Ao de la Integracin Nacional y el Reconocimiento de nuestra Diversidad
UNIVERSIDAD NACIONAL DE LA AMAZONIA PERUANA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONMICAS Y DE NEGOCIOS ESCUELA DE NEGOCIOS INTERNACIONALES Y TURISMO
Asignatura : Derecho Comercial Tema : Sociedades Irregulares Docente : Lic. Augusto Varga
Alumnos(as) : Orbe Pinedo Micher Zambrano Garca Vernica Lisseth
Fecha de entrega : Mircoles 5 de diciembre del 2012
Iquitos-Per 2012
INTRODUCCION
Las sociedades, como entes del intercambio comercial en nuestro Pas, se encuentran debidamente reguladas por su ley de la materia, en consecuencia para poder iniciar y efectuar sus actividades deben cumplir con los requisitos establecidos en la ley. Pero, puede darse el caso de que dichas sociedades, no cumplan con los requisitos estipulados por la ley, para su normal desenvolvimiento dentro del proceso productivo y del mercado, es all que la ley de la materia califica a estas sociedades como irregulares y les dedica toda una seccin normativa dentro de la ley general de sociedades, que se analizara en el presente trabajo. As mismo es necesario indicar que para poder comprender cuando se habla de sociedades irregulares, debemos conocer cundo y cules son las clases de sociedades irregulares que conoce la doctrina, por consiguiente ese ser otro punto de estudio en el presente trabajo.
Dado que al presentarse una sociedad irregular, esta va a tener efectos jurdicos, tanto para los socios, como para con los terceros con los cuales dicha sociedad a efectuado o mantenido relaciones orientadas al cumplimiento del objeto de la sociedad, es necesario determinar cules son esos efectos y cuales las consecuencias, por lo que el tema tambin es materia del presente trabajo. Finalmente, se llegan a unas conclusiones que van a permitir, establecer y comprender todo lo concerniente a esta figura jurdica de las sociedades irregulares.
Qu es una sociedad irregular? I.-CONCEPTO Teniendo en cuenta que si la regular constitucin de una sociedad se alcanza mediante el cumplimiento de requisito de forma (Escritura Pblica) y del requisito de publicidad (Inscripcin en el Registro), puede suceder que el contrato de sociedad se estipule sin observar dichos requisitos. Cuando esto ocurre y la relacin de sociedad se manifiesta externamente por que se explota una actividad mercantil o industrial en su nombre, hablaremos de una sociedad irregular. Es la situacin en la que se encuentra una empresa a causa de ciertos supuestos, trayendo como consecuencia que los administradores, directores y socios tengan que responder de manera personal, ilimitada y solidaria frente a los acreedores de la empresa. Consecuencia A esta clase de sociedades se les llama tambin de hecho y son las que se forman sin escritura pblica o si existiendo esta se omite inscribirlas en el registro. Los socios son responsables solidariamente ante las personas extraas a la empresa. Hay ejecutorias de la corte suprema en el sentido de que no habiendo escritura de constitucin no existe sociedad constituida. Empero, que debe tenerse presente que basta el nimo de formar sociedad para que exista y que es vlida entre los socios si se pruebe el hecho. La administracin de la sociedad irregular corresponde a sus administradores y representante designados en el pacto social o en los acuerdos entre los socio. Se presume que los socios y administradores de la sociedad irregular actan individualmente, por lo que estn facultados para realizar actos urgentes y solicitar medidas judiciales cautelares.
II.-CLASES DE SOCIEDADES IRREGULARES. 2.1.- SOCIEDAD IRREGULAR EN FORMACIN. La sociedades en formacin son aquellas que realizan una o varias actividades antes de haber cumplido con las formalidades propias de su inscripcin es decir antes de poseer personera jurdica.
Es necesario advertir que no todas las sociedades en formacin tienen el carcter de irregular. Pensemos en aquel grupo de personas que, dentro de los plazos legales, estn tramitando con propiedad la formalizacin de la sociedad, para lo cual realizan los trmites notariales y registrales respectivos, as como pagar al abogado que suscribe la minuta. Es evidente que dichas actividades no pueden ser calificadas como realizadas por una sociedad irregular, por lo que es vlido afirmar que no toda sociedad en formacin es irregular.
En qu caso y bajo qu criterio la sociedad en formacin es irregular? Existen diferentes pautas propuestas por los autores (Voluntad de los socios de formalizar la sociedad, temporalidad, etc.), pero nuestra legislacin societaria ha adoptado el criterio del vencimiento de los plazos
En ese sentido los futuros socios de la sociedad en formacin estn obligados a cumplir determinados plazos en el proceso de formacin, as tenemos: 60 das para solicitar el otorgamiento de la Escritura Pblica, contados desde que los socios fundadores firmaron el Pacto Social, cuando se trata de Constitucin simultnea. 30 das si se trata de constitucin por oferta a terceros, contados desde que la junta general designo a los firmantes de dicha escritura. Inscripcin en el Registro en un plazo no mayor a los 30 das desde que se otorg la Escritura Pblica de Constitucin, para cualquiera de los casos anteriores. MITCHEL En consecuencia si la sociedad realiza actos que representen el ejercicio de su objeto social una vez transcurridos los plazos anteriores, sin que se hubiera formalizado completamente su personera jurdica, se debe entender que se ha incurrido en la condicin de irregular. Contrario sensu, la sociedad que dentro de dichos plazos realiza exclusivamente actividades conducentes a formalizar su situacin legal o ejerce actividades propias de su objeto social no puede ser catalogada como irregular, debiendo considerarse simplemente como una sociedad en formacin, por lo que no le sern aplicables a estas ltimas los efectos de la irregularidad.
2.2. SOCIEDADES DE HECHO. Se llama sociedad de hecho, cuando no ha sido constituida por escritura pblica. Su existencia puede demostrarse por cualquier otro medio probatorio reconocido por la ley. De acuerdo con la jurisprudencia existente, los dos elementos esenciales que supone esta sociedad son los aportes de los socios y el propsito de repartirse entre ellos las utilidades o las prdidas que la explotacin de los aportes produzca. La sociedad de hecho no es persona jurdica. Por lo tanto, los derechos y las obligaciones que se adquieren, los adquieren todos los socios de hecho, quienes responden de forma solidaria e ilimitada por las operaciones que realice la sociedad.
Constituyen aquel grupo de personas, que realizan actividad negociar sin contar con una base instrumental de constitucin (pacto social, Estatuto) o, contando con algn documento escrito similar, sea este muy precario o no se adecue a ningn tipo societario admitido por ley. No obstante ello, este grupo humano se desenvuelve en el comercio, e incluso en sus relaciones internas, con espritu y comportamiento societario.
Legalmente, la sociedad de hecho es definida como aquella situacin de hecho que resulta que dos o ms personas actan de manera manifiesta en sociedad, sin haberla constituido e inscrito. Es el tpico caso de dos o ms personas que acuerdan elaborar y vender determinado producto para lo cual se dividen el trabajo y utilidades logradas de sus ventas, sin haber formalizado legalmente sus actividades negociables. Esto es, son empresa sin ser sociedad.
2.3. SOCIEDAD IRREGULAR PROPIAMENTE DICHA.
Se llaman sociedades Irregulares, aquellas sociedades comerciales constituidas por escritura pblica y que requiriendo permiso de funcionamiento actan sin l. Adems de la sociedad en formacin irregular, que ya se trato, las sociedades irregulares propiamente dichas son aquellas en las que se encuentran presentes todos los elementos inherentes a una sociedad, pero adolece de la falta de uno o varios requisitos formales para su constitucin u operacin. Ejemplo: que se haya constituido una sociedad annima mediante el aporte de uno de los socios en especies, sin el respectivo informe de valorizacin.
Por otro lado, una sociedad tambin es irregular cuando ha incurrido en una de las causales previstas en el pacto social, estatuto o la ley. En consecuencia una sociedad ser irregular si continua operando vencido su plazo de duracin, cuando haya transcurrido ms de 06 meses desde que perdi su pluralidad de socios, etc.
As mismo la sociedad se convertir en irregular cuando se haya transformado contraviniendo las disposiciones de la ley de la materia. Como debe recordarse la transformacin es una clase de reorganizacin societaria prevista en la ley, en ese sentido si una sociedad una vez transformada, se advierte que ha incumplido una norma prevista en la ley, tambin adquirir la situacin o condicin de irregular.
ARTICULO 423.- CAUSALES DE IRREGULARIDAD.- Es irregular la sociedad que no sea constituido e inscrito conforme a esta ley la situacin de hechos que resulta de que dos o ms personas actan de manera manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito. En cualquier caso, una sociedad adquiere la condicin de irregular. 1. Transcurrido sesenta das desde que los socios fundadores han firmado el pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin. En otorgarla escritura pblica sin que estos hayan solicitado su otorgamiento. 2. Transcurridos mas treinta das desde que se otorg la escritura pblica de constitucin, sin que se haya solicitado su inscripcin en los registros, transcurridos treinta das desde que qued firme la denegatoria a la inscripcin formulada por el registro , cuando sea transformado sin observar las disposiciones de esta ley, o. 3. cuando contina en actividad no obstante haber incurrido en casual de disolucin prevista en la ley, el pacto social o el estatuto. ARTICULO 424.- EFECTOS DE LA IRREGULARIDAD.- Los administradores, representantes y, en general, quienes se presenten ante terceros actuando a nombre de la sociedad irregular son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados desde que se produjo la irregularidad. Si la irregularidad existe desde la constitucin, los socios tienen igual responsabilidad. Las responsabilidades establecidas en este artculo comprenden el cumplimiento de la respectiva obligacin as como, en su caso, la indemnizacin por los daos y perjuicios, causados por actos u omisiones que lesionen directamente los intereses de la sociedad, de los socios o de terceros. Los terceros, y cuando proceda la sociedad y los socios, pueden plantear simultneamente las pretensiones que correspondan contra la sociedad, los administradores y, cuando sea el caso, contra los socios, siguiendo a tal efecto los proceso abreviado. Lo dispuestos en los prrafos anteriores no enerva la responsabilidad penal que pudiera corresponder a los obligados.
ARTCULO.- 425 OBLIGACION DE LOS SOCIOS DE APORTAR.- Los socios estn obligados a efectuar los aportes y las prestaciones a que se hubieran comprometido en el pacto social o en acto posterior, en todo lo que sea necesario para cumplir el objeto social o, en caso de liquidacin de la sociedad irregular para cumplir con las obligaciones contradas con terceros. ARTCULO.- 426 REGULARIZACION O DISOLUCION DE A SOCIEDAD IRREGULAR.- Los socios, los acreedores de estos o de la sociedad o los administradores pueden solicitar alternativamente la regularizacin o la disolucin de la sociedad, conforme al procedimiento establecido en el artculo 119 o en el artculo 409, segn el caso. ARTCULO.- 427 DERECHO DE SEPARACION DE LOS SOCIOS.- Los socios podrn separarse de la sociedad si la junta general no accediera a la solicitud de la regularizacin o de disolucin. Los socios no se liberan de las responsabilidades que, conforme a esta seccin les corresponden hasta el momento de su separacin. ARTCULO.-428 RELACIONES ENTRE LOS SOCIOS Y CON TERCEROS.- En las sociedades irregulares las relaciones internas entre los socios y stos y la sociedad se rigen por lo establecido en el pacto del que se hubieran derivado y, supletoriamente, por las disposiciones de esta ley. El pacto social, el estatuto, los convenios entre los socios y sus modificaciones, as como las consecuencias que de ellos se deriven, son vlidos entre los socios. Ellos no perjudican a terceros quienes pueden utilizarlos en todo que los favorezca, sin que les pueda ser opuesto el acuerdo contrato o sus modificaciones que tienda a limitar o a excluir la responsabilidad establecida en los artculos anteriores de esta seccin. Son vlidos los contratos que la sociedad celebre con terceros. ARTICULO.- 429 ADMINISTRACION Y REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD IRREGULAR.- La administracin de la sociedad irregular corresponde a sus administradores y representantes designados en el Pacto social o en el estatuto o en los acuerdos entre los socios. Se presume que los socios y administradores de la sociedad irregular, actuando individualmente, estn facultados para realizar de carcter urgente y a solicitar medidas judiciales cautelares. ARTCULO.-430 CONCURRENCIA DE LOS ACREEDORES PARTICULARES Y SOCIALES.- De acuerdo de forma de la sociedad que pueda atribuirse a la sociedad irregular, los acreedores particulares de los socios concurrirn con los acreedores de la sociedad irregular para el cobro de sus crditos, teniendo en cuenta la prelacin que conforme a la ley corresponda a dichos crditos. ARTCULO.- 431 DISOLUCION Y LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD IRREGULAR.- La disolucin de la sociedad irregular puede tener lugar sin observancia de formalidades y puede acreditarse, entre los socios y frente a terceros por cualquier medio de prueba. Debe inscribirse la disolucin de la sociedad irregular inscrita en el registro. Debe inscribirse la disolucin de la sociedad irregular no impide que sus acreedores ejerzan las acciones contar ella, sus socios administradores o representantes. La liquidacin de la sociedad irregular se sujeta a lo establecido en el pacto social y en esta ley. ARTCULO.- 432 INSOLVENCIA Y QUIEBRA DE LA SOCIEDAD IRREGULAR.- La insolvencia o la quiebra de la sociedad irregular, se sujeta a la ley de la materia.
CONCLUSION
La irregularidad de las sociedades mercantiles deriva del incumplimiento del mandato legal que exige que la constitucin de las mismas se haga constar en escritura pblica o del hecho de que, aun constando en esa forma, la escritura no haya sido debidamente inscrita en el Registro Respectivo. La ley general de Sociedades, de una u otra manera protege a las personas que contratan o mantienen relaciones con las sociedades irregulares, a fin de que no se vean perjudicados por los actos realizados por dichas sociedades, teniendo bien marcadas las responsabilidades a las que estn sujetas dichas sociedades. El derecho reconoce la existencia y validez de las sociedades irregulares en salvaguarda de la seguridad del trfico y de la proteccin de los terceros que contratan con ellas.
Las sociedades irregulares de origen no son personas jurdicas pero s son sujetos de derecho especiales. Por su parte, las sociedades con irregularidad sobrevenida no pierden su personalidad jurdica por haber incurrido en irregularidad, pues al igual que las sociedades regulares, la mantienen hasta que se inscriba su extincin.