir fundadamente las
decisiones dispositivas del cnyuge propietario. (Artculo 144, Cdigo Civil)
La voluntad del cnyuge no propietario puede ser suplida por el juez ante la
imposibilidad o negativa injustifcada por parte del cnyuge no propietario. Y la
negativa es injustifcada cuando no se funda en el inters de la familia.
En defnitiva, la declaracin importa una limitacin o desmedro de la
autonoma de la voluntad del cnyuge propietario, en particular en cuanto a la
facultad de disponer de lo suyo.
5.- Desafectacin del bien.
1.Acuerdo de ambos cnyuges: Ello es una situacin inslita ya que no sigue
el principio las cosas en derecho se deshacen tal como se hacen, es decir,
los cnyuges pueden pasar sobre una sentencia judicial.
2.Resolucin judicial a solicitud del cnyuge propietario por no estar los
bienes destinados al objeto indicado en el artculo 141, Cdigo Civil: Ello
porque el artculo 141, Cdigo Civil, establece especfcamente los objetivos
que ello persigue (residencia principal de la familia o necesidad de la
familia).
Haba una situacin curiosa en el artculo 147, Cdigo Civil, en que el
legislador aceptaba constituir ciertos derechos (usufructo, uso o habitacin, etc.) una
vez que se pona trmino al matrimonio despus de la nulidad, pero se derog.
Ahora, en el artculo 148, Cdigo Civil, hay otra situacin curiosa, se da
derecho de exclusin a ambos cnyuges en su inciso primero. En realidad, slo puede
hacer valer este benefcio, el cnyuge propietario que es en contra de quien se dirige la
accin.
En el inciso segundo, se ordena notifcar al cnyuge no propietario sin
especifcar el objeto de tal notifcacin, no tiene ningn sentido, incluso no dispone
ninguna sancin en caso de incumplimiento.
Sistema Nacional.
R;%imen le%al c'ileno= R;%imen "e Socie"a" Con$!%al.
Se trata de un rgimen de comunidad restringida de gananciales nicamente.
Opera por el slo ministerio de la ley cuando los cnyuges no han pactado
ninguno de los otros dos regmenes legales, por eso se le llama legal.
1.- Caractersticas.
54
1.Ingresan al haber social los bienes adquiridos a ttulo oneroso durante el
matrimonio y tambin los frutos de los bienes sociales y los frutos de los
bienes propios de los cnyuges,
2.No ingresan los bienes aportados antes del matrimonio (aquellos que los
cnyuges tenan antes de casarse) y los que los cnyuges tenan a ttulo
gratuito.
2.- Concepto. (artculo 135, inciso 1, Cdigo Civil)
Es una sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el
hecho del matrimonio y que es administrada por el marido.
3.- Duracin.
Es indefnida. No se puede pactar que la sociedad conyugal tenga principio
antes o despus del matrimonio, cualquiera estipulacin en contrario es nula.
(artculo 1721, inciso fnal, Cdigo Civil)
4.- Extincin de la Sociedad Conyugal.
1.Disolucin del matrimonio,
2.Declaracin de muerte presunta de uno de los cnyuges (etapa de posesin
efectiva),
3.Sentencia de separacin judicial, divorcio o nulidad,
4.Pacto de participacin en los gananciales o separacin total de bienes
(artculo 1723, inciso primero, Cdigo Civil).
5.- Naturaleza Jurdica.
a) A pesar que el artculo 135 dice que es una sociedad, no lo es, porque:
1.La sociedad requiere aporte de los socios (2055, Cdigo Civil) pero siempre
habr sociedad conyugal aun cuando no haya aportes,
2.Las ganancias se reparten a prorrata de los aportes, en la sociedad conyugal
se reparten por mitades,
3.En la sociedad, en principio, los socios tienen gran poder de administracin,
en la sociedad conyugal slo administra el marido. Es ms, en la sociedad
civil o comercial se puede pactar que administre un tercero y ello no es as en
la sociedad conyugal,
4.Se puede pactar que la sociedad dure un tiempo determinado. La sociedad
conyugal es indefnida,
5.En el contrato de sociedad puede haber dos o ms socios, en la sociedad
conyugal slo hay dos socios,
6.En el contrato de sociedad no tiene ninguna relevancia el sexo de los otros,
en cambio, en la sociedad conyugal slo puede ser entre dos personas de
distintos sexos,
7.En la sociedad comercial se puede subsistir con los herederos del otro, en la
sociedad conyugal ella se extingue,
55
8.El contrato de sociedad, como contrato que es, puede estar afectos a
modalidad, no as la sociedad conyugal.
b) Es la sociedad conyugal una especie de comunidad? (artculo 1752 y 1750,
Cdigo Civil).
Comunidad.
Sociedad Conyugal.
1) Tienen derechos cuotativos al haber
comn (el mismo derecho).

1) No tienen derechos cuotativos porque la
mujer no tiene ningn derecho en los bienes
sociales mientras dure la sociedad conyugal.
2) Tienen un derecho en su cuota y en el
total.
2) El marido es dueo de los bienes
sociales respecto de terceros, como si los
bienes de la sociedad formaran un solo
patrimonio.
c) Tampoco es persona jurdica.
Porque lo caracterstico de ella es que es un ente distinto a quienes la
componen, tanto en la persona misma cuanto fundamentalmente al patrimonio.
Situacin que no se da en la sociedad conyugal porque los bienes y las personas se
confunden.
Por tanto, se lleg a la conclusin de que la sociedad conyugal es una
institucin sui generis con caractersticas propias y que fue creada por el legislador
para proteger intereses pecuniarios de los cnyuges entre s y respecto de
terceros.
*** Capitulaciones matrimoniales. ***
Son convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes
de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin (artculo 1715, inciso
primero, Cdigo Civil).
Naturaleza Jurdica de las capitulaciones.
Son convenciones, es decir, un acto jurdico bilateral que modifca o extingue
derechos. Se especifcarn como contratos (especies dentro de las convenciones)
cuando ellas crean derechos u obligaciones, por ejemplo cuando se estipula que la
mujer dispondr de una cierta cantidad de dinero que se le podr entregar una vez o
en cuotas, pero cuando se excluyen bienes de la sociedad conyugal, se tratar de una
convencin.
56
Las capitulaciones matrimoniales se tratan a!u por!ue
tienen !ue ver con los 'ienes de los cnyuges
Caractersticas.
1.No obligan slo a los esposos sino tambin a los que contratan con ellos,
2.No son obligaciones condicionales porque aunque dependen absolutamente
de la celebracin del matrimonio no estn hechas para asegurar su
celebracin,
3.No son actos accesorios por la misma razn (no se celebran para asegurar el
cumplimiento de otro acto principal) sino que son actos dependientes.
Capacidad.
1.Requiere tener por lo menos 16 aos (antes se requera solamente la
pubertad),
2.Si quien la celebra es menor de edad requiere la aprobacin de la persona a
quien le haya correspondido otorgar el ascenso o licencia, salvo que en la
capitulacin matrimonio del menor se renuncie a los gananciales o se enajenen
bienes races, pues en tal caso se requiere autorizacin judicial (artculo
1721, Cdigo Civil),
3.Si el que celebra la capitulacin se encuentra bajo curadura por otra causa
que no sea ser menor de edad requerir la autorizacin de su curador (caso
del interdicto por disipacin).
Solemnidades.
Hay que distinguir si las capitulaciones se celebran antes del matrimonio se
deben realizar por escritura pblica e inscribirse al margen de la partida de
matrimonio (dentro de 30 das de la celebracin del matrimonio).
Tanto la escritura pblica como la inscripcin son solemnidades (artculo 1716,
Cdigo Civil) si no se cumplen estas solemnidades no tienen valor alguno ni
respecto de las partes ni respecto de terceros, es por ello que se afrma que la
inscripcin tambin es una solemnidad porque si tan slo fuera por va de publicidad
su sancin sera la inoponibilidad, slo respecto de terceros.
Si las capitulaciones se celebran en el matrimonio la nica solemnidad es que
conste en la inscripcin del matrimonio. Debe tratarse slo del pacto de separacin
total de bienes o participacin en los gananciales.
Modifcacin de las capitulaciones.
Antes del matrimonio se pueden alterar o modifcar en cualquier sentido,
siempre que se cumpla con la solemnidad con que se otorgaron. Una vez celebrado el
matrimonio son inalterables, excepto cuando se estipula la separacin de bienes o la
participacin en los gananciales que se pueden celebrar durante el matrimonio
conforme al artculo 1723, Cdigo Civil, a travs del cual pueden sustituir la
sociedad conyugal por estas estipulaciones. Lo nico que no pueden hacer es transitar
desde la separacin de bienes o la participacin en los gananciales a la sociedad
conyugal.
Este pacto requiere de escritura pblica e inscribirse al margen de la partida
de matrimonio dentro de los 30 das siguientes a la celebracin del pacto (el
57
matrimonio ya se celebr) Caso en que la inscripcin tambin es solemnidad. Adems
se requiere que ambos cnyuges sean mayores de edad.
Cuando los cnyuges transitan a travs de este acto de la sociedad conyugal a
la participacin en los gananciales o separacin de bienes pueden al mismo tiempo
liquidar la sociedad conyugal. En todo caso este pacto jams perjudicar a terceros
Estipulaciones permitidas en las capitulaciones (no son una enumeracin
taxativa).
1.Donaciones y concesiones mutuas de presente y de futuro,
2.Separacin total o parcial de bienes (parcial slo antes del matrimonio),
3.Que la mujer disponga libremente de una determinada suma o pensin de
bienes. Respecto de esa suma se considerar a la mujer como separada de
bienes. (artculo 1720, Cdigo Civil),
4.Que la mujer renuncie a los gananciales. Si la mujer es menor de edad va a
requerir autorizacin judicial. (artculo 1719, inciso 1, Cdigo Civil),
5. Que se exima de la sociedad conyugal cualquier especie mueble designndola
al efecto (artculo 1725, nmero 4, Cdigo Civil).
Estipulaciones que no se aceptan en las capitulaciones:
Ninguna que contravenga la ley, las buenas costumbres o el orden
pblico, por ejemplo que la mujer administre la sociedad conyugal (artculo 1749,
Cdigo Civil) o un plazo para la sociedad conyugal (artculo 1721, inciso fnal,
Cdigo Civil).
6.- El Haber de la Sociedad Conyugal.
El haber de la sociedad conyugal est compuesto por los distintos bienes que
forman su activo, dentro del que se distingue:
6.1.- El haber absoluto o real,
6.2.- El haber aparente o relativo.
6.1.- Haber absoluto o real.(artculo 1725, Cdigo Civil)
Compuesto por todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal en
forma defnitiva, irrevocable y sin derecho a recompensa para el cnyuge que los
hace ingresar.
1)Todos los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y ofcios
que se devenguen durante el matrimonio,
2)Todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera
naturaleza sea de los bienes sociales o de los bienes propios de los
cnyuges y que se devenguen durante el matrimonio.
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Las donaciones por causa de matrimonio no re!uieren de la (insinuacin)
La sociedad conyugal se hace duea de los frutos de los bienes sociales
a travs del modo de adquirir accesin y el ttulo es la ley.
En el caso de los bienes propios de los cnyuges el modo de adquirir es la
ley y el ttulo es el derecho legal de goce que la ley le confere a la sociedad
sobre los bienes propios de los cnyuges. A este derecho se le denominaban
usufructo legal, sin embargo, no lo es y ello es reconocido en la nueva ley al
hablar de derecho legal de goce.
- Si fuera usufructo, cuando la mujer obliga sus bienes propios obligara la
nuda propiedad porque el goce sera de la sociedad conyugal.
- Si los bienes de la mujer salen de su poder el marido como represente de
la sociedad conyugal no puede perseguir en manos de terceros su
derecho legal de goce. Si la cosa fructuaria no est en poder del
usufructuario el usufructuario tiene derecho a perseguir este derecho en
manos de quien lo tenga.
- Si el usufructuario tiene acreedores, los acreedores pueden embargar su
derecho de usufructo porque l se puede gravar, ceder y comerciar a
diferencia del derecho legal de goce que es inembargable.
- El derecho legal de goce no es un derecho real porque no est contenido
en el artculo 577, Cdigo Civil, ni en ninguna ley especial que lo califque
como tal a diferencia del usufructo.
3)Bienes races o muebles que cualquiera de los cnyuges adquiera
durante el matrimonio a ttulo oneroso,
4)Las minas denunciadas por uno de los cnyuges o ambos durante el
matrimonio (artculo 1730, Cdigo Civil) Ello porque ellas al ser
denunciadas implican trabajo y en el nmero 1 ya se habla de actividades
remuneradas.
6.2.- Haber aparente o relativo.
Est formado por los bienes que si bien entran a la sociedad conyugal lo hacen
slo en forma aparente porque a cambio de ellos el cnyuge propietario adquiere
un crdito o recompensa contra la sociedad conyugal por esos bienes, que se hace
efectivo a la disolucin de la sociedad conyugal.
1.Los dineros y especies muebles que los cnyuges tengan al contraer
matrimonio o que durante l adquieran a ttulo gratuito. En el caso de los
bienes muebles la recompensa alcanza al valor de stos al momento del aporte
o adquisicin. En el caso del dinero se restituye la correspondiente recompensa
(valor nominal, no reajustado) Al hablar de especies muebles no referimos a los
bienes corporales e incorporales.
2.La parte del tesoro
1
que corresponda a uno de los cnyuges como
descubridor y la parte del tesoro que corresponda a uno de los cnyuges como
dueo del terreno, si es encontrado en terreno de uno de los cnyuges.
1
Especies valiosas !ue se mantenan en secreto, generalmente creadas por el hom're !ue se ad!uieren a
ttulo gratuito
59
3.Las donaciones remuneratorias de cosas muebles cuando corresponda.
(artculo 1433, Cdigo Civil). La donacin remuneratoria es aquella que se
hace en pago de los servicios de los que suelen pagarse, es decir, es un
pago realizado por una cosa, por un servicio que generalmente es remunerado.
Es donacin porque no se haba convenido el pago previamente, sino se podra
tratar de un arrendamiento de servicios (artculo 1738, Cdigo Civil)
Corresponde ingresar a la sociedad conyugal cuando la donacin
remuneratoria sea gratuita o en la parte en que ella fuera gratuita. Por
ejemplo: Juan presta un servicio que vale $300.000.- y Diego se los paga con
una cosa avaluada en $500.000.- entonces entrar a la sociedad conyugal
$200.000.- ya que se trata de una donacin a ttulo gratuito y en esa parte
debe ingresar a la sociedad conyugal. El $300.000.- restante tambin ingresan
a la sociedad conyugal, pero al haber absoluto por la hiptesis del nmero 1.
60
En el fondo los 'ienes del n6mero 7 y 8 corresponden a la figura del n6mero 9 "cosa
mue'le perteneciente a uno de los cnyuges !ue fue ad!uirida a ttulo gratuito#
El ha'er relativo slo contiene 'ienes mue'les, en contraposicin al ha'er personal !ue
generalmente slo contiene inmue'les
7.- Patrimonio personal de cada uno de los cnyuges.
Es aquel que cada cnyuge tiene independientemente del haber social.
1.Los inmuebles que los cnyuges tenan al contraer matrimonio (artculo
1736,Cdigo Civil) Ello porque el legislador no los incluy el artculo 1725, c.
c. ni tampoco en el artculo 1731, Cdigo Civil (haber relativo) ni tampoco en
el artculo 1738, Cdigo Civil (haber relativo).
a.Para la determinacin de la adquisicin de un bien y si entra o no al
haber social se atiende al momento en que se produce el ttulo, no
al momento en que se produce la adquisicin. Por lo tanto, respecto
de los bienes que los cnyuges tenan al contraer matrimonio tenemos
que precisar que no van a entrar a la sociedad aquellos bienes que uno
de los cnyuges posea a ttulo del seor antes de la sociedad conyugal
aunque la prescripcin o transaccin con que las haya hecho
verdaderamente suyas se complete durante ella.
b.Por la misma razn, tampoco entran al haber social y entran al haber
propio de los cnyuges, los bienes que se posean antes de la sociedad
por un ttulo vicioso, pero cuyo vicio se purga durante ella por la
ratifcacin u otro remedio legal.
c.Por la misma razn, entran al haber personal los bienes litigiosos y de
los que durante la sociedad conyugal ha adquirido uno de los cnyuges
la posesin pacfca (porque ya se haba litigado antes del matrimonio).
d.Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad o
resolucin de un contrato o por haberse revocado una donacin
e.Derecho de usufructo que se consolida con la propiedad que
pertenece al mismo cnyuge. Hay que distinguir si la consolidacin es a
ttulo gratuito, en cuyo caso no habr problemas, por ejemplo con la
llegada del plazo, o bien, si la consolidacin se ha producido a ttulo
oneroso, caso en que ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal
(artculo 1725, nmero 5, Cdigo Civil).
f. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos
constituidos antes del matrimonio y los intereses devengados por uno
de los cnyuges antes del matrimonio y pagados despus.
2.Los bienes inmuebles adquiridos por alguno de los cnyuges durante el
matrimonio a ttulo gratuito. Estos bienes aunque sean de la mujer, sern
administrados por el marido, ya que como administrador de la sociedad
conyugal tendr derecho a percibir sus frutos.
3.Bienes muebles que los cnyuges excluyan de la sociedad conyugal en las
capitulaciones matrimoniales. Son los nicos bienes muebles que integran el
haber propio.
4.Bienes inmuebles o valores que se subroguen en inmuebles de uno de los
cnyuges. (artculo 1727, nmero 1 y 2, Cdigo Civil) La subrogacin
61
La transaccin de'er3 ser un ttulo declarativo de dominio para reconocer un
derecho pre e0istente y no translaticio, pues ah entrar3 a la sociedad conyugal
consiste en sustituir una cosa (real) o una persona (personal) por otra cosa u
otra persona que pasa a ocupar jurdicamente su lugar. En el caso del haber
propio de los cnyuges se trata de una subrogacin real.
El objetivo de la subrogacin es que un bien que se adquiere a ttulo
oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal no ingrese al haber
absoluto de la sociedad conyugal y quede, en cambio, en el haber propio del
respectivo cnyuge.
Esta subrogacin se aplica tanto en el haber del marido como en el de
la mujer, pero tiene especial relevancia cuando se trata de los bienes de la
mujer porque en principio no va a responder de las deudas de la sociedad
conyugal y el marido para enajenarlo est sujeto a la voluntad de la mujer
(artculo 1754, Cdigo Civil) en cambio, si la subrogacin opera en los bienes
del marido va a responder de las deudas de la sociedad conyugal y el marido
podr enajenarlo libremente.
** Clases de subrogacin en el patrimonio personal de los cnyuges (artculo
1733, Cdigo Civil).
a) De inmueble a inmueble: Quiere decir que un inmueble va a pasar a ocupar el
lugar jurdicamente de otro inmueble.
i.- Por permuta: Se produce cuando uno de los cnyuges teniendo un
inmueble propio en su haber propio lo permuta por otro inmueble durante
la vigencia de la sociedad conyugal. Entonces la mujer estara adquiriendo
un inmueble a ttulo oneroso y si no fuera permuta tendr que ir a parar a
la sociedad conyugal.
Requisitos:
- Que el bien est en el haber personal de uno de los cnyuges
(generalmente la mujer),
- Que en la escritura de permuta se diga expresamente el nimo de
subrogar,
- Que haya cierta proporcionalidad entre los valores de los bienes
permutados. Ya que no habr subrogacin si el saldo a favor o en
contra de la sociedad conyugal excede de la mitad del precio en que
se adquiere o se recibe el inmueble que ser de a sociedad conyugal.
Si excede de la mitad, la que deber al cnyuge propietario el valor del
inmueble propio de dicho cnyuge,
- Si la subrogacin opera en los bienes de la mujer requiere de su
autorizacin.
ii.- Por compra: Se da cuando se vende un inmueble propio de la mujer y con
el dinero obtenido se compra otro inmueble. Nuevamente debe existir la
misma proporcionalidad anterior.
Requisitos:
- Que se venda un inmueble propio de la mujer y con el dinero de
la venta se compre otro,
- Se tiene que expresar el nimo de subrogar tanto en la escritura
de venta como en la escritura de compra,
62
$!u ha'lamos de los 'ienes de la mu1er por!ue tiene mayor
relevancia, pero el hom're tam'i.n puede su'rogar
- La proporcionalidad,
- Si se trata de bienes de la mujer requiere la autorizacin o el
consentimiento de ella.
b) De inmueble a valores: Aqu la situacin es distinta. Se da cuando se compra
un inmueble con valores propios de uno de los cnyuges destinados a ello en las
capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio.
Requisitos:
- Se tiene que comprar un inmueble con valores propios de la mujer
(en este caso) destinados a ellos. Con la palabra valor nos referimos a
dinero, acciones, bonos, crditos y ttulos de crdito en general, o bien,
cualquier valor representativo de dinero,
- Que se deje constancia en la escritura de compra que la adquisicin
se hace con dichos valores y con nimo de subrogar,
- Proporcionalidad entre los valores y el precio del inmueble,
- Si se trata de bienes de la mujer se requiere contar con su voluntad.
8.- Pasivo de la Sociedad Conyugal.
Cuando hablamos del pasivo de la sociedad conyugal nos referimos a dos
principios:
8.1.- Principio de la obligacin a las deudas:
Se refere a las relaciones del acreedor con el deudor, o sea, se trata de determinar en
qu patrimonio el acreedor puede perseguir sus crditos. Desde este punto de vista
la mayor parte de las deudas son de la sociedad conyugal, salvo las que puedan
perseguirse en el patrimonio de la mujer porque los bienes del marido se confunden
con los de la sociedad.
a) Qu obligaciones pueden perseguirse en los bienes sociales? (artculo 1751,
Cdigo Civil)
1-Todas las obligaciones contradas por el marido,
2-Obligaciones contradas por la mujer con mandato general o especial del
marido,
3-Las obligaciones contradas por la mujer con autorizacin judicial por
impedimento del marido que no sea de larga duracin cuando de la demora
se siga perjuicio (artculo 138, Cdigo Civil),
4-Obligaciones contradas por la mujer y el marido de consuno o cuando la
mujer se obliga solidariamente o subsidiariamente con el marido (artculo
1751, inciso 3, Cdigo Civil),
5-Obligaciones contradas por cualquiera de los cnyuges que tengan un origen
delictual, cuasi delictual o cuasi contractual.
* Esto no signifca que la sociedad conyugal va a soportar la deuda ya que
luego la mujer tendr el derecho de recompensa contra el cnyuge deudor.
63
8.2.- Principio de la contribucin a las deudas:
Se trata de determinar quin va a soportar el pago que ya realiz la sociedad
conyugal. Desde el punto de vista de este principio las deudas sociales pagadas por
la sociedad conyugal sin derecho a recompensa son las deudas sociales propiamente
tales. En cambio, son deudas personales aquellas que habiendo sido pagadas por la
sociedad conyugal, sta adquiere una recompensa en contra del cnyuge que, en
defnitiva, deber soportar el pago.
8.3.- Distincin de Pasivos:
A.- Pasivo real o absoluto
1.Pensiones e intereses que corran en contra de la sociedad conyugal o
contra cualquiera de los cnyuges que se devenguen durante la sociedad
conyugal,
2.El lasto de toda fanza, prenda o hipoteca constituida por el marido. El
lasto consiste en satisfacer una deuda con derecho a reintegro. En este caso
pueden darse las siguientes situaciones:
- Si se garantiza una deuda social lo pagado va al pasivo absoluto,
- Si se garantiza una deuda propia de los cnyuges y paga la sociedad
conyugal, el pago va al pasivo relativo,
- Si se garantiza una deuda de un tercero, se produce una subrogacin en
virtud del artculo 1610, Cdigo Civil entrando el crdito adquirido por la
subrogacin al haber absoluto de la sociedad conyugal (artculo 1725,
C.C.) Esto es la contrapartida al haber absoluto de la sociedad conyugal
que establece que ser ella quien reciba los frutos (artculo 1725, nmero
2, Cdigo Civil).
3.Las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales y de los
bienes propios de los cnyuges,
4.Los gastos de mantencin de los cnyuges,
5.Los gastos de crianza, educacin y establecimiento de los descendientes
comunes,
6.Otras cargas de familia, por ejemplo empleados domsticos, vacaciones, etc.
7.El pago de la cantidad que la mujer se reserve en las capitulaciones
matrimoniales y que puede disponer a su arbitrio,
8.Las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido
o la mujer con autorizacin de l o de la justicia y que no sean personales
del marido o de la mujer.
B.- Pasivo relativo.
Est constituido por las deudas personales de los cnyuges que han sido
pagadas por la sociedad conyugal, dando a sta un derecho a recompensa en
contra del cnyuge deudor, por ejemplo el artculo 1740, nmero 3, Cdigo Civil.
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Qu deudas forman el pasivo relativo?.
1.Las obligaciones contradas por los cnyuges antes del matrimonio,
2.Las obligaciones resultantes de un delito o cuasi delito cometido por
alguno de los cnyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal,
3.Las obligaciones que ceden en utilidad, provecho o inters de uno de los
cnyuges que se contraen durante la sociedad conyugal y de la cual se ha
hecho cargo, por ejemplo el pago de una deuda hereditaria,
4.Las obras o refacciones mayores que la sociedad conyugal realice en
bienes de uno de los cnyuges, que son aquellos que se hacen una sola vez o
en largos perodos de tiempo,
5.Los saltos en la subrogacin cuando el precio de compra de un inmueble
excede al precio de la venta de un inmueble propio de los cnyuges.
9.- Las recompensas.
Son los crditos que el marido, la mujer y la sociedad conyugal pueden
reclamarse recprocamente.
9.1.- Tipos.
a) Aquellas que la sociedad conyugal le debe a los cnyuges:
- Todo el haber relativo,
- Por el valor de la venta de un bien propio de los cnyuges en el caso de la
subrogacin cuando el valor del inmueble adquirido sea inferior al del bien
subrogado,
- Por la venta de un bien propio de los cnyuges a menos que el dinero de la
venta se haya invertido en la subrogacin,
- Por los bienes de los cnyuges utilizados en satisfacer una deuda
considerada comn por la ley, por ejemplo, para la mantencin de los hijos.
b) Aquellas que los cnyuges le deben a la sociedad conyugal.
- Por los pagos que haya hecho la sociedad conyugal por las deudas
personales de cada cnyuge,
- En el caso de la subrogacin cuando el bien adquirido es de mayor valor
que el bien subrogado,
- Por los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase,
hechas por la adquisicin o cobro de los bienes, derechos o crditos de
uno de los cnyuges, por ejemplo el pago de una deuda hereditaria.
* Cuando se hacen estos gastos por la sociedad conyugal la ley establece una
presuncin de pago en contra de la sociedad conyugal y por lo tanto, el cnyuge en
cuestin deber probar cuando el pago lo haya hecho l con dineros personales
(artculo 1745, Cdigo Civil) Adems, pueden deberle por las reformas introducidas,
siempre que dichas expensas haya aumentado el valor de los bienes y subsista el
aumento del valor al disolverse la sociedad conyugal. Si el aumento del valor excede al
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de las expensas el cnyuge deber devolver el sobre valor de este (artculo 1746,
Cdigo Civil)
- Por los perjuicios causados por cualquier cnyuge por dolo o culpa
grave y, en caso que as sucediere, por el pago de las multas o
reparaciones pecuniarias a que fueren condenados por un delito o cuasi
delito.
- Por el valor de toda donacin hecha para alguno de ellos, a menos que
sea de poca monta, salvo que se trate de donaciones en relacin al haber
social o que se haga para un objeto de benefcencia, sin que se menoscabe
el haber social (artculo 1742 y 1747, Cdigo Civil)
c) Aquellas que los cnyuges se deben entre s.
a.Por los pagos hecho con bienes propios de uno de ellos de deudos
personales del otro,
b.Por las prdidas o deterioros que sufran los bienes de uno de los
cnyuges a causa de culpa grave o dolo del otro (artculo 1771,
Cdigo Civil).
10.- Administracin de la Sociedad Conyugal.
10.1.- Administracin ordinaria de la sociedad conyugal.
La administracin ordinaria de la sociedad conyugal corresponde al marido
por el slo hecho del matrimonio, siempre que tenga 18 aos, ya que sino, se le
nombra un curador al marido que administre la sociedad conyugal (artculo 135 y
1749, inciso 1,Cdigo Civil).
La administracin ordinaria perdura hasta la disolucin de la sociedad
conyugal, salvo que caiga el marido en interdiccin, se ausente o quiebre, casos en
que administrar la sociedad conyugal un curador (que puede ser la mujer) o un
sndico.
Al trmino de la administracin no est obligado a rendir cuenta ya que
administra como dueo.
El marido es el jefe de la sociedad conyugal y administra los bienes sociales y
los de su mujer libremente, pero en el caso de los bienes sociales con las siguientes
limitaciones:
1.No podr enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer enajenar o gravar
los bienes races sociales (ni los propios de la mujer) sin la autorizacin de
la mujer
2.Tampoco puede sin la autorizacin de sta, disponer entre vivos, a ttulo
gratuito de los bienes sociales, salvo que se trate de donaciones de poca monta
(artculo 1735, Cdigo Civil)
3.Tampoco puede dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes races
urbanos por ms de 5 aos, ni los rsticos por ms de 8. Incluidos, en estos
plazos las prrrogas que da el marido (la sancin ser la inoponibilidad para la
mujer)
66
4.Adems, si el marido constituye aval, codeudor solidario, fador y otorga otra
caucin por obligaciones de terceros, slo obliga a sus bienes propios porque
para obligar bienes sociales requiere autorizacin de la mujer.
La autorizacin de la mujer debe ser especfca, otorgada por escrito o
escritura pblica, o bien, interviniendo ella expresamente en el acto mismo. En todo
caso, tambin puede prestarse la autorizacin de la mujer a travs de mandato por
escritura pblica o escrito, segn el caso.
Esta autorizacin de la mujer puede ser suplida por el juez con conocimiento
de causa y citacin de la mujer, por ejemplo, cuando est impedida por ser una menor
de edad, o demente o existe una ausencia real o aparente y de la demora se siga
perjuicio para la sociedad conyugal. Otra causal para suplir la voluntad es cuando la
mujer niegue la autorizacin sin expresar motivo.
En todo caso no podr suplirse la voluntad de la mujer cuando ella se opone a
la donacin de los bienes sociales.
En estos casos si se incumplen estas autorizaciones la sancin para el marido
ser la nulidad relativa (porque atiende a la calidad de las partes) excepto en el caso
del arrendamiento, caso en que la sancin ser la inoponibilidad del acto para la
mujer (artculo 1749, Cdigo Civil)
10.2.- Intervencin de la mujer en la administracin de los bienes sociales.
La mujer por s sola no tiene derecho alguno en los bienes sociales durante
la vigencia de la sociedad conyugal, salvo el caso del artculo 138, Cdigo Civil
dentro de la administracin ordinaria de la sociedad conyugal (artculo 1752, Cdigo
Civil)
Art. 138 (145). Si por impedimento de larga o
Indefnida duracin, como el de interdiccin, el
Prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende
La administracin del marido, se observar lo
Dispuesto en el prrafo 4 del ttulo De la
Sociedad conyugal.
Si el impedimento no fuere de larga o indefnida
Duracin, la mujer podr actuar respecto de los bienes
Del marido, de los de la sociedad conyugal y de los
Suyos que administre el marido, con autorizacin del
Juez, con conocimiento de causa, cuando de la demora
Se siguiere perjuicio.
La mujer, en el caso a que se refere el inciso
Anterior, obliga al marido en sus bienes y en los
Sociales de la misma manera que si el acto fuera del
Marido; y obliga adems sus bienes propios, hasta
Concurrencia del benefcio particular que reportare
Del acto
*** Proteccin de la mujer ***
Al no tener derechos, la mujer tiene las siguientes medidas de proteccin:
1.Puede pedir la separacin judicial de bienes,
2.Disuelta la sociedad conyugal, la mujer goza del benefcio de emolumentos,
es decir, que no pagar ms de lo que ella reciba por gananciales. Si quedan
deudas impagas tendr que pagarlas el marido,
67
3.Facultad de renunciar a los gananciales y as no tener ninguna
responsabilidad en las deudas sociales. Adems, conservar para s
ntegramente el patrimonio reservado,
4.Al disolverse la sociedad conyugal la mujer se paga antes que el marido, en
relacin a las recompensas y si los bienes sociales no alcanzan a las
recompensas de la mujer, se siguen en los bienes del marido,
5.Tiene una preferencia de la 4 clase,
6.Puede perseguir criminalmente al marido por la administracin dolosa (una
accin penal ms indemnizacin de perjuicios).
10.3.- Administracin del marido sobre bienes propios de la mujer.
Las facultades en este caso son ms limitadas que en los bienes sociales, pero
son ms amplias que las de un administrador ordinario porque no est obligado a
rendir cuenta y slo responde de culpa lata o dolo.
10.4.- Actos para ejercer libremente
1. Actos de mera administracin, como el pago de impuestos o las reparaciones
necesarias,
2. Interrumpir prescripciones,
3. Arrendar sus bienes races (menos de 5 aos si son urbanos, menos de 8 si
son rurales),
4. Aceptar herencias y legados deferidos a la mujer,
5. Recibir el pago de los que se le deba a su mujer a cualquier ttulo.
10.5.- Actos para ejercer con autorizacin de la mujer.
1.Enajenar, gravar, prometer enajenar o prometer gravar bienes races (no se
suple la voluntad) (artculo 1755, Cdigo Civil),
2.Dar en arrendamiento los bienes races urbanos por ms de 5 aos y rsticos
por ms 8 aos,
3.Nombrar partidor de los bienes de la mujer,
4.Repudiar donaciones o asignaciones hechas a ella.
Los actos ejecutados sin cumplir los requisitos van a adolecer, en los casos de
los artculos 1749, 1754 y 1755, Cdigo Civil, de nulidad relativa (4 aos desde la
disolucin de la sociedad conyugal o desde que cese la incapacidad de la mujer o
herederos) y en el caso de la cesin o arrendamiento adolecen de inoponibilidad.
Quines hacen valer estas sanciones?.
R: La mujer, sus herederos y cesionarios.
10.6.- Administracin extraordinaria de la sociedad conyugal.
68
Sin embargo, sabemos que a in!erru"#i$n %e a "res#ri"#i$n %e a
nui%a% rea!i&a !iene un "a'o %e () a*os.
Tiene lugar cuando por incapacidad o ausencia del marido se nombra un curador de
su persona y de sus bienes. Cuando la mujer administra no ejerce esta administracin
en su calidad de cnyuge (mujer) sino en la calidad de curadora de su marido.
a) Cundo le corresponde ser curadora a la mujer?
1.Cuando el marido ha sido declarado interdicto por demencia o sordomudez,
2.Cuando hay larga ausencia del marido sin comunicacin con su familia,
3.Cuando el marido es menor de edad (si ella es mayor de edad).
Facultad de la mujer en los bienes sociales.
Son las mismas que las del marido, por lo tanto, en ciertos actos tendr que
contar con la autorizacin del juez que suple la voluntad del marido impedido.
Facultad de la mujer en los bienes propios del marido.
Se aplican las normas de la curadura (artculo 1759, Cdigo Civil).
b) Administracin extraordinaria ejercida por un tercero.
Cuando el marido cae en quiebra la sociedad conyugal, la administra un
sndico de quiebras al ser l el encargado de administrar los bienes del marido, quien
es el fallido. Sin embargo, el marido conserva la facultad de administrar los bienes
propios de la mujer quien tendr que estar supervigilada igualmente por el sndico
quien velar porque los frutos entren a la sociedad conyugal dejando una parte para la
subsistencia congrua de los cnyuges.
La administracin por un tercero procede cuando el marido es menor de edad y
la guarda no le corresponde a la mujer. Ello, cuando la mujer tambin sea menor o
al no aceptar tal administracin. Adems proceder cuando el marido es interdicto por
disipacin en cuyo caso la guarda no le corresponder a la mujer. Otro caso en que
procede por un tercero es cuando ella se excusa de servir la guarda (porque no esta
obligada a ella) o bien, porque no puede.
En estos casos la administracin la ejercer un curador (del marido) que
ejercer la administracin de acuerdo a las reglas de las guardas. Cuando la
administracin la tiene un tercero la mujer tiene derecho a pedir la separacin de
bienes si no est de acuerdo con la administracin (artculo 1762, Cdigo Civil)
La administracin extraordinaria de la sociedad conyugal termina cuando cesa
la causa que la produjo y recupera la administracin el marido previo decreto judicial
(artculo 1763, Cdigo Civil)
11.- Disolucin de la sociedad conyugal.
11.1.- Causales.
1.Muerte de cualquiera de los cnyuges,
2.Declaracin de muerte presunta de alguno de los cnyuges lo que se produce
por el decreto de posesin provisoria o defnitiva de los bienes del desaparecido,
por ejemplo en la prdida de nave o aeronave o si el desaparecido tiene ms de
70 aos no se da el decreto provisorio y se pasa directamente al defnitivo,
3.Por disolucin del matrimonio:
a.Por sentencia de divorcio,
69
b.Por sentencia de nulidad,
c.Por separacin judicial.
4.Por el pacto de separacin de bienes o de participacin en los gananciales
que pueden celebrar los cnyuges durante el matrimonio (artculo 1723,
Cdigo Civil) Este pacto, requiere:
a.Que ambos cnyuges sean mayores de edad,
b.Que sea otorgado por escritura pblica,
c.Que sea inscrito al margen de la partida de matrimonio.
11.2.- Efectos de la disolucin de la sociedad conyugal.
1.Nace una comunidad entre el marido y la mujer que comprende los siguientes
bienes:
- Todos los bienes sociales,
- Los bienes reservados de la mujer, salvo renuncia de los gananciales y
los frutos de dichos bienes hasta el da de la disolucin,
- Los frutos de los bienes sociales y los frutos de los bienes que la
mujer administra separada parcialmente de bienes.
2.Termina la administracin ordinaria y extraordinaria de la sociedad
conyugal,
3.Se debe liquidar la sociedad conyugal. Esta liquidacin no se produce cuando
la mujer renuncia a los gananciales.
11.3.- Renuncia a los gananciales
En virtud de esta renuncia la mujer pierde todo derecho a participar en las
utilidades producidas en la administracin de la sociedad conyugal.
Ella puede hacer esta renuncia en las capitulaciones matrimoniales (antes del
matrimonio) o en la disolucin de la sociedad conyugal. La facultad de renunciar a
los gananciales slo corresponde a la mujer y a sus herederos.
Caractersticas de la renuncia.
1.Si se hacen antes del matrimonio en las capitulaciones, es solemne,
2.Si se hacen a la disolucin del matrimonio esta renuncia ser consensual,
3.La renuncia debe ser siempre pura y simple,
4.La renuncia debe ser hecha por una persona capaz. Si la mujer o sus
herederos son menores de edad requieren autorizacin judicial para
renunciar a sus gananciales, si es incapaz por otro motivo la renuncia se har
a travs de un curador (artculo 1721 y 1781, Cdigo Civil),
5.La renuncia debe hacerse en tiempo (en los momentos mencionados),
6.Debe ser una renuncia total. No se admite una renuncia parcial, salvo cuando
renuncian los herederos, se admite que algunos lo hagan y otro no (artculo
1785, Cdigo Civil).
70
El pacto del artculo 9:78, Cdigo Civil, es do'lemente solemne+ escritura
p6'lica y su' inscripcin, ya !ue si no se produce no tendr3 efecto ni respecto de las
partes ni respecto de terceros
Efectos de la renuncia.
1.Hace que los bienes de la sociedad conyugal y el marido se confundan an
respecto de la mujer. Ello porque nosotros decimos que los bienes del marido
y de la sociedad conyugal se confunden para los terceros, pero no para la
mujer, excepto cuando ella renuncia (artculo 1783, Cdigo Civil).
2.Hace que la mujer pierda todo el derecho de los bienes sociales (artculo
1782, inciso 1, Cdigo Civil).
3.La mujer no pierde el dominio de sus bienes propios los que deben serle
restituidos.
4.Tampoco pierde el dominio de sus bienes reservados ni los frutos de stos,
ni los adquiridos con los bienes reservados
5.Tampoco pierde la mujer el derecho a cobrar las recompensas que le
correspondan.
6.La mujer se desliga de toda responsabilidad en las deudas de la sociedad
conyugal.
7.Igualmente est obligada a pagar las recompensas que adeude a la sociedad
conyugal o al marido.
Revocacin de la renuncia a los gananciales (artculo 1782, Cdigo Civil).
Una vez hecha la renuncia es irrevocable, pero s puede rescindirse (nulidad
relativa):
- Si la renuncia se haba obtenido con dolo,
- Si al renunciar hubo error respecto del verdadero estado de los negocios
sociales,
- Si la renuncia se hace sin las formalidades legales tratndose de una mujer
incapaz.
La accin prescribe en 4 aos desde la disolucin de la sociedad conyugal.
11.4.-Aceptacin de los gananciales.
Por el slo hecho de no renunciar a los gananciales se entiende que la mujer
acepta los gananciales con benefcio de inventario (artculo 1767, Cdigo Civil)
Este benefcio en realidad, se llama benefcio de emolumentos, aunque
produce los mismos efectos.
12.- Liquidacin de la sociedad conyugal.
Es el conjunto de operaciones destinadas a separar los bienes de los
cnyuges y de la sociedad, a dividir las utilidades o gananciales y a
reglamentar el pago de las deudas.
Se sujeta a las reglas de participacin de los bienes hereditarios (artculo 1776, C.C.)
71
12.1.- Operaciones o etapas que comprenden la liquidacin.
1 Faccin de inventario y tasacin,
2 Formacin del acervo lquido,
3 Divisin del activo y del pasivo.
1era Operacin: Faccin de inventario y tasacin.
A.- Faccin del Inventario:
El inventario debe hacerse en el trmino y forma prescritos para la
sucesin por causa de muerte (artculo 1765, Cdigo Civil) Este inventario debe
hacerse inmediatamente producida la disolucin.
Si hay incapaces o personas inhabilitadas de administrar lo suyo se requiere de
un inventario solemne
2
y si no se hiciere as el que debi cumplir con la obligacin
responder de todo perjuicio y, adems, deber legalizar el inventario cuanto antes sea
posible.
Si los partcipes son capaces slo se requiere inventario simple, el que slo
tendr valor en juicio en contra del cnyuge, los herederos y los acreedores que lo
hubieren aprobado y frmado (artculo 1766, Cdigo Civil).
a)Qu bienes debo incluir en el inventario?.
1.Todos los bienes sociales,
2.Bienes propios de la mujer,
3.Bienes reservados de la mujer que pasan a ser gananciales al disolverse la
sociedad.
b)Sancin.
La distraccin u ocultacin dolosa de bienes que deben ser objeto de la
liquidacin hacen perder al cnyuge su porcin en dicha cosa y da la obligacin a
restituirla doblada. La omisin del inventario solemne cuando procede hace al
infractor responsable de todo perjuicio.
Esta accin prescribe en 4 aos (artculo 1768, Cdigo Civil).
B.- Tasacin.
Consiste en avaluar los bienes sociales por dictamen de perito. Este
dictamen no se requerir cuando:
1.La tasacin se hace de comn acuerdo entre los interesados aunque entre
ellos haya incapaces, siempre que existan en autos antecedentes que
justifquen la apreciacin.
2.Cuando se trata de adjudicar o licitar bienes muebles o cuando se trata de
fjar un mnimo para licitar bienes races con admisin de postores extraos.
2da Operacin: Formacin del acervo lquido.
2
In&en!ario soemne+ es e reai'a%o "re&io %e#re!o ,u%i#ia an!e minis!ro %e -e . !es!igos
72
Es el que va a ser objeto de la divisin entre los cnyuges. Se compone de las
siguientes etapas:
1.- Acervo bruto: Formado por la acumulacin imaginaria de los siguientes bienes:
- Todos los bienes que estn en poder de los cnyuges al disolverse la
sociedad conyugal sean sociales, propios o reservados.
- Los frutos de los bienes que los cnyuges parcialmente separados de
bienes administren y las cosas adquiridas con dichos frutos.
- Todos los crditos que se adeuden a la sociedad conyugal y las
recompensas que los cnyuges le adeuden y las indemnizaciones que
procedan en su favor.
Acumulando estas tres categoras de bienes se consigue el acervo bruto. Una
vez que tenemos ste, vamos a empezar a sacar aquellas cosas que no
correspondan para formar el acervo ilquido. Entonces se procede a la siguiente
etapa.
2.- Restitucin o devolucin de los bienes propios de los cnyuges. Del acervo
bruto se deducen los bienes propios de los cnyuges que estaban en manos de la
sociedad conyugal para recibir sus frutos. Esta restitucin no constituye adjudicacin
y debe hacerse tan pronto como sea posible, es decir, en cuanto est concluido el
inventario y la tasacin (artculo 1770, Cdigo Civil)
Los aumentos debidos a causas naturales que hayan experimentado los
bienes del cnyuge los aprovecha el cnyuge propietario sin indemnizacin
alguna de la sociedad conyugal.
Los aumentos debidos a la industria humana generan para el cnyuge
propietario la obligacin de recompensar a la sociedad conyugal por el aumento
que haya experimentado el bien o por el valor de las expensas que invirti la
sociedad conyugal, en dicho aumento, si ste es mayor que ellas (artculo 1746 y
1771, Cdigo Civil) Los deterioros que sufran los bienes perjudican al dueo,
salvo culpa grave o dolo del otro cnyuge caso en que ste deber la
indemnizacin correspondiente.
3.- Liquidacin y deduccin de las recompensas.
Si los cnyuges son deudores de la sociedad conyugal este saldo se
acumula imaginariamente al haber social (artculo 1769, Cdigo Civil)
Si los cnyuges son acreedores de la sociedad conyugal se hace la
correspondiente deduccin del acervo bruto dentro de un ao desde que el
inventario y el avalo estn conclusos. El juez puede ampliar o restringir este
plazo segn convenga.
Esta deduccin la hace el cnyuge como acreedor y no como dueo y por
eso la puede hacer valer sobre bienes sociales (artculo 1770, Cdigo Civil).
Orden de prelacin.
1 Los cnyuges deben cobrarse en los dineros y bienes muebles de la sociedad,
2 Subsidiariamente en los inmuebles.
Cada cnyuge tiene derecho a elegir libremente los bienes que le agraden para
pagarse.
73
Esta prelacin puede alterarse por acuerdo mutuo de los cnyuges, caso en
que el cnyuge adquiere el bien adjudicado a travs de un ttulo declarativo de
dominio. Ello porque ambos formaron una comunidad.
Privilegios de la mujer (artculo 1773, Cdigo Civil).
1 Tiene derecho a efectuar las deducciones antes que el marido,
2 Si los bienes sociales son insufcientes para pagarse el saldo puede hacerlo efectivo
en los bienes del marido, pero elegidos de mutuo acuerdo o judicialmente. Cuando le
corresponde al marido pagar con bienes propios existe dacin en pago,
3 La mujer tiene un crdito de 4 clase en contra del marido o el tercero que los
administre.
4.- Deduccin del pasivo.
Una vez efectuadas las tres operaciones anteriores se deben deducir los pasivos
de la sociedad conyugal. No es necesario que se pague el pasivo efectivamente es
necesario verifcar si la sociedad es o no solvente.
Si se paga inmediatamente se dividen los bienes y se reparten por mitades los
bienes que queden. Si se deduce y no se paga inmediatamente se debe dividir el pasivo
entre los cnyuges, pero esta divisin no afecta a terceros acreedores y podrn seguir
persiguiendo sus deudas en los bienes del marido quien, a su vez, podr imputarle la
mitad de las deudas a la mujer, pero slo hasta la concurrencia de los gananciales de
la mujer. Esto es lo que se llama Benefcio de Emolumentos (artculo 1777 y 1778,
Cdigo Civil).
Con esto concluye la determinacin del acervo lquido o efectivo y esto es lo
que se llama tcnicamente gananciales.
3era Operacin: Divisin entre el pasivo y el activo.
Una vez formado el acervo lquido se reparte entre los cnyuges en partes
iguales, excepto (artculo 1774, Cdigo Civil):
- Si se pact otra forma de divisin en las capitulaciones matrimoniales,
- Cuando alguno de los cnyuges ha distrado u ocultado dolosamente un bien
Desde el punto de vista de la obligacin a las deudas el marido es
responsable frente a los terceros de todas las deudas con las siguientes
excepciones:
- Las deudas personales de la mujer, las que se pueden perseguir en los bienes
propios,
- Si se trata de una obligacin indivisible el acreedor puede perseguirla
indistintamente en los bienes del marido o de la mujer,
- La obligacin prendaria o hipotecaria, en cuyo caso el acreedor puede
perseguirlo en quien tenga el bien (artculo 1779, Cdigo Civil).
Desde el punto de vista de la contribucin a las deudas los cnyuges deben
solventar las deudas por mitades, a menos que:
74
- Hayan pactado lo contrario en las capitulaciones matrimoniales,
- Principio de Benefcio de Emolumentos en que la mujer responde slo hasta
la parte de sus gananciales.
*** Benefcio de emolumentos ***
Es aquel en virtud del cual la mujer no es responsable frente a terceros por
las deudas de la sociedad conyugal, sino hasta la concurrencia de su mitad de
gananciales.
La mujer puede oponer este benefcio a terceros acreedores que pretenden
una contribucin mayor y tambin al marido cuando ste le exija el reintegro de la
mitad de las deudas sociales siendo superior a los gananciales de la mujer.
No puede renunciarse a este benefcio en las capitulaciones, pero s una vez
disuelta la sociedad conyugal.
13.- Bienes Reservados de la Mujer Casada (artculo 150, Cdigo Civil).
Este es un estatuto especial que slo funciona en la sociedad conyugal.
13.1.- Caractersticas.
1.Slo se aplica a la mujer, no al marido,
2.Est consagrado en el artculo 150, Cdigo Civil,
3.Se trata de una institucin que opera de pleno derecho,
4.Es una institucin de orden pblico,
5.Slo opera bajo el rgimen de sociedad conyugal,
6.Estos bienes constituyen un patrimonio especial con un activo y un pasivo
propios,
7.Son bienes sociales, ya que si la mujer no renuncia a los gananciales se
confunden con el haber social, pero las administra independientemente la
mujer durante la vigencia de la sociedad conyugal.
13.2.- Requisitos de procedencia.
1.Requiere que la mujer ejerza durante la vigencia de la sociedad conyugal, un
trabajo en el amplio sentido de la palabra, incluso una actividad ilcita,
2.Ese trabajo debe ser remunerado,
3.El trabajo debe desarrollarse durante el matrimonio,
4.El trabajo que realiza la mujer debe ser separada de su marido, es decir, que
el trabajo no sea ejecutado con colaboracin del marido.
13.3.- Bienes que componen el patrimonio reservado (activo).
1.Producto del trabajo de la mujer, es decir, sueldos, gratifcaciones,
pensiones, jubilaciones, honorarios, etc.
2.Bienes adquiridos con el producto del trabajo, ello en virtud del principio de
la subrogacin.
75
3.Frutos del producto del trabajo, es decir, frutos de los bienes adquiridos con
el producto del trabajo, esto por el modo de adquirir el dominio: accesin.
La ley establece que la mujer de cualquier edad puede tener patrimonio
reservado, basta que sea menor adulto (y que tenga ms de 16 para casarse por la
ley).
13.4.- Obligaciones perseguibles en los bienes reservados de la mujer casada
(pasivo).
1.Las obligaciones que emanan de actos y contratos celebrados por la mujer
dentro del ejercicio de este patrimonio reservado. Estas obligaciones slo
pueden hacerse valer en los bienes reservados de la mujer casada y en los que
administre la mujer separada parcialmente de bienes, pero no sobre los bienes
propios de la mujer (porque los administra el marido) no en el de la sociedad
conyugal.
2.Obligaciones contradas por el marido cuando se probare que el contrato
celebrado por l se dio en utilidad de la mujer o de la familia comn.
Hay casos en que las obligaciones contradas por la mujer en su patrimonio
reservado obligan a los bienes del marido:
1 El marido accede a la obligacin como fador o de otro modo (solidaria,
subsidiaria o conjuntamente con la mujer),
2 Cuando el contrato celebrado por la mujer haya reportado benefcios al
marido o a la familia comn.
13.5.- Administracin del patrimonio reservado.
Esta corresponde a la mujer y en ello tiene las ms amplias facultades, ya que
a este respecto se le considera separada de bienes. La capacidad para administrar el
patrimonio reservado la adquiere la mujer de cualquier edad, pero si se trata de un
menor adulto, requiere autorizacin judicial para gravar y enajenar sus bienes races.
Si los enajena sin la autorizacin judicial la sancin es la nulidad relativa (cuya accin
prescribe en 4 aos desde que el menor llega a la mayora de edad).
La excepcin es que la administra el marido, en los siguientes casos:
1.Cuando la mujer le otorga mandato,
2.Cuando la mujer es declarada interdicta por demencia o disipacin y el
marido es nombrado curador,
3.Cuando el marido es nombrado curador de la mujer ausente.
13.6.- Prueba de los bienes reservados.
Debe probarse porque no es la regla general que exista.
Aspectos a probar:
1)Prueba de la capacidad de la mujer: Se debe probar que ella no requiere de la
autorizacin del marido o de la justicia para actuar dentro del ejercicio del
76
patrimonio obtenido del trabajo separado del marido. Hay una presuncin de
capacidad de la mujer.
2)Prueba del dominio y origen de los bienes: Incumbe a la mujer probar esto y
para ello puede servirse de todos los medios de prueba legales que establezca
la ley.
13.7.- Efectos de la disolucin de la sociedad conyugal en los bienes reservados.
Hay que distinguir dos situaciones:
a.Si la mujer acepta los gananciales. Sus bienes reservados pasan a
aumentar el haber social y pasan a ser gananciales y se dividen por
partes iguales con el marido. Si la mujer contrajo muchas deudas el
marido puede impetrar el Benefcio de Emolumentos, pero deber
probar que se le est exigiendo en exceso en conformidad con el artculo
1777, Cdigo Civil.
b.Si la mujer renuncia a los gananciales. El marido no tiene parte
alguna en los bienes reservados ni tampoco obligacin por las deudas
de la mujer adquiridas por ese patrimonio. Los acreedores de la
sociedad o del marido no podrn perseguir los bienes del patrimonio
reservado a menos que el acto celebrado por el marido hubiese cedido
en benefcio de la mujer o de la familia o que la mujer se haya obligado
solidaria, subsidiaria o conjuntamente con el marido.
SEPARACIN DE <IENES
Este rgimen se caracteriza porque cada cnyuge conserva su
patrimonio propio y la administracin de ellos.
1.- Clasifcacin: Segn su origen:
A.- Separacin judicial de bienes,
B.- Separacin legal de bienes,
C.- Separacin convencional de bienes.
A.- Separacin judicial de bienes.
Se produce por sentencia judicial ante demanda de la mujer en los casos que
la ley determine.
77
1.- Caractersticas.
1.La facultad de pedirla compete slo a la mujer porque es un mecanismo de
proteccin,
2.La separacin de bienes es siempre total y por lo tanto queda disuelta la
sociedad conyugal con la sentencia,
3.Es una facultad irrenunciable (artculo 153, Cdigo Civil),
4.Es imprescriptible,
5.Slo procede por causales taxativas,
6.Si la mujer es menor de edad para pedir la separacin judicial requiere ser
autorizada por un curador (artculo 154, Cdigo Civil).
2.- Causales que autorizan a pedir separacin judicial.
1.Cuando el marido est declarado interdicto o ausente y la mujer no quiere
someterse a la administracin de la sociedad conyugal ejercida por un tercero
2.Cuando el marido es condenado a pagar pensiones alimenticias y no las
paga oportunamente siendo apremiado para ello en dos oportunidades (ley
14.908 sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias).
3.Mal estado de los negocios del marido, siempre que se deba a una
administracin errnea o descuidada o a especulaciones aventureras. Sobre
este caso:
a.El marido puede oponerse a la separacin de bienes y puede enervar la
accin de la mujer ofreciendo seguridades (del patrimonio propio del
marido, no de la sociedad conyugal),
b.La confesin del marido no hace prueba sufciente para que se decrete
la separacin de bienes (esto para que el matrimonio no pueda ponerse
de acuerdo y afectar a terceros).
4.Insolvencia
3
del marido o administracin fraudulenta
4
de l,
5.Si el marido no cumple con la obligacin del artculo 131 y 134, Cdigo Civil
(derechos y deberes de los cnyuges entre s),
6.Si incurre en alguna de las causales de separacin judicial o divorcio,
7.Por la ausencia del marido cuando haya pasado ms de un ao o sin que
medie dicha ausencia, se encuentren separados de hecho.
3.- Efectos de la separacin judicial de bienes.
1.Disolucin de la sociedad conyugal: Esto ocurre el da que qued
ejecutoriada la sentencia que la declara y deben entregarse a la mujer sus
aportes y gananciales. La sentencia debe inscribirse al margen de la partida de
matrimonio.
3
Si!ua#i$n m/s o menos "ermanen!e en que e "asi&o es ma.or que e a#!i&o
4
Sea en bienes so#iaes o en bienes "ro"ios %e a mu,er 0no ener&abe a a##i$n1 en rea#i$n
#on e ar!2#uo (345, 6$%igo 6i&i 0no 7a. a##i$n "ena1
78
2.La mujer administra la totalidad de sus bienes con todas sus facultades, por
lo tanto, sus actos obligarn slo sus bienes con las siguientes excepciones:
a.El marido haya accedido a la obligacin conjuntamente con ello o se
haya obligado solidariamente o subsidiariamente,
b.Cuando el acto celebrado por la mujer cede en benefcio del marido o
de la familia comn,
c.El marido administra los bienes de la mujer cuando ella le otorga
mandato al respecto,
d.Cuando la mujer es menor de edad o interdicto por demencia,
sordomudez o disipacin, un curador administra sus bienes. Curador
que no puede ser el marido por estar separados de bienes (artculo
163, Cdigo Civil).
3.Es irrevocable. Producida la separacin judicial de bienes no se puede dejar
sin efecto ni por acuerdo de los cnyuges ni por resolucin judicial (artculo
164, Cdigo Civil).
B.- Separacin legal de bienes.
Opera por el slo ministerio de la ley y se da en los casos que veremos. A
diferencia de la declaracin judicial, la separacin legal puede ser total o parcial.
1.La Nueva Ley de Matrimonio Civil seala que con la separacin judicial se
produce la disolucin de la sociedad conyugal y por lo tanto la separacin de
bienes. (artculo 34)
2.Caso del matrimonio celebrado en pas extranjero. En Chile, por disposicin
de la ley, se les mira como separados de bienes, a menos que al inscribirse en
Chile pacte sociedad conyugal (artculo 135, Cdigo Civil).
Separacin legal parcial de bienes.
1.Se da en el caso del patrimonio reservado de la mujer casada en sociedad
conyugal, para el ejercicio de ese patrimonio la mujer se mira como separada
de bienes.
2.Cuando se le dejan bienes a la mujer con la condicin que no los administre
el marido. Ac la ley establece que hay separacin parcial si se cumplen los
siguientes requisitos:
a.Bienes que se dejan a la mujer provengan de donacin, herencia o
legado,
b.Que se exprese la condicin que no administre el marido,
c.Que la mujer acepte la donacin, herencia o legado (artculo 166,
Cdigo Civil).
3.Cuando la mujer tiene la patria potestad sobre los bienes del hijo.
Efectos de la separacin legal de bienes.
1.La mujer administra libremente los bienes en cuestin y las obligaciones
contradas por ella obligan todos sus bienes.
79
2.Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer
administre separadamente a menos de probarse que el contrato se dio a favor de
la mujer o de la familia comn.
3.Pertenecern a la mujer los frutos de dichos bienes y los que con ellos
adquiera, pero disuelta la sociedad conyugal se aplicarn a dichos frutos las
reglas del artculo 150, Cdigo Civil.
Separacin convencional de bienes.
*Total: Puede convenirse o pactarse.
1 En las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio o durante l
(mismos efectos que la separacin judicial),
2 Durante el matrimonio (artculo 1723, Cdigo Civil).
Requisitos (sino hay nulidad absoluta).
1.Debe ser puro y simple,
2.Irrevocable,
3.Doblemente solemne: escritura pblica e inscripcin
dentro de 30 das de celebrado el pacto.
Efecto: Disolucin de la sociedad conyugal y el hecho de su irrevocabilidad.
*Parcial:
Slo se puede pactar en las capitulaciones matrimoniales anteriores al matrimonio,
cuando:
1 Cuando se estipula que la mujer disponga libremente de una
suma de dinero o de una pensin peridica (artculo 1720,
inciso 2, Cdigo Civil),
2 Cuando en las capitulaciones matrimoniales se ha estipulado
que la mujer administra separadamente una parte de sus
bienes (artculo 167, Cdigo Civil)
Efectos:
1.La mujer se mira como separada de bienes respecto de los bienes en cuestin,
2.Esta separacin parcial se rige por el artculo 166, Cdigo Civil.
80

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