Efensa Nacional

UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN MARTIN defensa nacional
AO DE LA PROMOCIN DE LA INDUSTRIA RESPONSABLE Y

DEL COMPROMISO CLIMTICO

Facultad de ciencias econmicas.
ESCUELA ACADEMICA PROFESIONAL DE
administracin

Docente : Abg. Guillermo Parillo Mancilla

Asignatura : Defensa Nacional

Tema : Sentencias del tribunal constitucional

Ciclo : III

Ao Lectivo : 2014 I

Integrantes :
Quinteros Tuanama Diego Alonso
Del Castillo Naranjos David Steven
Crdova Tello Frank Silver

UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN MARTIN DEFENSA NACIONAL

D E F E N S A N A C I O N A L

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SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL-3510-2003

En Lima, a los 13 das del mes de abril del 2005, reunido el Tribunal Constitucional
en sesin de pleno jurisdiccional, con asistencia de los seores magistrados Alva
Orlandini, Presidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo,
pronuncia la siguiente sentencia, con el voto singular del magistrado Gonzales Ojeda

ASUNTO

Recurso extraordinario interpuesto por don Julio Csar Huayllasco Montalva contra
la sentencia de la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justitica de Lima, de fojas 627,
su fecha 13 de mayo del 2003, que declara infundada la accin de amparo de autos.

ANTECEDENTES

Con fecha 26 de setiembre del 2001, el recurrente interpone demanda de amparo
contra la empresa PRAXAIR PERU S.A., manifestando que sus derechos a la
integridad psquica y fsica, de proteccin a la salud y goce de un medio ambiente
equilibrado se han visto afectados por la contaminacin producida por las
actividades industriales de la demandada; y, en consecuencia, solicita que dicha
empresa se abstenga de proseguir sus actividades hasta que no se tomen las
medidas pertinentes para evitar que se sigan vulnerando los derechos invocados.

La emplazada contesta la demanda pidiendo que se la declare improcedente,
aduciendo que no se ha acreditado la afectacin de los derechos invocados; aadiendo
que el demandante ha actuado a ttulo personal y que ha presentado documentacin
referida a terceros, los mismos que no han alegado que se les est vulnerando sus
derechos constitucionales.

El Sexagsimo Sexto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 18 de
octubre del 2002, declara infundadas las excepciones alegadas; y, en cuanto al fondo,
declara infudada la demanda por considerar que no existen medios probatorios que
acrediten la afectacin al medio ambiente y a la salud.

La recurrida confirma la apelada con los mismos fundamentos.

FUNDAMENTOS

1. La demanda tiene por objeto que se disponga el cese de las actividades industriales
de la empresa PRAXAIR S.A. hasta que se tomen las medidas necesarias que pongan
fin a la vulneracin de los derechos a la integridad psquica y fsica, a la proteccin de
la salud y a gozar de un medio ambiente equilibrado y adecuado para la vida del
recurrente y la de los pobladores de la zona en que reside.

2. De la demanda se aprecia que lo que se reclama, principalmente, son diversos
derechos constitucionales, algunos de ellos correlativos por su naturaleza, otros
intrnsecamente relacionados entre s, respecto a sus alcances o contenidos. Este
Colegiado, antes de analizar el fondo de la presente controversia, considera
pertinente recordar lo siguiente:



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a) Los derechos fundamentales que la Constitucin ha reconocido no solo son
derechos subjetivos, sino tambin constituyen el orden material de valores en los
cuales se sustenta todo el ordenamiento constitucional (STC 0976-2001-AA/TC).
Esta ltima dimensin objetiva de los derechos fundamentales se traduce, por un
lado, en exigir que las leyes y sus actos de aplicacin se realicen conforme a los
derechos fundamentales (efecto de irradiacin de los derechos en todos los
sectores del ordenamiento jurdico) y, por otro, en imponer, sobre todos los
organismos pblicos, un deber especial de proteccin de dichos derechos.
Desde luego que esta vinculacin de los derechos fundamentales en la que se
encuentran los organismos pblicos, no significa que tales derechos solo se
puedan oponer a ellos, en tanto que las personas (naturales o jurdicas de
derecho privado) se encuentren ajenas a su respeto. El Tribunal ha manifestado
en mltiples ocasiones que, en nuestro sistema constitucional, los derechos
fundamentales vinculan tanto al Estado como a los particulares.

b) En el Estado democrtico de derecho de nuestro tiempo ya no solo se trata de
garantizar la existencia de la persona o cualquiera de los dems derechos que en
su condicin de ser humano le son reconocidos, sino tambin de protegerla de los
ataques al medio ambiente en el que esa existencia se desenvuelve, a fin de
permitir que su vida se desarrolle en condiciones ambientales aceptables, pues,
como se afirma en el artculo 13 de la Declaracin americana sobre los derechos
de los pueblos indgenas, el derecho a un medio ambiente seguro, sano, [es]
condicin necesaria para el goce del derecho a la vida y el bienestar colectivo.

c) El derecho al ambiente equilibrado y adecuado participa tanto de las
propiedades de los derechos reaccionales como de los derechos prestacionales.
En su faz reaccional, este se traduce en la obligacin del Estado de abstenerse
de realizar cualquier tipo de actos que afecten al medio ambiente equilibrado y
adecuado para el desarrollo de la vida humana. En su dimensin prestacional,
impone al Estado tareas u obligaciones destinadas a conservar el ambiente
equilibrado, las cuales se traducen, a su vez, en un haz de posibilidades. Desde
luego, no solo supone tareas de conservacin, sino tambin de prevencin que se
afecte a ese ambiente equilibrado. El Tribunal considera que, por la propia
naturaleza del derecho, dentro de las tareas de prestacin que el Estado est
llamado a desarrollar, especial relevancia tiene la tarea de prevencin y, desde
luego, la realizacin de acciones destinadas a ese fin. Y es que si el Estado no
puede garantizar a los seres humanos que su existencia se desarrolle en un
medio ambiente sano, estos s pueden exigir del Estado que adopte todas las
medidas necesarias de prevencin que lo hagan posible. En ese sentido, este
Tribunal estima que la proteccin del medio ambiente sano y adecuado no solo es
una cuestin de reparacin frente a daos ocasionados, sino, y de manera
especialmente relevante, de prevencin de que ellos sucedan.

d) Este Tribunal ha manifestado, en la sentencia emitida en el Expediente N.
0048-2004-PI/TC, que el contenido del derecho fundamental a un medio
ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la persona est
determinado por los siguientes elementos; a saber: 1) el derecho a gozar de ese
medio ambiente y 2) el derecho a que ese medio ambiente, se preserve. Dice la
sentencia que este, en su primera manifestacin, esto es, el derecho a gozar de
un medio ambiente equilibrado y adecuado, comporta la facultad de las personas
de poder disfrutar de un medio ambiente en el que sus elementos se desarrollan


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e interrelacionan de manera natural y armnica; y, en el caso de que el hombre
intervenga, no debe suponer una alteracin sustantiva de la interrelacin que
existe entre los elementos del medio ambiente. Esto supone, por tanto, el disfrute
no de cualquier entorno, sino nicamente del adecuado para el desarrollo de la
persona y de su dignidad (artculo 1 de la Constitucin). De lo contrario, su goce
se vera frustrado y el derecho quedara, as, carente de contenido. Y con relacin
al segundo acpite, dice la sentencia que el derecho en anlisis se concretiza en
el derecho a que el medio ambiente se preserve. El derecho a la preservacin de
un medio ambiente sano y equilibrado entraa obligaciones ineludibles, para los
poderes pblicos, de mantener los bienes ambientales en las condiciones
adecuadas para su disfrute. A juicio de este Tribunal, tal obligacin alcanza
tambin a los particulares, y con mayor razn a aquellos cuyas actividades
econmicas inciden, directa o indirectamente, en el medio ambiente.

e) En cuanto al vnculo existente entre la produccin econmica y el derecho a un
ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida, la jurisprudencia
constitucional ha considerado que este se materializa en funcin de los siguiente
principios : a) el principio de desarrollo sostenible o sustentable (que merecer
luego un anlisis); b) el principio de conservacin, en cuyo mrito se busca
mantener en estado ptimo los bienes ambientales; c) el principio de prevencin,
que supone resguardar los bienes ambientales de cualquier peligro que pueda
afectar a su existencia; d) el principio de restauracin, referido al saneamiento y
recuperacin de los bienes ambientales deteriorados; e) el principio de mejora, en
cuya virtud se busca maximizar los beneficios de los bienes ambientales en pro
del disfrute humano; f) el principio precautorio, que comporta adoptar medidas de
cautela y reserva cuando exista incertidumbre cientfica e indicios de amenaza
sobre la real dimensin de los efectos de las actividades humanas sobre el
ambiente, y g) el principio de compensacin, que implica la creacin de
mecanismos de reparacin por la explotacin de los recursos no renovables
(STC 0048-2004-PI/TC).

f) El artculo 67 de la Constitucin establece la obligacin perentoria del Estado
de instituir la poltica nacional del ambiente. Ello implica un conjunto de acciones
que el Estado se compromete a desarrollar o promover, con el fin de preservar y
conservar el ambiente frente a las actividades humanas que pudieran afectarlo.
Esta poltica nacional -entendida como el conjunto de directivas para la accin
orgnica del Estado a favor de la defensa y conservacin del ambiente- debe
permitir el desarrollo integral de todas las generaciones de peruanos que tienen el
derecho de gozar de un ambiente adecuado para el bienestar de su existencia.
Esta responsabilidad estatal guarda relacin con lo dispuesto en el artculo 2,
inciso 22), de la Constitucin, que reconoce el derecho fundamental de toda
persona a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida.
En concordancia, el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo del Medio Ambiente
enuncia: Toda persona tiene el derecho irrenunciable a gozar de un ambiente
equilibrado, saludable, ecolgicamente equilibrado y adecuado para el desarrollo
de la vida, y asimismo, a la preservacin del paisaje y la naturaleza. Todos tiene
el deber de conservar dicho ambiente (...). Le corresponde al Estado prevenir y
controlar la contaminacin ambiental.

3. Este Colegiado considera que en cada ocasin en la que se vean involucrados en
una controversia derechos como los que aqu se reclaman, y que evidentemente


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requieren de una adecuada delimitacin respecto de sus alcances o contenidos, es
obligacin del juzgador constitucional prestar una atencin preferente a su
dilucidacin, la que muchas veces depende, no solo de apreciar lo que las partes
puedan alegar en un sentido u otro, sino de lo que se pueda actuar en favor de un
mejor esclarecimiento de las cosas. De ah la necesidad de que, como en el presente
caso, se haya optado por solicitar informaciones complementarias con la finalidad de
que lo que va a resolverse responda a un adecuado razonamiento sustentado en
suficientes elementos documentales o informativos.

4. De otro lado, este Colegiado quiere referirse al tercer fundamento de la recurrida, en
el cual se afirma que el Informe N 1424-2000/DEEMA, expedido por DIGESA (cuyo
anlisis se har ms adelante), no resulta concluyente al exponer que los gases de
combustin de petrleo residual quinientos del horno refractario son emitidos por una
chimenea elevada contaminando el aire y puede tener impacto en la salud de la
poblacin; dicho informe solo advierte la posibilidad de que la contaminacin que all
se indica pudiera afectar a la salud de los vecinos, sin establecer que dicha afectacin
se est produciendo realmente en la actualidad. De dicho fundamento se colige que,
para el a quo, solo sera amparable la demanda si es que hubiera la certeza absoluta
de la afectacin al medio ambiente.

Este Tribunal no coincide con dicha tesis, pues con ello se estara desconociendo el
llamado principio precautorio, recogido primero por el Derecho Internacional del
Medio Ambiente, y adoptado posteriormente por nuestro derecho interno.

a) El principio 15 de la Declaracin de Ro sobre Medio Ambiente y Desarrollo
(1992) lo define de la siguiente manera: Con el fin de proteger el medio
ambiente, los Estados deben aplicar ampliamente el criterio de precaucin
conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de dao grave o irreversible,
la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para
postergar la adopcin de medidas eficaces en funcin de los costos para impedir
la degradacin del medio ambiente. Este principio se encuentra enunciado en el
inciso 3 del artculo 3 del Convenio Marco de Naciones Unidas sobre Cambio
Climtico, que ha sido aprobado mediante Resolucin Legislativa N 26185.
Adems, forma parte de los lineamientos que conforman la Poltica Nacional de
Salud, como lo establece el artculo 10, inciso f), del D.S. 022-2001-PCM, La
aplicacin del criterio de precaucin, de modo que cuando haya peligro de dao
grave o irreversible, la falta de certeza absoluta no deber utilizarse como razn
para postergar la adopcin de medidas eficaces para impedir la degradacin del
ambiente. Este principio ha sido recogido por diversas normas nacionales
relacionadas con cambio climtico, diversidad biolgica, recursos naturales, y,
en general, en todas las reas relacionadas con el medio ambiente y su
proteccin.

b) El principio precautorio o tambin llamado de precaucin o de cautela se
encuentra estrechamente ligado al denominado principio de prevencin. Este
exige la adopcin de medidas de proteccin antes de que se produzca
realmente el deterioro al medio ambiente. Aquel opera ms bien ante la
amenaza de un dao a la salud o medio ambiente y la falta de certeza cientfica
sobre sus causas y efectos. Es justamente en esos casos en que el principio de
precaucin puede justificar una accin para prevenir el dao, tomando medidas
antes de tener pruebas de este.


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c) Si bien el elemento esencial del principio de precaucin es la falta de certeza
cientfica para aplicarlo, aun cuando no sea imprescindible demostrar
plenamente la gravedad y realidad del riesgo, s resulta exigible que haya
indicios razonables y suficientes de su existencia y que su entidad justifique la
necesidad de adoptar medidas urgentes, proporcionales y razonables. No
siempre la prohibicin absoluta de determinada actividad es la nica va para
alcanzar determinado grado de proteccin, pues, dependiendo del caso, el
mismo puede ser alcanzado, mediante la reduccin de la exposicin al riesgo,
con el establecimiento de mayores controles y la imposicin de ciertas
limitaciones.

5. Ingresando al fondo de la controversia, se advierte que lo que motiva el presente
proceso es que el derecho a la salud y la integridad fsica y psquica de los vecinos de
las urbanizaciones Santa Cecilia, San Jos y San Joaqun, del distrito de Bellavista
(Provincia Constitucional del Callao), y el derecho a la proteccin del medio ambiente,
se han afectado como resultado de los productos qumicos emanados de las
instalaciones industriales de la empresa demandada. Es, pues, necesario delimitar si,
con las instrumentales obrantes en el expediente, han quedado acreditadas las
aseveraciones formuladas.

6. Como medio probatorio, el actor apareja a la demanda (f. 32) una relacin de
cincuenta y cinco (55) personas afectadas en su salud, con enfermedades
bronquiales, asma, rinitis, alergias y otras atribuidas a las emanaciones producto de
las actividades industriales contaminantes de la empresa PRAXAIR PERU S.A. Sin
embargo, el actor no ha presentado documento alguno que pueda respaldar tal
afirmacin; esto es, el dao a la salud de las personas all consignadas, ni menos an
el nexo causal entre dicho dao y la actividad industrial de la demandada.

7. De otro lado, obran en autos (f. 40 del cuadernillo del Tribunal), en copia legalizada,
tres certificados mdicos que acreditaran daos a la salud de determinados vecinos
de la zona. Dichas instrumentales son:

a) Certificado Mdico N. 412585, del 11 de marzo del 2003, donde consta la
atencin de Tulio Huayllasco Colchado por ECZEMA ALRGICA Y RINITIS
ALRGICA SEVERA, prescribindose que no debe administrrsele nada
medicamentoso o alimentario que produzca reaccin alrgica.

b) Certificado Mdico N. 412586, del 18 de marzo del 2003, donde consta la
atencin de Carla Huayllasco Colchado por RINITIS ALRGICA Y URTICARIA,
prescribindose que no debe ingerir alimentos o lquidos que despierten
respuesta alrgica.

c) Certificado Mdico N. 412587, del 16 de junio del 2003, donde consta la
atencin de Karla Huayllasco Colchado, de 5 aos, por NEUMONA BASAL
DERECHA, prescribindose reposo absoluto por 14 das y tratamiento mdico
desde el 13/06/03.

Sin embargo, de lo que se consigna en los tres certificados sealados, si bien consta
la atencin mdica de tres personas, de ellos no se desprende que los males
diagnosticados tengan origen o sean consecuencia directa o indirecta de las


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actividades industriales de la demandada; por lo que este Tribunal no puede asumir
que dichas afecciones han sido ocasionadas por la demandada. Este razonamiento ha
sido puesto de relieve en reiterada jurisprudencia constitucional comparada; en este
sentido, el Tribunal Constitucional Espaol deneg el recurso de amparo nm.
4214/98, apelando entre otros fundamentos- al siguiente: En lo que respecta a la
infraccin del derecho a la integridad personal (art. 15 CE), sostiene que el nivel de
ruidos soportados de manera constante le ha ocasionado insomnio. Sin embargo, sin
necesidad de entrar en otras consideraciones, baste sealar que para acreditar este
extremo la recurrente nicamente aport en el proceso contencioso-administrativo
previo un parte de hospitalizacin y consulta expedido por una facultativa del Servicio
Valenciano de Salud donde ni se precisa el lapso temporal a lo largo del cual la
afectada padeci esta disfuncin del sueo ni se consigna como causa de dicho
padecimiento el ruido que la demandante de amparo afirma haber soportado, por lo
que este Tribunal, en el ejercicio de su funcin de garante ltimo de los derechos
fundamentales, no puede establecer una regulacin directa entre ruido, cuya
intensidad se ha acreditado, y la lesin a la salud que ha sufrido (STC 119/ 2001, de
24 de mayo de 2001).

8. El 4 de febrero del 2000, la Direccin General de Salud Ambiental (DIGESA) del
Ministerio de Salud realiz, a solicitud de la Fiscala Provincial de Prevencin del
Delito del Callao, una inspeccin a la empresa demandada, resultando de la misma el
Informe N 410-2000/DEEMA (cuya copia obra a fojas 89 de autos), en la cual se
concluye que las actuales condiciones de operacin de la Planta de la empresa
PRAXAIR generan emisiones blanquesinas cuya composicin se desconoce, las
cuales originan situaciones de malestar en el entorno vecinal, por tal razn la empresa
deber realizar los estudios pertinentes para controlar y/o atenuar estas emisiones.

Posteriormente, y a solicitud de la Fiscala Especial de Prevencin del Delito del
Callao y de la Sexta. Fiscala Provincial Penal del Callo , la misma DIGESA realiza
una inspeccin tcnica ampliatoria a las empresas PRAXAIR PERU S.A. Y VIDRIOS
INDUSTRIALES S.A., llevada a cabo en los das 21 y 28 de agosto del 2000,
respectivamente, emitindose el Informe N. 1424-2000-DEEMA, de 13 de diciembre
del 2002, donde se concluye, respecto a la demandada, que 4.1.1 La presente
inspeccin ampliatoria se realiz en las instalaciones de la empresa PRAXAIR PERU
S.A., verificndose emisiones continuas de vapores y humos blanquecinos en las
reas de produccin de CO2, principalmente por las dos torres de absorcin
(chimeneas), estos gases y vapores sales a ms de 120 F y contienes O2, N2, Nox,
CO y restos de CO2, no absorbido en el proceso, as como vapor de agua ligeramente
cido (humos blancos), los que ocasionan malestar al entorno vecinal. De otro lado,
se indica que 4.1.2 Tomando como referencia los resultados de los monitoreos
realizados por la DIGESA anteriormente, se tiene concentraciones de dixido de
nitrgeno que superan los Lineamientos de la Organizacin Mundial de la Salud y que
tiene como una de sus fuentes de emisin las torres de absorcin de la empresa, por
lo que es necesario realizar los estudios de la calidad del aire con relacin a este
componente, as como de sus emisiones. Y, como resultado de ello, 4.1.3 De
acuerdo a la inspeccin realizada y a las molestias percibidas en la zona (escozor en
la nariz y la garganta), se recomienda a la empresa PRAXAIR PERU S.A.: reducir y
neutralizar las emisiones de vapores acidificados de las torres de enfriamiento del
agua de los lavadores, antes de llegar a la torre; incrementar las purgas y mejorar la
calidad de agua de aporte a las torres; otra alternativa es la de cambiar las actuales
torres por sistemas cerrados ms eficientes y en consecuencia acceder a un mejor


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control y manejo ambiental. Como se desprende de los prrafos transcritos, a esa
fecha (agosto del 2000) se ha establecido que los vapores y gases causan malestar
en el entorno vecinal y que en el caso del dixido de nitrgeno se han detectado
concentraciones que superan los Lineamientos de la Organizacin Mundial de la
Salud.

De estos informes, no se desprende una conclusin determinante respecto a que se
estuviera produciendo una afectacin a la salud de la poblacin, adviertndose ms
bien del informe (ltima parte de la conclusin 4.1.2) que la DIGESA no habra hecho
(o por lo menos no de manera suficiente) los estudios de calidad del aire y de las
emisiones respecto del componente de dixido de nitrgeno.

9. Obra en autos (f. 147 del cuadernillo especial del Tribunal Constitucional) el Informe
Tcnico del Colegio de Bilogos del Per, emitido a solicitud de este Colegiado, donde
se afirma que luego de haberse realizado una constatacin in situ en la zona donde se
ubica la empresa demandada, se ha observado que existe una constante presin
ambiental sobre el entorno, que se observa a simple vista en las reas verdes
circundantes a la fbrica PRAXAIR PERU S.A [...] as como a la empresa Vidrios
Industriales S.A. [...] (conclusin N 1). Adems, La presencia de fumarolas de gases
no inodoros y grises [...], los que causan una irritacin inmediata en las mucosas y los
ojos, desde los primeros minutos de permanencia, existiendo [...] evidencias de
cenizas y holln en varias de las casa visitadas (conclusin N. 2). Asimismo, se
observ en todas las calles aledaas una gran acumulacin de precipitados slidos
finos y gruesos (polvillo y arena blanca) que puede encontrarse en toda clase de
superficies tanto en el exterior de las viviendas como en el interior [...]. Del mismo
modo, las superficies se impregnan de un material oleoso, que se evidencia
principalmente en las ventanas exteriores (conclusin N. 3). Igualmente se seala
haberse observado [...] la corrosin de paredes de cemento y veredas pblicas que
permanecen con una huella blanca idntica a las observadas en casi todas las casas
(conclusin N 4); y, con respecto a la contaminacin sonora, en las horas de
permanencia de las visitas realizadas, el ruido era constante y se evidenciaba la
molestia en las aves que salan volando como respuesta a las intensidades mayores
de ruido [...] (conclusin N. 5). Agrega, respecto a la contaminacin lumnica, que
[...] dichas fbricas se encuentran altamente iluminadas en las horas de oscuridad y
sus luces y reflectores alcanzan las viviendas inmediatas (conclusin N. 6) que la
contaminacin lumnica. Tambin se seala haberse evidenciado [...] la existencia de
muchos casos con problemas en las vas respiratorias, as como alergias, que
ameritan un estudio mayor y exhaustivo, en especial en la poblacin infantil
(conclusin N. 7), motivo por el que se recomienda a las autoridades [...] que
realicen estudios de calidad de aire, porcentaje de precipitados slidos, medir la
presencia de metales pesados, indicadores ambientales (plantas quemadas), anlisis
de sangre y evaluacin de enfermedades relacionadas a alergias y enfermedades
bronco pulmonares entre las enfermedades ms evidentes asociadas con este tipo de
actividad [...], debindose tomar en cuentra que se trata de [...] una zona residencial,
donde viven nios que juegan en los parques del entorno; van a los colegios y nidos
de la zona, as como una afluencia importante del mercado en las cercanas
(conclusin N. 9).

Para este Colegiado, dicho informe, a pesar de las graves afirmaciones que contiene,
adolece de rigurosidad cientfica, al ser solamente el resultado de una apreciacin
organolptica, pues en el mismo se seala que por limitaciones econmicas no se han


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realizado anlisis de laboratorio, habindose [...] optado por las visitas de campo y del
levantamiento de informacin ya existente[...]. A este aspecto, que ya de por s le
resta solidez al informe, debe agregarse el hecho que el mismo est referido no solo a
la actividad industrial desarrollada por la demandada, sino tambin por otra fbrica
colindante, como es Vidrios Industriales S.A. (VINSA), por lo que resultara poco
razonable afirmar que la presunta afectacin al medio ambiente y a la salud es
ocasionada por la accionada.

10. De otro lado, obra en autos el Informe Tcnico emitido por el Colegio Qumico del
Per, respecto a La contaminacin atmosfrica en las urbanizaciones Santa Cecilia y
San Joaqun (obrante a fojas 115), elaborado a solicitud de la Municipalidad distrital
de Bellavista en el mes de enero del 2004. En dicho pronunciamiento dirimente, el
citado Colegio seala que, tras realizarse diversos trabajos de campo, se pudo
verificar que el recorrido por la zona permite apreciar un entorno un tanto diferente,
debe decirse enrarecido[...]; en una apreciacin sensible (organolptica o por los
sentidos) se aprecia fcilmente los sistemas de evacuacin de emisiones gasesosas,
continuas e intermitentes, con matices de color blanquecinos a pardos de ambas
fbricas, que vistas por el flanco izquierdo forman un bloque continuo en el horizonte
visual. En las cuadras cercanas se perciben ruidos y olores de diferente intensidad,
cambiantes, probablemente, tanto por los factores de origen como por los inestables
vientos(punto 2.2). De otro lado, Los monitoreos describen las actividades de la
planta sealada, que son cuatro: la de produccin de gas bixido de carbono (CO2)
mediante la combustin de crudos industriales. La fabricacin de hielo seco en base al
gas CO2. La de acetileno (C2H2), que se produce con carburo de calcio (CAC2) ms
agua (H2O) y Envasado de gases (Oxgeno -O2, Argn -AR y Nitrgeno -N2); se
aclara que estos ltimos son transportados desde Pisco. Por las actividades
descritas la planta se configura como tpica de productos qumicos,
predominantemente de fase gaseosa. Esa caracterstica hace que sea proclive a
contaminar el aire con gases residuales, escapes de los circuitos de produccin y/o
fugitivos de trabajos auxiliares y as lo sealan los documentos en referencia.
Asimismo, se indica que en la planta [...] se utiliza una sustancia orgnica: el mono-
etalonamina, como auxiliar en la captacin y separacin del CO2, producto final del
proceso[...]. Dicha sustancia [...] es un orgnico de olor etreo (sutil) segn el
sistema ZWAARDEMAKER, nocivo al respirarlo (inhalacin) e igual de daino por
ingestin o contacto epidrmico. Su valor lmite en ambientes de trabajo es de 3 ppm
(tres ppm), establecido en 1978 por el Service de mdicine du travail, Lucerna,
Suiza (punto 2.3).

Sin embargo, de la lectura de dicho informe que por cierto no slo est referido a la
actividad industrial de la accionada, sino tambin de la fbrica VINSA, colindante con
ella no se aprecia una conclusin clara sobre sus consecuencias contaminantes o
no. En todo caso, lo ms significativo es el prrafo donde se afirma que la demandada
utiliza la sustancia orgnica denominada mono-etanolamina, el cual es nocivo al
respirarlo e igual de daino por ingestin o contacto epidrmico. Como se ve, esto
solo indica la utilizacin de esa sustancia nociva, al igual que otras, en el proceso
industrial, mas no si es que en la inspeccin se ha determinado que en la planta se
haya sobrepasado los valores lmites permitidos (3 ppm) o que se haya encontrado
algn nivel de contaminacin con ella. Ms an, a continuacin de dicho prrafo, el
propio perito advierte que debe quedar claro que las referencias a estos
contaminantes potenciales tienen el objetivo de sugerir una visin ms amplia en el
tratamiento del ambiente alterado o contaminacin atmosfrica, considerando cada


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situacin particular. Finalmente, este informe no presenta conclusiones, sino ms
bien un conjunto de afirmaciones que, en realidad, no tienen tal naturaleza, pues se
trata (como el propio informe lo indica) de algunas premisas y conceptos de inters
comn o verdades apodcticas [...] que puede alentar a cada quien para contribuir
desde su propia perspectiva y posibilidad a la solucin de contingencias, como la que
interesa al presente informe.

11. Junto con estas instrumentales, obran en autos otras, en las que se seala que la
actividad de la empresa demandada estara cumpliendo las disposiciones y
estndares ambientales previstos por la normativa vigente:

a) El Informe de Evaluacin de la Calidad del Aire en las inmediaciones de las
empresas Vidrios Industriales S.Al. Y Praxair del Per S.A., del 17 de junio de
1999, elaborado por la Direccin General de Salud Ambiental (DIGESA) del
Ministerio de Salud. Segn el informe, de la evaluacin realizada (que incluy
anlisis diversos y muestreos en diversas viviendas colindantes) se concluy que
en general, las concentraciones registradas en partculas totales en suspensin
se encuentran por debajo del estndar de la Organizacin Mundial de la Salud
[...]; que los niveles registrados en la concentracin de gases de Dixido de
Azufre y Dixido de Nitrgeno, se encontraron por debajo de los estndares de la
Organizacin Mundial de la Salud; y que [...] en general, la totalidad de los
valores registrados durante la evaluacin, no indican claramente el origen de la
fuente contaminante, ya que los valores obtenidos a barlovento son semejantes a
los obtenidos en el rea de influencia (sotavento) de las empresas VINSA Y
PRAXAIR.

b) El Informe N. IA-043-99, Estudio de Emisiones Praxair S.A. Planta Callao,
de noviembre de 1999 (f. 361 ss), realizado por la empresa CINYDE S.A.C.
indica: De los gases que est catalogados como contaminantes ambientales, las
emisiones de la Torre Absorbedora contienen solamente NOX, Co y taza de SO2.
Tomando como referencia los lmites de emisin del Banco Mundial para la
industrial general, las concentraciones halladas en dichos gases en la emisin de
la Torre Absorbedora, se encuentran por debajo del lmite de referencia, por lo
cual dicha fuente de emisin no constituira riesgo para el ambiente (...) .
Finalmente, es enftico al afirmar: Como conclusin final y resumiendo lo
anterior, se puede decir que las emisiones de gases y ruido de PRAXAIR no
impactan negativamente en el ambiente inmediato a la planta y que la
contaminacin por partculas en las zonas aledaas a la planta de las Urb. Santa
Cecilia, San Joaqun y San Jos, se debera a fuentes externas a PRAXAIR (f.
409).

c) El Informe de Monitoreo Ambiental de la Planta PRAXAIR DEL PER S.A. del
Callao, de marzo del 2002, elaborado por la Universidad Nacional de Ingeniera
(obrante a fojas 173 ss. del principal), en el que se concluye que los parmetros
fsicoqumicos evaluados de los efluentes lquidos y los metales contenidos en
dichos efluentes, cumplen los parmetros establecidos por el Banco Mundial.
Asimismo, que los resultados de las emisiones gaseosas tambin cumplen, en su
totalidad, con las limitaciones expuestas por el Banco Mundial. Del mismo modo,
el monitoreo de la calidad de aire evacu resultados tambin por debajo de los
lmites establecidos por el D.S. 074-2001 de la Presidencia del Consejo de


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Ministros. Lo mismo respecto al nivel promedio de ruido nocturno y diurno, as
como lo referente a los hidrocarburos sueltos.

d) El Informe de la Universidad Peruana Cayetano Heredia, del 14 de marzo del
2002 (f. 262 del principal), donde sobre la base la informacin remitida sobre
produccin y monitoreo ambiental de la empresa PRAXAIR PERU S.A., se
concluye que [...] los gases referidos como txicos no estaran siendo
descargados en el ambiente por parte de PRAXAIR en una cantidad suficiente
para causar problemas en la salud de las personas que se encuentren en las
proximidades de la planta. Sin embargo, si se detectara la existencia de alguna
persona afectada con sntomas asociados a algn compuesto de los
mencionados, habra que buscar otra fuente de emisin fuera de la planta de
PRAXAIR.

e) As mismo, y a consecuencia de la denuncia formulada por los vecinos por
presunta contaminacin ambiental generada por las empresas PRAXAIR PERU S.
A. y VINSA, el Ministerio de Industrias realiz un seria de actos a fin de determinar
la verosimilitud de la denuncia, emitiendo la Ayuda Memoria Situacin Ambiental
de Empresas Industritales Vidrios Industriales S.A. Y Praxair S.A., de mayo del
2000 (f. 75), en la cual se hace un recuento de las distintas evaluaciones y
monitoreos realizados a la demandada, concluyendo en el sentido de que [...]
puede sealarse que en el caso de las empresas industriales: Vidrios Industriales
S.A. -VINSA S.A., y Praxair Per S.A., estn cumpliendo lo dispuesto por el
Reglamento de Proteccin Ambiental de las Actividades de la Industria
Mnaufacturera (D.S. N 019-97-ITINCI del 01.10.97) y las disposiciones dadas por
el Mitinci a la fecha.

f) El Informe IA-066-2001 Diagnstico Ambiental Preliminar Praxair Per S.A.,
del 31 de octubre del 2001 (f. 283), realizado por la empresa consultora CINYDE
S.A.C., en cumplimiento de lo dispuesto por el Ministerio de Industria, Turismo,
Integracin y Negociaciones Comerciales Internacionales (MITINCI), donde se
concluye que, respecto a las emisiones de gases y de ruido no [se] sobrepasa los
lmites permisibles tomados como referencia. Respecto a la calidad del aire, los
monitoreos [...] ha[n] arrojado concentraciones de contaminantes menores a los
lmites permisibles de referencia, sin embargo el aire que ingresa a la planta
(barlovento) ha mostrado concentraciones de sustancias contaminantes
procedentes de otras fuentes existentes en la zona. Respecto a las emisiones de
Monoetalolamina (MEA), indica que su resulta[do] [es] inferior al valor lmite
tomado como referencia; y finalmente que las emisiones de chimenea [...] no
presentan olores perceptibles una vez en el aire por sus bajas concentraciones
presentes. Este informe fue aprobado por la Direccin de Asuntos Ambientales
del MITINCI, conforme aparece a fojas 562.

g) A solicitud de este Tribunal, la Direccin de Medio Ambiente de Industria del
Ministerio de la Produccin remiti el Informe Tcnico N. 508-2004-PRODUCE-
VMI/DNI-DIMA (f. 77 del cuadernillo del Tribunal), donde se da cuenta del
monitoreo de verificacin llevado a cabo los das 26 y 27 de mayo del 2003 en la
empresa PRAXAIR PERU S.A., habindose determinado en emisiones la
existencia de niveles ligeramente superiores al valor referencial del Banco
Mundial, para el NOX, el resto de parmetros no superan dicho LMPs. El
monitoreo de calidad de aire indica que los parmetros monitoreados se


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encuentran por debajo de los estndares de referencia del Banco Mundial y la
EPA. Igualmente, el nivel de slice se encuentra por debajo del nivel [de]
referencia. Por otro lado, los niveles de ruido ambiental se hallaron por debajo de
niveles establecidos por la Ordenanza Municipal N. 0005 del Callao.

h) Mediante Oficio N. 0214-2005-PRODUCE/VMI/DNI-DIMA del 15 de febrero del
2005, la Direccin de Medio Ambiente de Industria del Ministerio de la Produccin
remite las Conclusiones y Recomendaciones de la Evaluacin Conjunta de los
Informes de Monitoreo de Verificacin y Monitoreo Ambiental del Primer Semestre
del ao 2004. En este documento, se da cuenta del Informe de Monitoreo
Ambiental del Primer Semestre 2004, realizado en la empresa los das 3 al 5 de
mayo del 2004, donde se determin que las concentraciones halladas en calidad
de aire de MEA a barlovento [...] y a sotavento [...], en ambos casos se encuentran
por debajo del estndar de referencia [...] para exposicin laboral. Tambin que la
empresa ha informado el inicio de un proyecto de conversin a gas natural de sus
calderas, a diciembre del 2004, con lo que se reducira sustancialmente las
emisiones de NOX. Asimismo, respecto a los niveles de ruido, se determin que
estos se encontraban por encima de los estndares establecidos por el D.S. N
085-2003-PCM, aunque en la mayora de los casos, por debajo de los que
establece la Ordenanza Municipal N 0005-Callao. Como resultado de la
evaluacin conjunta, se concluye finalmente que la empresa PRAXAIR PERU
S.R.L. se encuentra cumpliendo las disposiciones dadas por el Ministerio de la
Produccin en materia ambiental, as como con la presentacin de los Monitoreos
Semestrales Programados (conclusin 3.1); que, si bien se ha comprobado que
el aporte de ruidos causado por la operacin de la planta industrial de PRAXAIR
PER S.R.L. es mnimo, el congestionamiento vehcular ocasionado por el
ingreso de vehculos pesados a la planta industrial mencionada, contribuye a
incrementar los niveles de ruidos en dicha zona (conclusin 3.3); y que la
empresa a la fecha an no ha realizado el cambio de combustible a gas natural;
sin embargo, cumpli con realizar las gestiones para las conexiones de gas a fin
de minimizar las emisiones de NOX, encontrndose actualmente a la espera de
que se concrete el tendido de lnea de gas respectivo. En virtud de ello, se
recomienda a la empresa demandada implementar el patio de maniobras para
vehculos mayores al interior de la planta industrial; identificar medidas que
permitan reducir el impacto visual de las emisiones provenientes de las Torres
Absorbedoras, y continuar con la realizacin de monitoreos semestrales.

Es importante sealar que, conforme consta del documento remitido, estas
conclusiones y recomendaciones han sido aprobadas por el Grupo de Trabajo
conformado por representantes de la Municipalidad Provincial del Callao, de la
Municipalidad distrital de Bellavista, de la Direccin General de Salud Ambiental
(DIGESA) y del Ministerio de la Produccin. Adems, segn se indica en el oficio
de remisin (Oficio N 0282-2005-PRODUCE/VMI/DNI-DINA), el citado grupo,
constituido en abril del 2002, contaba tambin con la participacin de un
representante de la Asociacin Vecinal de las Urbanizaciones de Santa Cecilia,
San Jos y San Joaqun, el cual, luego de participar en la calificacin y seleccin
de la empresa consultora que estara a cargo de los Monitoreos de verificacin de
VINSA Y PRAXAIR, nos comunic, en noviembre del 2002, que se abstena de
seguir participando en el Grupo de Trabajo.



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12. Este Colegiado ha sealado que cuando una dependencia del Estado emite una
opinin tcnica acerca de un asunto propio de su competencia, no vulnera ni
amenaza per se derechos constitucionales, a menos que con la emisin de dicho
dictamen se hubiese obrado de una forma absolutamente incompatible con los
objetivos propios de la funcin que se ejerce, u omitido el cumplimiento de normas
preestablecidas que regulan su ejercicio. Mientras que en el primer supuesto, se trata
de preservar que toda opinin guarde un mnimo de razonabilidad o coherencia a
partir de los referentes que proporciona el tipo de funcin dentro de la que dicha
opinin especializada se encuentra inmersa (no se podra, por ejemplo, emitir un
informe a favor o en contra de algo respecto de lo cual se carece de conocimientos
elementales); en el segundo supuesto se trata de garantizar que al momento de
emitirse tal pronunciamiento, se observen todas y cada una de las pautas que la ley
impone, a fin de que la opinin pueda considerarse adecuadamente emitida (se trata,
por tanto, de respetar la parte reglada que toda opinin debe suponer al momento de
adoptarse) (STC 0921-2003-AA/TC, f. 5).

13. En cuanto a lo primero, de acuerdo con el Decreto Legislativo N. 613, "Cdigo del
Medio Ambiente y los Recursos Naturales", el Decreto Legislativo N. 757, "Ley Marco
para el Crecimiento de la Inversin Privada", el Reglamento de Proteccin Ambiental
para el Desarrollo de Actividades de la Industria Manufacturera, aprobado por D.S. N
019-97-ITINCI y sus normas modificatorias y conexas, la autoridad competente en
materia ambiental para la industria manufacturera es el Ministerio de la Produccin
(antes Ministerio de Industria, Turismo, Integracin y Negociaciones Comerciales
Internacionales), al cual le corresponde, entre otras funciones, establecer la normativa
sobre la proteccin del ambiente para dichas actividades, as como fiscalizar el efecto
ambiental producido por las actividades industriales en sus centros operativos y reas
de influencia, determinando la responsabilidad del titular de la actividad de la industria
manufacturera en caso de producirse una violacin a las disposiciones ambientales
aplicables e imponiendo las sanciones del caso.

14. De otro lado, conforme a lo establecido en el inciso 2 del artculo 8 del Reglamento de
Proteccin Ambiental para el Desarrollo de Actividades de la Industria Manufacturera,
los titulares de actividades de la industria manufacturera debern presentar un
Programa de Adecuacin y Manejo Ambiental (PAMA) para el caso de las actividades
en curso que deban adecuarse a las regulaciones ambientales aprobadas por la
autoridad ambiental competente. Dicho programa tiene como objetivo mitigar o
eliminar, progresivamente, en plazos racionales, los impactos ambientales negativos
que viene causando una actividad industrial en actual desarrollo; y en tal virtud,
contiene las acciones, polticas e inversiones necesarias para reducir prioritariamente
la cantidad de sustancias peligrosas o contaminantes que ingresan en el sistema o
infraestructura de disposicin de residuos o que se viertan o emitan al ambiente;
acciones de reciclaje y reutilizacin de bienes como medio para reducir los niveles de
acumulacin de desechos y prevenir la contaminacin ambiental, y reducir o eliminar
las emisiones y vertimientos para poder cumplir con los patrones ambientales
establecidos por la autoridad ambiental competente.

15. Asimismo, de acuerdo con la segunda disposicin transitoria del referido Reglamento,
el PAMA implica la presentacin previa del Diagnstico Ambiental Preliminar (DAP).
Este ltimo se realiza, conforme lo prev la R.M. 108-99-ITINCI-DM, en base a
monitoreos cuya duracin y dems caractersticas son determinadas por la autoridad
ambiental competente, y cuyo objeto es evaluar los impactos e identificar los


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problemas, los efectos que se estn generando en el ambiente por la actividad de la
industria manufacturera, as como las probables alternativas de solucin. Despus de
la evaluacin de las alternativas, el informe debe incluir una priorizacin debidamente
justificada de su aplicacin, as como la recomendacin sustentada de llevar, o no, a
cabo un PAMA. En tal sentido, si como resultado del DAP se determina que la
empresa no est generando impactos ambientales negativos relevantes o
significativos, esta no estar obligada a presentar un PAMA. En el presente caso,
como se ha sealado en el fundamento 12.e, precedente, a requerimiento de la
autoridad ambiental competente, esto es, el Ministerio de Industria, Turismo,
Integracin y Negociaciones Comerciales Internacionales (MITINCI) [hoy Ministerio de
la Produccin], se realiz en el ao 2001 el Diagnstico Ambiental Preliminar (DAP) a
la empresa demandada, donde la empresa consultora encargada de dicho estudio
seal que en virtud de que las actividades de PP-CALLAO producen un impacto
relativamente bajo en el ambiente y en la salud, y que las alternativas de solucin que
planteamos en el presente informe permitirn a la empresa adecuarse
ambientalmente, recomendamos la no ejecucin de un PAMA por parte de PP-
CALLAO en lo sucesivo (rubro Recomendaciones, ltimo prrafo) (la cursiva es
nuestra).

Conforme aparece a fojas 582, este estudio fue aprobado por la Direccin de asuntos
ambientales del MITINCI, autoridad ambiental competente para la supervisin de las
actividades industriales de la demandada.

16. En cuanto a la contaminacin sonora, el actor seala que la emisin de ruidos
resultante de la actividad industrial de la demandada sobrepasa los estndares
previstos en el Reglamento de Estndares Nacionales de Calidad Ambiental para
Ruido (ECASs), aprobado por D.S. N. 085-2003-PCM. Efectivamente, de acuerdo
con lo dispuesto por el citado reglamento, en la zona donde la accionada desarrolla
sus actividades (Zona mixta), los niveles mximos de ruido son de 60 dB en horario
diurno y 50 dB en horario nocturno. Frente a ello, tanto del informe de Diagnstico
Ambiental Preliminar DAP (2001) como del Informe de Monitoreo Ambiental
correspondiente al primer semestre 2004, se desprende que los niveles de ruido
hallados en la mayora de los puntos de medicin, sobrepasan los estndares
establecidos por el citado reglamento. El ruido puede constituir un elemento
contaminante y, consecuentemente, afectar derechos fundamentales como el de la
integridad, la salud y al medio ambiente. Las directrices marcadas por la Organizacin
Mundial de la Salud sobre el ruido ponen de manifiesto las consecuencias que la
exposicin prolongada a un nivel elevado de ruidos tienen sobre la salud de las
personas (hipertensin, deficiencias auditivas, apariciones de dificultades de
comprensin oral, neurosis, perturbacin del sueo, etc.), as como sobre su
conducta social (incrementos de tendencias agresivas). Consecuentemente,
corresponde a este Tribunal analizar si el ruido producido por las actividades
industriales de la empresa demandada afecta, o no, los derechos anteriormente
mencionados.

17. Sin embargo, el actor no est tomando en cuenta que el referido Reglamento de
Estndares Nacionales de Calidad Ambiental para Ruido, al tiempo que establece los
estndares respecto a los niveles mximos de ruido en el ambiente que no deben
excederse para proteger la salud humana, prev tambin que en las zonas donde se
presenten niveles superiores a esos estndares, se deber adoptar un Plan de
Accin para la Prevencin y Control de la Contaminacin Sonora que contemple las


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polticas y acciones necesarias para alcanzar los estndares correspondientes a su
zona en un plazo mximo de (5) aos contados desde la entrada en vigencia del
presente Reglamento (Art. 10.- De los Plazos para alcanzar el estndar); adoptando
as un criterio de progresividad.

Atendiendo a un principio de racionalidad elemental, las normas ambientales, de
ordinario, establecen previsiones de adaptabilidad con el objeto de afrontar las
dificultades propias de su implementacin, otorgando para ello plazos ms o menos
largos a las empresas que ya venan funcionando al momento en que dichas
normas se aprueban, para que se adecuen a las nuevas exigencias ambientales. Se
trata del criterio de progresividad, en virtud del cual se contemplan situaciones de
transicin que pueden presentarse entre las normas preexistentes ms permisivas
(o la ausencia de normas) y las situaciones que hubieran podido generarse al
amparo de estas, y la nueva normativa ms exigente, teniendo en cuenta siempre el
impacto socioeconmico de la transicin.

18. En consecuencia, tomando en consideracin los diversos informes que obran en
autos, y en especial aquellos emanados por la autoridad ambiental competente
(Direccin de Asuntos Ambientales del Ministerio de la Produccin), la demanda debe
ser desestimada al no haberse acreditado que la empresa demandada estuviera
generando impactos negativos relevantes o significativos a la salud o el medio
ambiente.

19. Este Tribunal no es ajeno al hecho de que si bien no existen elementos suficientes
para que pueda emitirse una sentencia estimativa, dadas las actividades industriales
de la accionada y su ubicacin colindante con el Hospital Naval y la zona residencial
de densidad media alta, se hace imprescindible, en atencin a los principios de
prevencin y precaucin, que el Estado adopte acciones positivas para asegurar la
salud e integridad de la poblacin asentada alrededor de la planta industrial de la
demandada, y que esta d estricto cumplimiento a la normativa ambiental que rige sus
actividades.

Por los fundamentos precedentes, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per

HA RESUELTO

1. Declarar INFUNDADA la demanda de amparo.

2. Ordena la incorporacin del fundamento 19 a la parte resolutiva de la presente
sentencia.

3. Exhorta a los ministerios de Salud y de la Produccin y a las municipalidades
provincial del Callao y distrital de Bellavista, a que, a travs de sus respectivos
rganos competentes y dentro del marco de su sistema de gestin ambiental nacional,
regional y local, realicen inspecciones peridicas en la empresa PRAXAIR PERU S.A.,
a fin de prevenir cualquier tipo de contaminacin ambiental.

4. Exhorta al Ministerio de la Produccin a que, a travs de sus rganos competentes,
realice un seguimiento permanente de las recomendaciones formuladas en los


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informes semestrales de monitoreo ambiental, y exija su cumplimiento a la empresa
demandada.

5. Exhorta a la Contralora General de la Repblica a que, en ejercicio de sus
competencias atribuidas, realice acciones de control sobre las entidades mencionadas
en el fundamento 3, las que, de acuerdo con la normativa medioambiental, son las
responsables de fiscalizar el efecto en la salud y el ambiente de las actividades
industriales de la demandada.

Publquese y notifquese.

SS.

ALVA ORLANDINI

GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO

EXP. N. 3510-2003-AA/TC
LIMA
JULIO CSAR
HUAYLLASCO MONTALVA

VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO GONZALES OJEDA

Con el debido respeto a mis colegas, discrepo tanto de los fundamentos de la sentencia
como de su parte resolutiva por las consideraciones que a continuacin paso a exponer:

1. La demanda tiene por objeto que se disponga el cese de las actividades industriales
de la empresa PRAXAIR S.A. hasta que se tomen las medidas necesarias que pongan
fin a la vulneracin de los derechos a la integridad psquica y fsica, a la proteccin de
la salud y a gozar de un medio ambiente equilibrado y adecuado para la vida del
recurrente y la de los pobladores de la zona en la cual reside.

2. De la demanda se aprecia que lo que se reclama principalmente son diversos
derechos constitucionales, algunos de ellos correlativos por su naturaleza, otros
intrnsecamente relacionados entre s, respecto a sus alcances o contenidos.
Antes de analizar el fondo de la presente controversia, considero pertinente
recordar que el Estado de derecho contemporneo ha aadido al tradicional catlogo
de derechos fundamentales otros que vienen a integrar de mejor manera el mbito de
proteccin del ser humano y el universo de alternativas de desarrollo o
autodeterminacin personal. Si bien los derechos a la integridad fsica y psquica
representan un importante componente personal que el Estado y la sociedad estn
obligados a respetar y garantizar, queda claro que los derechos a la salud y la
proteccin al medio ambiente representan, desde el punto de vista de su
reconocimiento y puesta en prctica, una parte del necesario contexto que requieren
los derechos estrictamente personales. En ese sentido, lo que haga el Estado y lo que
comprenda la sociedad en torno a la necesidad de proteger la salud integral y el medio
ambiente redundar en provecho del ser humano y en el repertorio de sus atributos.
Lo que es ms importante, se proyectar a favor de su calidad de vida y del modo


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como se la concibe. All donde, por el contrario, no se fomenten ni establezcan
condiciones en pro de la salud y del entorno ambiental, los derechos quedarn
condenados a una simple presencia coyuntural, a todas luces, incompatible con la
idea de preservacin a la que, prima facie, apunta el ordenamiento.

3. Considero que en cada ocasin en la que se vean involucrados en una controversia
derechos como los que aqu se reclaman y que evidentemente requieren adecuada
delimitacin respecto de sus alcances o contenidos, es obligacin del juzgador
constitucional prestar atencin preferente a su dilucidacin, la que muchas veces
depende, no solo de apreciar lo que las partes puedan alegar en un sentido u otro,
sino de lo que se pueda actuar en favor de un mejor esclarecimiento de las cosas. De
ah la necesidad de que, como en el presente caso, se haya optado, al amparo del
artculo 56 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435, por solicitar
informaciones complementarias con la finalidad de que lo que va a resolverse
responda a un adecuado razonamiento sustentado en suficientes elementos
documentales o informativos.

4. Ingresando al fondo de la controversia, se advierte que lo que motiva el presente
proceso es que se han afectado el derecho a la salud y la integridad fsica y psquica
de los vecinos de las urbanizaciones Santa Cecilia, San Jos y San Joaqun, del
distrito de Bellavista (Provincia Constitucional del Callao), y el derecho a la proteccin
del medio ambiente, como resultado de los productos qumicos emanados de las
instalaciones industriales de la empresa demandada. Es, pues, necesario delimitar si
con las instrumentales obrantes en el expediente, han quedado acreditadas las
aseveraciones formuladas.

5. Respecto de lo primero, se observa que, aunque los daos a la salud e integridad,
ocasionados al demandante y a los vecinos de la zona, inicialmente no haban
quedado acreditados de una forma directa, de acuerdo con lo que apareca en la
instrumental de fojas 32 a 34; posteriormente, y ante esta sede, se han presentado,
cuando menos, tres instrumentales que acreditaran daos a la salud de determinados
vecinos de la zona, conforme se aprecia de los certificados mdicos obrantes de fojas
40 a 43 del cuadernillo del Tribunal Constitucional. Por otra parte, cabe sealar que,
diversos informes emitidos por entidades competentes en el ramo, y que han sido
adjuntados a los presentes autos, dan cuenta de un evidente trastorno en las
condiciones de salud de la poblacin cuyas viviendas se encuentran ubicadas en el
entorno de la planta industrial de la empresa demandada: a) Del Informe N 1424-
2000/DEEMA, emitido por la Direccin General de Salud Ambiental (DIGESA),
perteneciente al Ministerio de Salud (de fojas 92 a 96 de autos y reproducido de fojas
35 a 39 del cuadernillo ante el Tribunal Constitucional), concluye que, tras haberse
realizado una inspeccin en las instalaciones de la demandada, se ha verificado [...]
emisiones continuas de vapores y humos blanquecinos en la reas de produccin de
CO2, principalmente por las dos torres de absorcin (chimeneas) [...]; que [...] estos
gases y vapores salen a ms de 120 F y contienen O2, N2, NOX, CO y restos de
CO2 no absorbido en el proceso, as como vapor de agua ligeramente cido (humos
blancos), los que ocasionan malestar en el entorno vecinal (punto 4.1.1);
que Tomando como referencia los resultados de los monitoreos realizados por la
DIGESA anteriormente, se tiene concentraciones de dixido de nitrgeno que superan
los Lineamientos de la Organizacin Mundial de la Salud y que tiene como una de sus
fuentes de emisin las torres de absorcin de la empresa [...] (punto 4.1.2); b) Del
Informe remitido por el Colegio de Bilogos del Per (de fojas 147 a 149 del


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cuadernillo especial ante el Tribunal Constitucional) deja constancia de que, luego de
haberse realizado una investigacin en la zona en la que se ubica la empresa
demandada se ha observado La presencia de fumarolas de gases no inodoros y
grises[...], los que [...] causan una irritacin inmediata en las mucosas y los ojos,
desde los primeros minutos de permanencia, existiendo [...] evidencias de cenizas y
holln en varias de las casas visitadas (conclusin N. 2). Por otro lado, y
especficamente en relacin con la salud humana, [...] se evidencia la existencia de
muchos casos con problemas en las vas respiratorias, as como alergias , que
ameritan un estudio mayor y exhaustivo, en especial en la poblacin
infantil (conclusin N 07), motivo por el que se recomienda a las autoridades [...]
que realicen estudios de calidad de aire, porcentaje de precipitados slidos, medir la
presencia de metales pesados, indicadores ambientales (plantas quemadas), anlisis
de sangre y evaluacin de enfermedades relacionadas a alergias y enfermedades
broncopulmonare,s entre las enfermedades ms evidentes y asociadas con este tipo
de actividad [...], debindose tomar en cuenta que se trata de [...] una zona
residencial, donde viven nios que juegan en los parques del entorno, van a los
colegios y nidos de la zona, as como una afluencia importante del mercado en las
cercanas ( conclusin N. 09).

6. Si lo precisado en el fundamento precedente acredita, indudablemente, el perjuicio a
la salud e integridad e incluso a la tranquilidad de los residentes en la zona, en lo que
respecta a la afectacin del medio ambiente, las pruebas obrantes resultan
indiscutibles. En efecto, a) Del Informe N 1424-2000/DEEMA, anteriormente citado,
concluye que, tras haberse inspeccionado el local de la planta industrial
demandada, Se observ emisiones de vapor de agua abundante (75%) y visibles en
la planta de Dixido de Carbono, los focos ms notorios son las dos torres de
absorcin de 24 m de altura y 1.85 m de dimetro semejantes a dos grandes
chimeneas. En la torre de absorcin ingresan los gases de combustin producidos en
la cmara de combustin de las calderas para la separacin de CO2, [que] luego son
emitidos al ambiente (punto 3.1.5). Asimismo, y luego de proseguirse la inspeccin en
los alrededores de la empresa dentro del horario sugerido (20 h 30 min) [...] se tuvo
contacto con el vecindario, (particularmente ) con el Sr. Hermilio Torres Tuesta,
domiciliado en Jr. Las guilas N 348, quien acompa y gui la inspeccin, afirmando
que continuaba [n] los humos de las mencionadas fbricas; incluso se observ este
detalle desde las viviendas ms cercanas a esta; otra vivienda inspeccionada es la
ubicada en el Jr. Las guilas N 330, donde se ingres hasta la terraza y se pudo
verificar que, efectivamente, existen a la vista emisiones blanquecinas de humos y
vapores provenientes de las empresas colindantes, que, por la direccin del viento, a
esas horas impacta en las viviendas de la Urb. Santa Cecilia (punto 3.1.6). Conviene
indicar que, a raz de la constatacin realizada, se recomienda a Praxair Per
S.A. Reducir y neutralizar las emisiones de vapores acidificados de las torres de
enfriamiento del agua de los lavadores, antes de llegar a la torre; incrementar las
purgas y mejorar la calidad de agua de aporte a las torres, o [...] cambiar las actuales
torres por sistemas cerrados ms eficientes y, en consecuencia, acceder a un mejor
control y manejo ambiental; b) aun cuando el Colegio de Qumicos del Per declin
ante este Colegiado dar una opinin tcnica respecto a si la actividad industrial
realizada por la demandada contaminaba, o no, el medio ambiente, supuestamente
por carecer de suficientes elementos, es importante resaltar que dicha institucin
profesional s la tiene y no puede pretender desconocerla, pues conforme aparece del
Informe Tcnico respecto a La contaminacin atmosfrica en las Urbanizaciones
Santa Cecilia y San Joaqun, elaborado a solicitud de la Municipalidad Distrital de


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Bellavista, en enero del 2004, y que obra de fojas 115 a 150 de autos, el citado
Colegio emiti un pronunciamiento dirimente, en el cual se dej claramente
establecido que, tras realizarse diversos trabajos de campo, se pudo verificar que El
recorrido por la zona permite apreciar un entorno un tanto diferente, debe decirse
enrarecido [...].En una apreciacin sensible (organolptica o por los sentidos) se
aprecia fcilmente los sistemas de evacuacin de emisiones gaseosas, continuas e
intermitentes, con matices de color blanquecinos a pardos de ambas fbricas, que
vistas por el flanco izquierdo, forman un bloque continuo en el horizonte visual. En las
cuadras cercanas se perciben ruidos y olores de diferente intensidad, cambiantes,
probablemente, tanto por los factores de origen como por los inestables
vientos (punto 2.2). De otro lado,Los monitoreos describen las actividades de la
planta sealada, que son cuatro: la de produccin de gas bixido de carbono (CO2)
mediante la combustion de crudos industriales. La fabricacin de hielo seco en base al
gas CO2. La de acetileno (C2H2,) que se produce con carburo de calcio (CAC2) ms
agua (H20) y Envasado de gases (Oxgeno O2, Argn-AR y Nitrgeno-N2); se aclara
que estos ltimos son transportados desde Pisco.Por las actividades descritas la
planta se configura como tpica de productos qumicos, predominantemente de fase
gaseosa. Esa caracterstica hace que sea proclive a contaminar el aire con gases
residuales, escapes de los circuitos de produccin y/o fugitivos de trabajos auxiliares y
as lo sealan los documentos en referencia. Asimismo, cabe puntualizar que en la
empresa demandada [...] se utiliza una sustancia orgnica: el mono-etalonamina,
como auxiliar en la captacin y separacin del CO2, producto final del proceso [...]., El
mono-etalonamina o 2-amino-etano (NH2-CH2-CH2-OH) es un orgnico de olor
etreo (sutil) segn el sistema ZWAARDEMAKER, nocivo al respirarlo (inhalacin) e
igual de daino por ingestin o contacto epidrmico (punto 2.3). Se concluye, por
consiguiente, que El problema ambiental en zonas de Bellavista existe, aunque su
magnitud, origen y verdadero significado (consecuencias) pueden ser discutibles. El
reclamo vecinal es persistente y masivo; la contaminacin no se genera de propsito,
es resultado de la improvisacin u omisin subsanable a condicin de que exista la
determinacin de hacerlo; lo que la tcnica lo hizo, la tcnica puede rehacerlo,
siempre que la economa lo permita; en la situacin actual los medios de control,
sean unos u otros, deben ser necesariamente correctivos, porque las industrias
contaminadoras llevan ya tiempo de operaciones; c) el citado informe, remitido a este
Colegiado por el Colegio de Biolgos del Per (obrante de fojas 147 a 149 de autos);
claramente seala queExiste una constante presin ambiental sobre el entorno, que
se observa a simple vista en las reas verdes circundantes a la fbrica PRAXAIR
PERU S.A.[...]. El rea de influencia es mayor a causa de la direccin de la direccin
de los vientos, evidenciando, desde ya, la inadecuada ubicacin de dichas
empresas (conclusin N 01); asimismo, Se observ en todas las calles aledaas
una gran acumulacin de precipitados slidos, finos y gruesos (polvillo y arena
blanca), que puede[n] encontrarse en toda clase de superficies, tanto en el exterior de
las viviendas como en el interior, ya sean superficie[s] de ventanas, paredes, pisos,
muebles, en la ropa tendida en los cordeles, superficie de hojas de plantas, troncos,
fierros de construccin, etc. Del mismo modo, las superficies se impregnan de un
material oleoso, que se evidencia principalmente en las ventanas
exteriores (conclusin N. 03). Se ha observado la corrosin de paredes de cemento
y veredas pblicas que permanecen con una huella blanca idntica a las observadas
en casi todas las casas (conclusin 04); Con respecto a la contaminacin sonora, en
horas de permanencia de las vistas realizadas, el ruido era constante y se evidenciaba
la molestia en las aves que salan volando como respuesta a las intensidades
mayores de ruido. Hay casas abandonadas debido a las continuas molestias,


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especialmente en[tre] las que se encuentra[n] a la espalda de dichos recintos, donde
las molestias ambientales son mayores (conclusin 05). La contaminacin lumnica
es otro factor que se debe tomar en cuenta, puesto que dichas fbricas se encuentran
altamente iluminadas en horas de la oscuridad, y sus luces y reflectores alcanzan las
viviendas inmediatas (conclusin 06). Es importante precisar que el citado
informe hace suyas las conclusiones a las que en su momento tambin arrib la
DIGESA y que, como ya se seal, obran en el Informe N 1424-
2000/DEEMA; d) Conviene puntualizar, a mayor abundamiento, que muchas de las
constataciones y conclusiones a las que arriban los informes antes sealados, han
quedado visualmente acreditadas con las tomas fotogrficas obrantes de fojas 35 a 42
y con el vdeo anexado a fojas 100, ms que por lo que all se dice, por lo que en su
contenido aparece. Evidentemente, pues, existen suficientes elementos que acreditan
que la empresa demandada, por el tipo de actividad que realiza, viene vulnerando los
derechos invocados, lo que necesariamente exige soluciones oportunas antes que
simples recomendaciones, como aparentemente y hasta la fecha ha venido
ocurriendo.

7. Un tema colateral que hubiese querido definir es el de la compatibilidad, o no, del
tipo de actividad industrial que realiza la empresa demandada en la zona en que se
encuentra ubicada. Aun cuando este Colegiado curs solicitud a la Municipalidad
Distrital de Bellavista pidiendo informacin al respecto, dicha corporacin municipal se
ha limitado a remitir el Oficio N. 164-2004-MUDIBE/GM, del 20 de septiembre del
2004 (f. 101 del cuadernillo especial), acompaando el Informe N 70-2004-MUDIBE-
DDU-DOP, emitido por su Direccin de Desarrollo Urbano con fecha 12 de agosto del
2004 (f. 101 del cuadernillo especial), en el que simplemente se da cuenta de que el
local de la planta Industrial emplazada se encuentra calificado dentro de una Zona de
Reglamentacin Especial (caractersticas urbanas particulares), pero sin precisar el
carcter compatible, o no, que pueda tener el tipo de actividad que realiza. En cuanto
a dicho extremo, este Colegiado advierte que, de parte de la corporacin edilicia
mencionada, no parece existir compromiso por dilucidar el problema que viene
afectando a las urbanizaciones afectadas en el presente caso, por lo que se la exhorta
a cambiar de actitud en lo sucesivo y, sobre todo, a asumir los roles de proteccin que
el ordenamiento jurdico le impone.

8. Existe, en el presente caso, la imperiosa necesidad de precisar que, aunque la
demanda se ha interpuesto solo contra PRAXAIR PERU S.A., se desprende, de los
diversos informes y opiniones remitidos a este Tribunal, que la contaminacin
ambiental proviene no solo de dicha empresa, sino tambin de Vidrios Industriales
S.A. (VINSA). En tal sentido, aunque este Colegiado podra pronunciarse sobre la
situacin de la citada planta industrial, por ahora ello no resulta procedente, pues en
salvaguarda de su derecho de defensa, necesariamente habra que emplazarla
judicialmente, a fin de que mediante proceso constitucional debido pueda
determinarse lo pertinente con relacin a su situacin. Por lo tanto, la presente
sentencia alcanza solamente a la empresa originalmente demandada.

9. Finalmente, y habida cuenta de que lo que se ha buscado con la presente demanda
es que la empresa demandada se abstenga de realizar cualquier tipo de actividades
industriales hasta que se no se tomen las medidas necesarias a fin de evitar que siga
ocasionando perjuicios a la salud de los residentes en las urbanizaciones aledaas y
al medio ambiente, opino que la planta industrial tiene dos alternativas: o bien mejora
las condiciones tcnicas en las que viene operando hasta que cese la afectacin de


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los derechos reclamados, debiendo ello quedar acreditado mediante informes de las
entidades competentes, o bien se traslada a una zona industrial en la que pueda
desarrollar sus actividades sin ocasionar perjuicios. Paralelamente, considero que se
debe exhortar a la Municipalidad Distrital de Bellavista a asumir las funciones que le
corresponden de acuerdo a ley, delimitando con toda precisin la compatibilidad, o no,
de la actividad industrial realizada por la demandada con la zona en la que se
encuentra ubicada. Mientras tanto, debe quedar prohibida toda actividad industrial que
perjudique los derechos a la salud y el medio ambiente, a menos que se tomen
inmediatas medidas de emergencia que concluyan, como ya se ha dicho, en
cualquiera de las alternativas anteriormente referidas.

Por los fundamentos expuestos, mi voto es por

Declarar FUNDADA la demanda interpuesta, quedando obligada la empresa PRAXAIR
PER S.A. a su inmediato cumplimiento.

S.
GONZALES OJEDA



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SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL_3283-2003

En Lima a los 15 das del mes de junio de 2004, reunido el Tribunal Constitucional
en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores magistrados Alva
Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Aguirre Roca, Revoredo
Marsano, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia, con los
fundamentos singulares de los magistrados Aguirre Roca y Revoredo Marsano

ASUNTO

Recurso extraordinario interpuesto por Taj Mahal Discoteque y otra contra la
sentencia de la Primera Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn, de fojas 65,
su fecha 9 de octubre de 2003, que declara fundada la excepcin de caducidad y
concluido el proceso.

ANTECEDENTES

Con fecha 14 de abril de 2003, Taj Mahal Discoteque representada por don
Teodoro Camayo Quinte, y El Jeque Discoteque, representada por doa Gloria Camayo
de Ruiz, interponen accin de amparo contra la Municipalidad Provincial de Huancayo,
por amenaza de sus derechos constitucionales a la libertad de conciencia y religin, a la
libertad de trabajo y a la libertad de empresa.

Alegan que se configura tal amenaza con la emisin de la Ordenanza Municipal
N. 039-MPH-CM, del 29 de marzo de 2001, que impide fcticamente el funcionamiento
de sus establecimientos comerciales durante la denominada Semana Santa, puesto que
el artculo 1 de la citada norma prohbe la venta y consumo de licor en los bares, video
pubs, discotecas, clubes nocturnos y similares desde la 00:00 horas del Viernes Santo
hasta las 06:00 horas del Sbado Santo.

Asimismo sostienen que, conforme a lo establecido en su artculo 3., el
incumplimiento de lo dispuesto motiva la imposicin de sanciones equivalentes al 50% del
costo de la Unidad Impositiva Tributaria.

A su juicio, la citada disposicin impone la denominada Ley seca por
razones religiosas en toda la ciudad de Huancayo, no obstante que el inciso 3) del
artculo 2. de la Constitucin reconoce el derecho a la libertad de culto, pretendindose
as anteponer los dogmas y costumbres de la Iglesia Catlica sobre todas las personas,
creyentes, o no. Manifiestan que, de igual manera, se restringe la libertad de trabajo y de
empresa de quienes se ven obligados a acatar la ordenanza, por lo que dicho acto
administrativo es, evidentemente, inconstitucional.

La Municipalidad Provincial de Huancayo contesta la demanda deduciendo la
excepcin de caducidad, y niega y contradice la demanda expresando que la Ley
Orgnica de Municipalidades confiere a las entidades ediles competencia y atribuciones
para adoptar las medidas que sean pertinentes para regular la funcin de los


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establecimientos comerciales, pudiendo incluso ordenar su clausura cuando contraren las
normas reglamentarias.

Sostiene que la Ordenanza cuestionada no restringe el derecho a la libertad de
trabajo por cuanto dichos negocios deben operar de acuerdo con las normas que contiene
la Ordenanza N. 039-MPH-CM, dado que se trata de establecimientos inmersos en la
actividad de giro especiales, y estn sujetos a la forma de ofrecer sus servicios en los das
feriados.

El Primer Juzgado Civil de Huancayo, con fecha 4 de julio de 2003, declara
fundada la excepcin de caducidad, la nulidad de todo lo actuado y la conclusin del
proceso, estimando que la Ordenanza objetada fue expedida el 29 de marzo de 2001,
mientras que la accin de amparo fue promovida con fecha 14 de abril de 2003.

La recurrida confirma la apelada, por los mismos argumentos.

FUNDAMENTOS

1. El objeto de la demanda es cuestionar la Ordenanza Municipal N. 039-MPH-CM del
29 de marzo de 2001, aducindose que a travs de sta se amenaza los derechos
constitucionales a la libertad de conciencia y religin, a la libertad de trabajo y a la
libertad de empresa.

2. A tenor de lo expuesto por las partes, este Colegiado considera que, para dilucidar
la controversia, es necesario analizar las cuestiones siguientes:

A. Las condiciones de procedibilidad de la demanda. Para tal efecto se plantear
dicho tema desde la ptica de la procedencia o improcedencia de las acciones de
garanta en trminos latos a legislacin procesal y la doctrina, as como las
especficas aplicables a los procesos de garantas constitucionales y, por
ende, correspondientes a la presente litis.

B. La determinacin de las competencias de los gobiernos municipales respecto a
las empresas comerciales que operan dentro de sus jurisdicciones.

C. El carcter vinculante, o no vinculante, de las costumbres religiosas en la
determinacin de la limitacin de algunos derechos constitucionales.

A) Las condiciones de procedibilidad de la demanda

Legislacin procesal constitucional aplicable a la presente litis

3. El artculo 6. de la Ley N. 23506 precisa las causales de improcedencia de las
acciones de garantas. La ratio juris de dicho dispositivo, al igual que en el mbito
procesal civil, es limitar la utilizacin perniciosa de las acciones de garanta. La
experiencia jurisdiccional ha demostrado que el uso indiscriminado e irrazonable
de las acciones de garanta genera, de un lado, la depreciacin de la majestad de
la justicia constitucional; y, de otro, la cuasi unificacin insana de toda la actividad
procesal a travs del iter establecido en la Ley N. 23506.



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4. A modo de introduccin, es conveniente puntualizar que en muchas
circunstancias la declaracin de procedencia o improcedencia de una accin de
garanta est sujeta al tiempo de realizacin de los actos que requieren tutela
constitucional. En este contexto, cabe distinguir los siguientes:

a) Actos pretritos.
Son aquellos hechos, sucesos, acontecimientos o manifestaciones de voluntad
suscitados en el pasado que slo requerirn la tutela jurisdiccional constitucional a
condicin de que se acredite que los derechos fundamentales vinculados a ellos,
sea por una violacin o amenaza de violacin de los mismos, pueden ser objeto
de reparacin mediante la intervencin jurisdiccional.

b) Actos presentes.
Son aquellos hechos sucesos, acontecimientos o manifestaciones de
voluntad que se vienen realizando al momento de la interposicin de una accin
de garanta; y que seguirn subsistiendo hasta el momento de resolver en ltima
instancia.

c) Actos de tracto sucesivo.
Son aquellos hechos sucesos, acontecimientos o manifestaciones de voluntad que
se han generado y se seguirn generando sin solucin de continuidad; es decir,
tienen una ejecucin sucesiva, y sus efectos se producen y
reproducen peridicamente.

d) Actos en expectativa.
Son aquellos que no se han realizado en su integridad pero que desde ya se
convierten en una amenaza cierta e inminente de violacin de un derecho
constitucional.

5. La finalidad de la interposicin de las acciones de garanta consiste, tal y
conforme lo describe el artculo 1. de la Ley N. 23506, en reponer las cosas al
estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho
constitucional. Por ende, no cabe autorizar jurisdiccionalmente el trmite de una
accin de Hbeas Corpus o de Amparo cuando se acredita fehacientemente la
cesacin del acto violatorio de un derecho constitucional.

6. Ahora bien, la declaracin o improcedencia de una accin de garanta est
sujeta a las siguientes ocho hiptesis:

Primera hiptesis

De conformidad con lo establecido en el inciso 1) del artculo 6. de la Ley N. 23506, no
proceden las acciones de garanta En caso de haber cesado la violacin o la amenaza de
violacin de un derecho constitucional, o si la violacin se ha convertido en irreparable
[...]. La acreditacin de la cesacin del acto violatorio se efectuar cuando objetiva e
indubitablemente conste que una determinada conducta, que por accin u omisin
violentaba un derecho constitucional, ha acabado, concluido o finalizado con anterioridad
a la fecha de presentacin de la accin de garanta correspondiente.



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En ese orden de ideas, cabe consignar que los hechos que motivan una accin de
garanta deben haber desaparecido o cesado in totum, habida cuenta que su mera
suspensin o archivamiento provisional, no convierten en improcedente la accin de
garanta incoada.

En el caso que la cesacin del acto violatorio de un derecho constitucional se hubiese
generado con posterioridad a la interposicin de la accin de garanta, cuado se dicte
sentencia se deber declarar la sustraccin de la materia; esto es, no habr
pronunciamiento sobre el fondo, debido a que sin directa intervencin jurisdiccional las
cosas han sido repuestas al estado anterior a la violacin, otrora objeto de litis
constitucional.

Respecto a la amenaza, se trata de actos que por accin expresa configuran una
advertencia, intimidacin, ultimtum o apercibimiento, o por omisin una dejacin, inercia
o pasividad funcional en la ejecucin de actos de cumplimiento obligatorio, que de manera
cierta e inminente se ciernen potencionalmente sobre los derechos constitucionales de
una persona. Cuando dicha amenaza cesa antes de la interposicin de la demanda, la
accin de garanta presentada deber tambin ser declarada improcedente.

Segunda hiptesis

De acuerdo con lo establecido por el inciso 2) del artculo 6 de la Ley N. 23506, no
proceden las acciones de garanta Contra resolucin emanada de un procedimiento
regular. Debe precisarse que por procedimiento se entiende al conjunto de reglas que
determinan la organizacin judicial, la tramitacin de las controversias y la ejecucin de la
decisin judicial. En suma, plantea el itinerario a seguir para alcanzar una determinacin
del rgano juzgador. En ese orden de ideas, el concepto de procedimiento regular se
adscribe a lo prescrito en la ley para tramitar una causa judicial.

El procedimiento ser calificado como regular cuando la autoridad judicial competente
para el caso concreto por razones de turno, materia, funcin, cuanta y territorio
resuelva, previo cumplimiento de todos los actos judiciales sealados por la ley, dentro del
orden y la sucesin previamente establecidos.

La irregularidad se presenta cuando la decisin judicial no ha sido emitida conforme a las
formalidades procesales exigidas por la ley. Debe ser de tal magnitud que comprometa
decididamente la tutela procesal efectiva, y que, por ende, desnaturalice el resultado
natural del proceso.

En ese sentido, la irregularidad procedimental consistira en impedir o restringir a una de
las partes intervinientes en un proceso el ejercicio pleno de las garantas de la


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administracin de justicia, consagradas en el artculo 139. de la Constitucin, as como
de los dems derechos referidos al debido proceso y la tutela judicial efectiva derivados
de los convenios internacionales de los cuales el Estado peruano es suscriptor. A guisa
de ejemplo, un procedimiento irregular sera aqul en que se condena en ausencia, se
vulnera el derecho de libre acceso al rgano jurisdiccional, se impide o limita el derecho
de defensa, se incumple el deber de motivar las resoluciones judiciales, se cercena el
derecho a la instancia plural, se desconocen los efectos de la cosa juzgada, se vulnera el
principio de predeterminacin del juez natural, se aplica una ley por analoga en el mbito
penal, no se aplica la disposicin ms favorable al reo, etc.

La irregularidad necesariamente tiene que ser de naturaleza procesal; no comporta un
cuestionamiento del fondo del asunto.
Asimismo, el artculo 10. de la Ley N. 25398 precepta que Las anomalas que
pudieran cometerse dentro del proceso al que se refiere el inciso 2) del artculo 6. de la
Ley N. 23506, deben ventilarse y resolverse dentro de los mismos procesos mediante el
ejercicio de los recursos que las normas procesales especficas establecen. Las
anomalas hacen referencia a yerros e incoherencias procesales leves y no significantes
que, por tales, no ponen en cuestin el debido proceso, entre las cuales se encuentran el
retardo en la resolucin de un proceso, o la notificacin indebida, etc. Por ello es que en la
propia va se deben ejercitar las acciones impugnativas correspondientes que permitan
subsanar los actos morosos por accin u omisin.

Amparo contra Amparo

Singular tratamiento tienen los procesos de garantas denominados amparo contra
amparo. Al respecto, en el caso Ministerio de Pesquera vs. La Sala Constitucional y
Social de la Corte Suprema de Justicia (Exp. N. 200-2002-AA/TC), este colegiado precis
que slo es admisible la interposicin de una accin de amparo contra una resolucin
expedida en otra accin de amparo cuando:

a) La violacin al debido proceso resulte manifiestamente evidente. En este caso la
carga de la prueba se convierte en una necesaria obligacin del actor, ya que deber
demostrar fehacientemente la inconstitucionalidad que afirma.

b) En la accin de amparo que se cuestiona, se hubiesen agotado la totalidad de los
recursos que le franquea la ley al justiciable, necesarios para que la violacin a algn
derecho constitucional pueda ser evitada, y no obstante ello, el juzgador constitucional
hiciese caso omiso de tales dispositivos, lo que se condice con lo dispuesto por el
artculo 10. de la Ley N. 25398.

c) Slo se ventilen aspectos estrictamente formales del debido proceso, excluyendo
toda posibilidad de anlisis sobre el fondo.



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d) En el caso de sentencias constitucionales definitivas, stas no tengan carcter
favorable a la parte actora, de conformidad con lo establecido por el artculo 8. de la
Ley N. 23506, ya que de lo contrario se contravendra el principio de inmutabilidad de
la cosa juzgada.

e) Se trate de resoluciones emitidas en procesos constitucionales provenientes del
Poder Judicial, y no del Tribunal Constitucional, toda vez que es el intrprete supremo
de la Constitucin y se pronuncia en ltima instancia en los procesos constitucionales
de defensa de derechos amenazados o violados, por lo que resulta imposible que sus
resoluciones sean inconstitucionales.

Amparo contra ley

La Constitucin Poltica de 1993, en su artculo 200, inciso 2), prescribe que La Accin
de Amparo procede contra el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la
Constitucin. No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales
emanadas de procedimiento regular.
Esta prohibicin constitucional debe interpretarse dentro de un todo constitucional, como
lo sostiene Marcial Rubio Correa [Estudio de la Constitucin Poltica de 1993 Tomo
6, Per, PUCP, 1999, pgs. 70, 71], al precisar que (...) Estas reglas, por dems ciertas,
deben ser sin embargo armonizadas con la existencia de las normas autoaplicativas,
porque en la esencia de ellas mismas est el ser hechos que, si mal concebidos desde el
punto de vista constitucional, agravian derechos.
Al respecto, un amplio sector doctrinario considera que no es conveniente impedir el
empleo del Amparo contra normas legales Amparo Directo, segn la denominacin
otorgada por la doctrina, pues existen normas legales de ejecucin inmediata (conocidas
como normas autoaplicativas), que no requieren de ningn acto adicional para ser
aplicadas a casos concretos, ya que desde su vigencia lesionan derechos
constitucionales. Como ejemplos de normas autoaplicativas tenemos a las normas que
declaran nulidad de actos o las que expropian un determinado bien.
Esta postura ha sido adoptada por el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el
caso Elva Bertila Herrera Mirabal vs. Ministerio del Interior (Exp. N. 1152-97-AA/TC),
precisando que (...) no cabe invocar la causal de improcedencia prevista el segundo
prrafo del inciso 2) del artculo 200. de la Constitucin Poltica del Estado, habida
cuenta de que la regla segn la cual no procede el amparo contra normas legales, si bien
tiene asidero cuando se trata de normas heteroaplicativas, no rige para casos como el
presente, en que se trata del cuestionamiento de una norma de naturaleza autoaplicativa
o, lo que es lo mismo, creadora de situaciones jurdicas inmediatas, sin la necesidad de
actos concretos de aplicacin. De all que para este ltimo supuesto, (...) s es viable
interponer la accin constitucional correspondiente directamente contra la norma estimada


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como violatoria de derechos, a efectos de solicitar su inaplicabilidad, como se ha hecho
en el presente caso.
La inaplicabilidad de la norma legal violatoria de derechos fundamentales est prevista en
el artculo 3. de la Ley N. 23506, de Hbeas Corpus y Amparo; en el artculo 33. de su
complementaria, Ley N. 25398; y en la segunda Disposicin General de la Ley N. 26435,
Orgnica del Tribunal Constitucional.
Tercera hiptesis

De conformidad con lo establecido en el inciso 3) del artculo 6. de la Ley N. 23506, no
proceden las acciones de garanta Cuando el agraviado opta por recurrir a la va judicial
ordinaria. Este dispositivo hace referencia a la denominada va paralela; es decir, aquella
va que tpicamente satisface la defensa de un derecho constitucional y consigue la
reposicin de las cosas al estado anterior de una violacin constitucional.

Germn Bidart Campos [Rgimen legal y jurisprudencial del amparo, Buenos Aires,
Ediar, 1968, pgs. 186-187], afirma que la va paralela es todo aquel medio de defensa
del que dispone el supuesto afectado con la violacin de un derecho constitucional para
articular ante una autoridad competente una pretensin jurdica al margen de la accin de
amparo. De igual manera, Samuel Abad Yupanqui [Accin de Amparo y vas paralelas,
Cit. en Lecturas sobre Temas Constitucionales N. 4, 1990, Comisin Andina de
Juristas, Lima, pg. 140] concibe como vas paralelas (...) convergentes o concurrentes,
a todo procedimiento judicial (ordinario, sumario, especial, etc) distinto al amparo,
mediante el cual se puede obtener la proteccin del derecho constitucional o amenazado.

La jurisprudencia del extinto Tribunal de Garantas Constitucionales [Caso Gilberto Cueva
Martn vs. Vigsimo Tercer Juzgado Civil de Lima y Otros/1986; Caso Luis Gamio Garca
vs. Banco de la Nacin/1986]establece que el inciso 3) del artculo 6 de la Ley N.
23506, reconoce al supuesto afectado el derecho de opcin para utilizar la va judicial
ordinaria o la va constitucional del amparo; vale decir, subraya la recurrencia alternativa y
no residual de la accin de amparo.

As, cuando el supuesto afectado elige la va ordinaria concurrente o paralela, cancela
ineludiblemente la posibilidad de utilizar simultneamente la accin de amparo; con ello
se evita que existan sincrnicamente dos relaciones procesales con el mismo objeto, que
se expidan resoluciones contradictorias o que se admitan potestades procesales
atentatorias al principio de igualdad.
Como expone Abad Yupanqui en la lectura precitada, (...) se niega la posibilidad de
obtener pronunciamiento de mrito, es decir, sobre el fondo del problema planteado, si es


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que el agraviado utiliz una va judicial y esta se encuentra en trmite o si dicha va
ha concluido causando cosa juzgada.
La persona afectada por la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional
podr, en principio, escoger entre dos o ms acciones judiciales para procurar el goce
efectivo de su derecho conculcado. La adopcin de una de ellas generar, ipso facto, la
imposibilidad jurdica de ejecutar simultneamente la otra.
Cuarta hiptesis

Segn el inciso 4) del artculo 6. de la Ley N. 23506, no proceden las acciones de
garanta De las dependencias administrativas incluyendo las empresas pblicas, contra
los poderes del Estado y los organismos creados por la Constitucin por los actos
efectuados en el ejercicio regular de sus funciones. Al respecto, cabe sealar que los
derechos constitucionales se constituyen en la forma ms efectiva para proteger a
la persona humanafrente al ejercicio abusivo del poder, siendo evidente que los rganos
del Estado no tienen derechos o facultades, por su propia naturaleza, sino competencias
previas y taxativamente sealadas por la Constitucin y dems normas del bloque de
constitucionalidad. Por ende, no les alcanza lo previsto en el numeral 24., inciso a) del
artculo 2. de nuestro Texto Fundamental, que expresamente dispone que: Toda
persona tiene derecho: [...] A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: a)
Nadie esta obligado, a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no
prohbe.

El mandato del inciso 4) de la Ley de Hbeas Corpus y Amparo, impide a las instituciones
pblicas descentralizadas, sociedades de beneficencia, empresas pblicas y dems
dependencias administrativas en general, la interposicin de acciones de garanta contra
los poderes del Estado (Ejecutivo, Legislativo y Judicial) y dems organismos creados por
la Constitucin, por los actos efectuados en el ejercicio regular de sus funciones.
Quinta hiptesis
A tenor del artculo 37. de la Ley N. 23506, no procede la interposicin de la accin de
amparo por prescripcin extintiva de la accin. El referido artculo precisa que El ejercicio
de la Accin Amparo caduca a los sesenta das hbiles de producida la afectacin
siempre que el interesado, en aquella fecha, se hubiera hallado en la posibilidad de
interponer la accin. Si en dicha fecha esto no hubiere sido posible, el plazo se
computar desde el momento de la remocin del impedimento. El Tribunal
Constitucional, en va de interpretacin mutativa, considera la caducidad como una
prescripcin extintiva.

As, en la accin de amparo de Eteselva S.R.L. vs. Organismo Supervisor de la Inversin
en Energa (Exp. N. 1049-2003-AA/TC), estim que Teniendo en cuenta que por su
propia naturaleza y que por que as lo establece la Primera Disposicin General y


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Transitoria de la Ley N. 26435, el Tribunal Constitucional realiza la interpretacin de la
Constitucin y las leyes [...]. Por otro lado, ante la interposicin de una demanda de
amparo extempornea el transcurso del plazo no extingue el derecho constitucional
invocado, toda vez que su defensa podr realizarse en las vas procesales ordinarias
distintas del amparo- que ofrezca el ordenamiento. Por lo tanto [...] interpreta que el plazo
indicado en el artculo 37. de la Ley N. 23506 no es un plazo de caducidad, pues su
transcurso no extingue el derecho constitucional agraviado sino, simplemente, cancela la
posibilidad de la va procesal urgente del amparo para su proteccin (...); y agrega que
(...) si el transcurso del plazo extinguiera el derecho constitucional cuya proteccin se
solicita, entonces este Colegiado necesariamente se debera expresar en trminos de
caducidad. Dado que no es as, en funcin de lo expuesto se puede concluir que,
independientemente del defecto en el nomen iuris utilizado por el legislador, el artculo
37. de la Ley N. 23506 regula el plazo de prescripcin extintiva para la interposicin de
la demanda de amparo.
De otro lado, el artculo 26 de la Ley N. 25398 estable que el plazo de prescripcin
extintiva se computa desde el momento en que se produce la afectacin, aun cuando la
orden respectiva haya sido dictada con anterioridad.
En caso que la afectacin y la orden que la ampara se ejecuten simultneamente, el
cmputo del plazo de prescripcin se iniciar en dicho momento. Si los actos que
constituyen la afectacin son continuados o de tracto sucesivo, el plazo se computar
desde la ltima fecha en que se realiz la ltima agresin.
Sexta hiptesis
De conformidad con el inciso a) del artculo 16. de la Ley N. 25398, no procede
la accin de hbeas corpus Cuando el recurrente tenga instruccin abierta o se halla
sometido a juicio por los hechos que originen la accin de garanta. La citada causal
plantea dos posibilidades procesalmente sucesivas:

a) La primera se refiere a la instruccin abierta, que es la primera etapa del proceso
penal, y que eventualmente permite recolectar la prueba de la realizacin de un acto
ilcito y, por ello, autoriza al representante del Ministerio Pblico para decidir la
formulacin de acusacin penal. Por ende, tiene como finalidad determinar si la
conducta incriminada es delictiva, las circunstancias o mviles de su perpetracin, la
identidad del autor o partcipe y de la vctima, as como la existencia del dao
causado.
b) La segunda, en puridad, se refiere al juzgamiento, que es la segunda etapa del
proceso penal, la cual tiene por objeto emitir una decisin exculpatoria o inculpatoria
respecto a la acusacin formulada por el representante del Ministerio Pblico.
En ambas circunstancias se declarar improcedente la accin de hbeas corpus, puesto
que los hechos que los originan son los mismos.


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Stima hiptesis

Segn el inciso b) del artculo 16. de la Ley N. 25398, no procede la accin de hbeas
corpus Cuando la detencin que motiva el recurso ha sido ordenada por juez
competente dentro de un proceso regular. La detencin, entendida como la privacin de
la libertad con carcter preventivo dentro del mbito de un proceso judicial, debe ser
dictada por juez dotado con poder jurisdiccional para conocer el caso del afectado, y
dentro de un proceso en donde se encuentren garantizados el debido proceso y la tutela
judicial efectiva.

En cuanto a la competencia del juez penal, se determina por razn del territorio, funcin
(condicionada a la estructura jerrquica del Poder Judicial), conexin, naturaleza de la
infraccin penal y la funcin o cargo pblico que ocupe el imputado; y en cuanto al juez
civil, se establece por razn de la materia, territorio, cuanta y funcin.
Como bien puntualiza Alberto Borea Odra [Evolucin de las Garantas
Constitucionales, Lima, Grigley, 1996, pg. 208], (...)en el caso de un procedimiento
regular que est siendo tramitado por los jueces competentes, no procede la Accin de
Hbeas Corpus, (puesto) que lo relativo a la libertad de la persona tiene que ser visto por
el propio juez y dentro del mismo procedimiento en el que se est esclareciendo su
situacin jurdica (...).
Octava hiptesis
Finalmente, el inciso c) del artculo 16 de la Ley N. 23598 precepta que no procede la
accin de hbeas corpus En materia de liberacin del detenido, cuando el recurrente sea
prfugo de la justicia, o desertor de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional o evasor de
la conscripcin militar, o militar en servicio arrestado por sus jefes o est cumpliendo
pena privativa de la libertad ordenada por los jueces.

Como corolario, es menester enfatizar que no existe impedimento para la interposicin de
una accin de hbeas corpus cuando una persona se encuentre procesada por el delito
de traicin a la patria previsto en el artculo 325. del Cdigo Penal, en cuyo caso se
aplicarn las reglas previstas en las Leyes N.
os
23506 y 25398. La frase o traicin a la
patria que consigna el artculo 6. de Decreto Ley N. 25659, modificado por el artculo 2.
de la Ley N. 26248, relativo a las acciones de hbeas corpus, fue
declarada inconstitucional por este Colegiado en la sentencia recada en el caso
Marcelino Tineo Silva y ms de 5,000 ciudadanos vs. Estado (Exp. N. 010-2002-AI/TC).
Debido a ello, el citado artculo subsiste de la siguiente manera: "La accin de hbeas
corpus es procedente en los supuestos previstos en el artculo 12. de la Ley N. 23506,
en favor de los detenidos, implicados o procesados por los delitos de terrorismo, debiendo
observarse las siguientes normas de procedimiento: (...)".
Similar situacin se produce con lo originariamente establecido en el artculo 38 de la
Ley N. 23506, es decir, que No proceden las acciones de Hbeas Corpus y Amparo


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respecto de las garantas y derechos sealados especficamente en el artculo 231 de la
Constitucin Poltica (hace referencia al texto de 1979). Ello porque dicha norma fue
derogada implcitamente por el artculo 200 de la Constitucin de 1993, que
expresamente establece que El ejercicio de las acciones de Hbeas Corpus y de Amparo
no se suspenden durante la vigencia de los regmenes de excepcin a que se refiere el
artculo 137 de la Constitucin.
El caso de las condiciones de procedibilidad en la presente litis

7. Por lo expuesto precedentemente, debe desestimarse la excepcin de
caducidad prevista en el artculo 37 de la Ley N. 23506, deducida por la emplazada,
dado que lo que se cuestiona mediante el presente proceso es, prima facie, un estado
de amenaza cierta, pues existe una norma jurdica que justifica los actos
cuestionados, y adems inminente, debido a que existe fecha determinada para la
consolidacin de tales actos. En el mismo sentido, si la demanda hubiese sido
planteada mucho tiempo despus de haberse aprobado la Ordenanza en referencia,
no se cancelara la posibilidad de objetarla mediante el amparo constitucional,
teniendo en cuenta que lo que se cuestiona no es el contenido total de dicha norma,
sino especficas restricciones condicionadas a determinados periodos de tiempo.
8. Asimismo, tampoco debe omitirse que si la norma respectiva establece las
restricciones antedichas de una forma tal que las mismas se reiteran una vez por ao o en
cada oportunidad en que acaece la Semana Santa, se configura un contexto de
amenazas o transgresiones de naturaleza sucesiva, frente a las cuales, y como ya lo ha
sealado este Colegiado en jurisprudencia uniforme y reiterada, no cabe contabilizar
trmino de prescripcin alguno. Es evidente, entonces, que en el caso de autos se
presenta una coexistencia de los denominados actos en expectativa y actos de tracto
sucesivo, por lo que resulta inaplicable la causal de improcedencia establecida en el
inciso 1) del artculo 6. de la Ley N. 23506, que dispone que no proceden las acciones
de garanta En caso de haber cesado la violacin o la amenaza de violacin de un
derecho constitucional, o si la violacin se ha convertido en irreparable [...], pues
los hechos que motivan la presente accin de garanta no han desaparecido o cesado en
su totalidad.
9. Tampoco cabe considerar que en el caso de autos se ha producido sustraccin de
materia, pues aunque la demanda fue interpuesta faltando pocos das para la concrecin
de la amenaza sealada, y su trmite prosigui an despus de verificada sta, debe
volverse a reiterar que, en el presente caso, una situacin semejante o prcticamente
igual se vuelve a configurar por cada periodo anual, sin que pueda afirmarse que porque
ya transcurri una primera Semana Santa desde que las demandantes interpusieron el
presente proceso, no pueda ello, en lo sucesivo, volverse a repetir en idnticas
condiciones, tanto ms si la norma materia de autos se encuentra vigente para todos sus
efectos.


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Amparo contra ordenanzas

10. Un segundo aspecto a tomar en cuenta tiene que ver con el cuestionamiento directo
las demandantes a la Ordenanza emitida por la Municipalidad emplazada, norma que
tiene rango de ley, segn lo contempla la Constitucin, y que establece adems que
contra ella procede la accin de inconstitucionalidad. Aunque sobre este aspecto se
ha invocado el precepto constitucional segn el cual no procede el amparo contra
normas legales, este Tribunal considera pertinente precisar que en el caso de autos, y
en tanto la Ordenanza cuestionada dispone restricciones y sanciones sobre todos
aquellos que incumplan en abstracto sus disposiciones, queda claro que por sus
alcances se trata, en el supuesto examinado, de una norma de naturaleza
autoaplicativa que, como tal, no requiere actos concretos de utilizacin, ya que desde
su sola entrada en vigencia genera una serie de efectos jurdicos, que son los que
precisamente se cuestionan mediante la presente demanda. Por consiguiente,
tomando en consideracin lo expuesto en el Fundamento N. 6, supra, por tratarse la
ordenanza materia de controversia de una disposicin autoaplicativa, no opera la
prohibicin de interponer demandas de amparo contra normas, razn por la cual debe
desestimarse el argumento de la demandada referido a la inexistencia de este
requisito de procedibilidad.

Verificadas las condiciones de procedibilidad de la presente accin, este Tribunal se
encuentra en condiciones de resolver sobre el fondo del asunto controvertido.

B. La determinacin de las competencias de los gobiernos municipales en
relacin a la empresas comerciales que operan dentro de sus jurisdicciones.

11. Las Municipalidades son definidas como gobiernos locales que ejercen su
competencia en la circunscripcin de las provincias y distritos del Estado, y tienen una
pluralidad de tareas, las cuales le son asignadas atendiendo a lo siguiente:

a) Competencia por territorio.
Segn sta, las municipalidades, sean provinciales, distritales o delegadas,
cuando ejercen sus atribuciones normativas, administrativas o econmicas, slo
deben referirse a las circunscripciones geogrficas para las cuales han sido
elegidas (esto se conoce como la Jurisdiccin).

b) Competencia por grado.
Se refiere a que, sin perjuicio de su autonoma, entre las municipalidades
provinciales, distritales y delegadas existen dos tipos de relaciones: de
coordinacin, para las labores conjuntas, y de subordinacin de las segundas para
con las primeras, en el sentido que deben someterse a la decisin final o a su
autorizacin que segn el caso emitan. Se establece, as, un criterio de jerarqua.

c) Competencia por materia.
Segn la cual, los campos especficos en los cuales las municipalidades pueden
actuar, se encuentran enumerados en la Ley Orgnica de Municipalidades.

12. En principio, es inobjetable que los gobiernos municipales gozan de determinadas
competencias por la materia relacionadas a los establecimientos comerciales, sobre
todo en lo vinculado a la autorizacin de funcionamiento y control de sus operaciones,


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de modo que se garantice el cumplimiento de las normas legales, el orden pblico, las
buenas costumbres y el respeto a los derechos de los ciudadanos, conforme lo
estableci en su momento el inciso 7) del artculo 68. de la Ley Orgnica de
Municipalidades (vigente al momento de plantearse la presente controversia),
concordante con los artculos 80. y 83. de la nueva Ley Orgnica de Municipalidades
(N. 27972).

13. Dentro de dicho contexto, queda claro que la regulacin y fiscalizacin de una
determinada actividad comercial son actividades plenamente legtimas. Por ende,
determinados derechos relacionados con dicha actividad pueden relativamente ser
objeto de reglamentacin.

El carcter vinculante o no vinculante de las costumbres religiosas

Carlos Santiago Nino [Fundamentos de derecho constitucional. Buenos Aires: Astrea,
2002, Pg. 280 ] expresa que es objetivamente claro que la libertad para profesar
cualquier creencia y, en especial, la de adherir a cualquier culto religioso o no adherir
a ninguno es una derivacin central del principio de autonoma de la persona.

14. En el mismo sentido, J. Hervada, expone que: (Los eclesiasticistas ante un
espectador. Pamplona. Eunsa, 1999, pg. 25) la libertad es algo que el hombre ya
tiene por naturaleza y que posee en el orden del ser, bien como dimensin ontolgica,
bien como derecho natural. En esa perspectiva, una persona puede optar por
establecer una relacin con lo que estime un ser trascendente, divinidad o Dios. Por
consiguiente, la libertad religiosa no es una aspiracin a alcanzar, sino un atributo
instalado en la voluntad de la persona humana.

15. La religin es el conjunto de creencias y dogmas acerca de la divinidad, de
sentimientos de veneracin y de normas para ajustar la conducta individual. En esa
orientacin, Gregorio Badeni [Instituciones de Derecho Constitucional. Buenos Aires.
Ad hoc, 2000. Pg. 283] sostiene que se trata de un conjunto fundamental de
creencias o dogmas sobre la divinidad, que se traduce en una serie de convicciones
de carcter metafsico que impulsan al hombre a adoptar determinados
comportamientos y a cumplir con ciertos ritos acordes con aquellas creencias. Por su
parte, Mximo Pacheco [Teora del derecho. Santiago: Editorial Jurdica de Chile,
1976] manifiesta que es la potestad de profesar la confesin religiosa que cada uno
considere como verdadera, as como la de sostener su creencia dentro de su entorno
social.

16. Ninguna persona puede ser impedida de ejercer su opcin de adorar a alguna
divinidad, pues se trata de una de las manifestaciones de la libertad de conciencia, ya
que previamente parte del reconocimiento de la existencia de una esfera reservada al
individuo, en la que no cabe interferencia o intromisin alguna por parte de terceros.

17. Entonces, la libertad religiosa se configura como una zona reservada y, por tal,
prohibida a la injerencia del Estado o de la sociedad. Como enfatiza saiah Berlin
[Cuatro Ensayos sobre la libertad. Madrid. Alianza, 1998, pg. 220] se trata de una
libertad negativa; vale decir que, respecto a ella, el Estado debe slo limitarse a
prohibir o restringir determinadas conductas (no convicciones) que atenten contra la
libertad religiosa de los dems o el orden pblico y la moral social.



Pgina 34
18. En dicho contexto, el reconocimiento y proteccin constitucional de la libertad
religiosa comporta el establecimiento de los cuatro atributos jurdicos siguientes:

a) Reconocimiento de la facultad de profesin de la creencia religiosa que
libremente elija una persona.
b) Reconocimiento de la facultad de abstencin de profesin de toda creencia y
culto religioso.
c) Reconocimiento de la facultad de poder cambiar de creencia religiosa.
d) Reconocimiento de la facultad de declarar pblicamente la vinculacin con una
creencia religiosa o de abstenerse de manifestar la pertenencia a alguna. Es decir,
supone el atributo de informar, o no informar, sobre tal creencia a terceros.

19. El reconocimiento de la profesin religiosa genera, por derivacin, los derechos a
practicar los actos de culto y a recibir la asistencia religiosa de la propia confesin; a
conmemorar las festividades y a celebrar los ritos matrimoniales; y a recibir e impartir
enseanza e informacin religiosa de toda ndole de acuerdo con las propias
convicciones. De acuerdo con dichas facultades se generan los principios de
inmunidad de coaccin y de no discriminacin.

El principio de inmunidad de coaccin consiste en que ninguna persona puede ser
obligada a actuar contra sus creencias religiosas; es decir, que no podr ser obligada
o compelida jurdicamente a obrar de manera opuesta a dichas convicciones. Tal
exencin alcanza al ateo o al agnstico, que en modo alguno puede ser apremiado a
participar en alguna forma de culto, o a comportarse en coincidencia con los ritos y
prcticas derivados de un dogma religioso, o a prestar juramentos bajo dichas formas
y convicciones.

Javier Saldaa [Libertad Religiosa y Pluralidad Religiosa. En Derechos
Fundamentales y Estado. Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho
Constitucional. Mxico: Instituto de Investigaciones Jurdicas. Serie Doctrina Jurdica
Nm. 96, 2002, pg. 666] expone que, conforme a este principio nadie debe ser
objeto de coaccin que pueda menoscabar su libertad de tener una religin o
convicciones de su eleccin. El Estado no puede prohibir que las personas acten o
dejen de actuar de conformidad con sus creencias religiosas, mientras no perjudiquen
ni ofendan a terceros, o quebranten el orden poltico o la moral social. Dicha
consideracin es, tambin, vlida para los no creyentes.



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La inmunidad de coaccin implica que la conducta de las instituciones estatales debe
estar predeterminada; tal cuestin ya haba sido concebida por Thomas Jefferson en
El Proyecto para la Libertad Religiosa (Estado de Virginia, 1786) en los siguientes
trminos: Que el magistrado civil se inmiscuya con los poderes de la opinin, para
restringir la profesin o propagacin de principios, por una supuesta tendencia
maligna, es una peligrosa falacia que destruye la verdadera libertad religiosa; y que
es tiempo para los propsitos correctos del gobierno civil y que sus funcionarios
intervengan slo cuando los principios se tornan en actos abiertos contra la paz y el
buen orden.

El principio de no discriminacin establece la proscripcin de un trato que excluya,
restrinja o separe, menoscabando la dignidad de la persona e impidiendo el pleno
goce de los derechos fundamentales. ste es aplicable a la diferenciacin no
justificable en el mbito laboral, educativo, etc., o al desempeo de cargos o funciones
de naturaleza pblica que estn condicionados a la adhesin o no adhesin a una
filiacin religiosa.

20. La libertad religiosa se configura como un derecho individual y colectivo, pues se
predica tanto de la persona en s misma como de la pluralidad de ellas asociadas en
una Iglesia, Confesin o Comunidad religiosa. En este ltimo caso se expresa en el
derecho a establecer lugares de culto, a formar y nombrar operadores religiosos, a
divulgar y propagar la fe de la asociacin religiosa, etc.

21. La libertad religiosa no slo se expresa positivamente en el derecho a creer, sino
tambin en el derecho a practicar. En ese contexto aparece la libertad de culto,
entendida como la atribucin que tiene toda persona para ejecutar actos y
participar en ceremonias representativas vinculadas con su creencia religiosa. As,
formada la conviccin religiosa, la fe trasciende el fuero interno del creyente y se
manifiesta socialmente, percibindose como la facultad de la concurrencia a lugares
de culto y la prctica de los ritos de veneracin o adoracin a su divinidad, e incluso
como la adopcin de determinadas reglas de trato social (saludo, vestimenta, etc.). La
existencia del culto religioso apareja la posibilidad de poder erigir construcciones
sacras; el empleo de frmulas y objetos rituales; la exhibicin de smbolos; la
observancia de las fiestas religiosas; y hasta la prerrogativa de solicitar y recibir
contribuciones de carcter voluntario. En torno a ello, Gregorio Badeni [Instituciones
de Derecho Constitucional. Buenos Aires. Ad hoc, 2000, pg. 283] acota que, (...) en
la medida que genera relaciones sociales que gravitan sobre la configuracin de la
vida social, (el culto) puede ser objeto de reglamentacin legal, pero solamente en
sentido negativo. La Ley no puede indicar cul debe ser el contenido del culto, sino
limitarse a describir los comportamientos vedados, con motivo de la prctica religiosa.

En ese orden de ideas, se sustenta el principio de no lesin de los derechos de
terceros.



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Dicha pauta basilar, que contiene un lmite objetivo a la libertad de cultos, consiste en
la proscripcin de conductas perniciosas o de molestias efectuadas durante el
ejercicio de un culto o prctica religiosa, que daen o menoscaben los derechos que la
Constitucin y las leyes reconocen a los no creyentes o creyentes de confesiones
distintas.

Sobre tal cuestin, Carlos Santiago Nino [Fundamentos de derecho constitucional.
Buenos Aires: Astrea, 2002, pg. 281] remarca que (...) el dao a terceros no puede
consistir en la molestia que ellos sufren al presenciar o conocer el ejercicio de cultos
que no comparten a causa de sus propias actitudes de intolerancia respecto de tales
cultos. El dao que proviene de que no se acepte la autonoma personal en los
asuntos de conciencia, jams podr computarse a los efectos de la aplicacin de este
principio.

22. Dentro de un Estado a confesional la relacin entre el cuerpo poltico y las iglesias
surgidas del reconocimiento al pluralismo religioso se rige por el principio de
incompetencia recproca; vale decir que, de un lado, el Estado reconoce la existencia
de espacios en la vida de las personas en los que le est vedado regular y actuar.
De manera concordante, las Iglesias aceptan como valladar tico y jurdico la
intervencin institucional en asuntos propiamente estatales.

Al respecto, Robert Audi [Trad: La separacin de la Iglesia y el Estado y las
obligaciones de los ciudadanos. En: Filosofa y Asuntos Pblicos. EEUU: 1989
Volumen 18 N3, pgs. 259 y s.s.] sostiene que en esos Estados existe la denominada
separacin institucional, segn la cual el cuerpo poltico no debe interferir en las
cuestiones religiosas e, idnticamente, las Iglesias u otras instituciones de la misma
naturaleza no deben interferir en cuestiones polticas.

En el mismo rango de ideas, Jorge De Estelson y Pedro J. Gonzales Trevijano [Curso
de Derecho Constitucional Espaol. Madrid: Rumograf, 1993 Tomo II, pg. 56] definen
al Estado a confesional como aqul en donde no existe una religin oficial y que
permite la existencia de varias, pero en el que se reconoce la especial colaboracin
del Estado con uno de ellas, que es la preponderante.

En dicha modalidad estadual queda asignada la atribucin personal de alcanzar como
finalidad sustancial, segn las propias convicciones de conciencia aceptando o
negando la existencia de un Dios-, la plenitud espiritual incondicionada. Por ende, se
niega al poder poltico la facultad de afirmar una verdad teolgica, aunque ste puede
reconocer el papel histrico, social o cultural desempeado por una Iglesia, Confesin
o Comunidad religiosa en favor de la institucionalizacin y desarrollo de dicha
sociedad poltica.

23. Otro aspecto a esclarecer tiene que ver con las implicancias de la religin catlica
en un Estado como el nuestro y su relacin con el ejercicio de los diversos derechos
fundamentales de las personas, sean stas naturales o jurdicas. A este respecto,
nuestra Constitucin proclama la libertad de religin como un atributo esencial de toda
persona (artculo 3, inciso 2).

La lectura sistmica de la Constitucin no deja duda alguna de que el Estado disocia
los asuntos temporales de los asuntos espirituales; es decir, que los aspectos


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vinculados con la fe trascendente y la moral estn librados nica y exclusivamente a la
conciencia de cada persona.

Empero, no puede soslayarse que la religin catlica ha sido y es la fe tradicional del
pueblo peruano la cual por varias razones se articula a nuestro concepto mismo de
nacin y ha determinado que el artculo 50. de la Constitucin establezca, como un
reconocimiento a su raigambre institucional, que Dentro de un rgimen de
independencia y autonoma, el Estado reconoce a la Iglesia Catlica como elemento
importante en la formacin histrica, cultural y moral del Per y le presta su
colaboracin.

Tal colaboracin se formaliz a travs del Concordato con la Santa Sede de 1980, en
el se establece un rgimen especial que rige las subvenciones para personas, obras y
servicios de la Iglesia, amn de las exoneraciones, beneficios y franquicias tributarias;
la plena libertad para el establecimiento de centros educativos bajo administracin
eclesial; la asignatura de religin como materia ordinaria en el currculo escolar, entre
otros acuerdos. Asimismo, establece, entre otros formas de colaboracin, el
compromiso de prestacin religiosa para el personal catlico de las Fuerzas Armadas
y la Polica Nacional a travs de un vicario castrense, y de servicios religiosos para
los fieles de dicha confesin internados en centros hospitalarios, tutelares y
penitenciarios del Estado.

24. No obstante, el deber de colaboracin estatal a favor de la Iglesia Catlica como
reconocimiento del importantsimo papel que tuvo en la formacin histrica, cultural y
moral del pas, no supone que se permita la invasin a la esfera de otras creencias o
maneras de pensar, pues de ser as no tendra sentido que la propia Constitucin
proclame una libertad que luego se esforzara en neutralizar.

25. Este Colegiado considera que, aun cuando existiesen costumbres religiosas
arraigadas en nuestra colectividad, ello no significa que el Estado, en sentido lato, est
facultado para establecer prohibiciones a conductas no compatibles con los dogmas y
ritos catlicos; claro est, siempre que tales comportamientos no ofendan a la moral
pblica ni transgredan el orden pblico.

26. Por ello, si algn organismo del Estado prohibiera a las personas que acten segn
las exigencias derivadas de sus costumbres religiosas, estara violentando el principio
de inmunidad de coaccin y, por ende, transgrediendo el derecho a la libertad de
conciencia y de religin.

27. Bosquejado este marco conceptual, cabe sin embargo precisar que ni en la parte
considerativa, ni en la parte resolutiva de la Ordenanza Municipal N. 039-MPH-CM,
expedida por la Municipalidad Provincial de Huancayo, se aprecia como fundamento
de la prohibicin del consumo de licor durante la denominada Semana Santa, la
invocacin o justificacin de las costumbres religiosas del lugar. Por el contrario,
la ratio jurisde dicha disposicin se sustenta en la defensa del orden pblico.

28. El orden pblico es el conjunto de valores, principios y pautas de comportamiento
poltico, econmico y cultural en sentido lato, cuyo propsito es la conservacin y
adecuado desenvolvimiento de la vida coexistencial. En tal sentido, consolida la
pluralidad de creencias, intereses y prcticas comunitarias orientadas hacia un mismo
fin: la realizacin social de los miembros de un Estado. El orden pblico alude a lo


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bsico y fundamental para la vida en comunidad, razn por la cual se constituye en el
basamento para la organizacin y estructuracin de la sociedad.

29. En ese contexto, el Estado puede establecer medidas limitativas o restrictivas de la
libertad de los ciudadanos con el objeto que, en el caso especfico de la defensa de
valores como la paz o de principios como la seguridad, se evite la consumacin de
actos que puedan producir perturbaciones o conflictos. De all que en resguardo del
denominado orden material elemento conformante del orden pblico el Estado
procure la verificacin de conductas que coadyuven al sostenimiento de la tranquilidad
pblica, el sosiego ciudadano, etc.

30. Por tales razones, este Colegiado estima que la Ordenanza cuestionada tiene como
finalidad contribuir a que las celebraciones de la Semana Santa que involucra a
cientos de miles de fieles, y en donde se conjuga la costumbre religiosa y el fervor
popular se lleven a cabo en armona con el deseado orden material. De all que la
prohibicin de consumo de alcohol en esa particular circunstancia obtenga justificacin
jurdica. Al respecto, no debe olvidarse que acontecimientos con numerosa
participacin ciudadana (tales los casos de los censos nacionales, la celebracin de
comicios electorales, etc.), pueden ser objeto de perturbaciones en su desarrollo
cuando, como consecuencia de la accin individual o grupal de personas con signos
de intoxicacin alcohlica, se pudieran generar actos de violencia callejera,
desasosiego social, y cuyas consecuencias atenten contra la vida o la integridad fsica
de los participantes en dichos actos.

31. En el texto mismo de la Ordenanza Municipal N. 039-MPH-CM , se constata que
la ratio juris de la prohibicin de la venta y consumo de bebidas alcohlicas en los
bares, videopubs, discotecas, clubes nocturnos y similares durante la Semana Santa
no se sustenta en consideraciones de carcter religioso, sino en la defensa del orden
pblico. Ello se evidencia del contenido del artculo 2. de la norma, que dispone
Ratificar con carcter de riguroso el cumplimiento de la Ordenanza Municipal N 002-
96-MPH-CM; respecto a la prohibicin de consumo de licor en los parques, plazas y
vas de la ciudad. Asimismo, se corrobora cuando se establece en el artculo 5.
Encargar a la Direccin General de Comercializacin y Ferias para que con el Apoyo
de la Direccin general de Participacin Vecinal y Seguridad Ciudadana tener las
acciones necesarias para el cabal cumplimiento de la presente(...).

32. En consecuencia, la referida prohibicin tiene como elemento justificante la
conservacin del orden y la preservacin de la seguridad ciudadana durante la
celebracin de un culto religioso que moviliza por las calles a miles de personas, ya
que ha tenido en cuenta, como ya se expres anteriormente, que la religin catlica es
mayoritariamente profesada en nuestro pas. En suma, el inters pblico subyacente
guarda relacin con el mantenimiento del orden pblico, mas no con una exigencia de
conducta impuesta por una determinada confesin religiosa.

33. Se denomina como inters pblico al conjunto de actividades o bienes que, por
criterio de coincidencia, la mayora de los ciudadanos estima, merita o tasa como
algo necesario, valioso e importante para la coexistencia social.

En otras palabras, todo aquello que, por consenso, se comparte y considera como til,
valioso y hasta vital para la sociedad, al extremo de obligar al Estado a titularizarlo


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como uno de los fines que debe perseguir en beneficio de sus miembros. Por tal
imperativo, el cuerpo poltico jams podr tener como objetivo la consagracin de
intereses particulares.

En el inters pblico confluyen las expectativas de la sociedad civil y la actuacin del
Estado. Elizabeth Salmn [Las acciones de inters pblico y el derecho internacional
de los derechos humanos. En Ensayos de inters pblico. Gorki Gonzales editor.
Lima: PUCP, 2002, pgs. 81-82] sostiene que el papel del Estado consiste en
reconocer la coincidencia de opinin de los ciudadanos en relacin a algo
considerado como necesario e importante; y en ese contexto crear los instrumentos
eficaces de proteccin e instaurar las acciones que viabilicen la defensa de dicho
inters pblico.

A lo expuesto habra que agregar que el papel del Estado no absorbe la actividad de
la sociedad civil en la defensa y promocin del inters pblico, ni tampoco se limita a
la regulacin normativa, sino que se orienta a las responsabilidades de ejecucin y
administracin propiamente dichas.

Por consiguiente, este Colegiado considera que el inters pblico emanado del
sentimiento y conviccin ciudadana, expresado en que todas las actividades que se
realicen con participacin masiva de nios, ancianos, jvenes y adultos, requiere de la
preservacin de un orden; y que el Estado puede y debe adoptar las medidas que
estime menester para este propsito, conforme a las reglas de razonabilidad,
proporcionalidad y racionalidad. Y ms an en aquellos lugares en donde los bares,
pubs, discotecas u otros, se ubiquen en lugares relativamente cercanos a la
realizacin de dichas actividades.

34. Por las razones expuestas, la presente demanda no puede ser amparada, habida
cuenta que la ordenanza materia de litis ha sido emitida dentro de las facultades ediles
de control o fiscalizacin municipal y gestin de los intereses propios de la
colectividad.

FALLO

Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que la
Constitucin Poltica del Per le confiere,

Ha resuelto

Declarar INFUNDADA la accin de amparo de autos.

Publquese y notifquese.

SS

ALVA ORLANDINI


Pgina 40
BARDELLLI LARTIRIGOYEN
AGUIRRE ROCA
REVOREDO MARSANO
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
EXP.N. 3283-2003-AA/TC
JUNIN
TAJ MAHAL DISCOTEQUE
Y OTRA

FUNDAMENTO SINGULAR DEL MAGISTRADO MANUEL AGUIRRE ROCA

De acuerdo con el sentido del FALLO o parte dispositiva de esta Sentencia,
pero no con buena parte de sus apreciaciones y disquisiciones doctrinarias que, por lo
dems, a mi criterio no son parte inseparable de la materia controvertida en estos autos,
con el debido respeto de las opiniones de mis distinguidos colegas, debo aqu dejar
constancia de que el respaldo que expresa mi voto no implica la aprobacin de todos sus
extensos y complejos fundamentos, si bien considero que, por respeto a los sentimientos
del pueblo y a las tradiciones sociales, as como por las concomitantes exigencias del
orden pblico que invoca esta Sentencia y con los que s coincido bsicamente, mal
puede sostenerse que sea fundada la demanda esto es, que la ordenanza, municipal
impugnada viole los derechos constitucionales en ella invocados, la misma que, por otro
lado, y en esto concuerdo con el fundamento 7 de esta Sentencia ciertamente no est
incursa en la causal de caducidad.
SR.
AGUIRRE ROCA

EXP. N. 3283-2003-AA/TC
JUNN
TAJ MAHAL DISCOTEQUE
Y OTRA

FUNDAMENTO DE VOTO DE LA MAGISTRADA
DELIA REVOREDO MARSANO

Suscribo la presente sentencia en atencin exclusivamente a los fundamentos 7
y 25 al 34.

SRA.
REVOREDO MARSANO


Pgina 41
INDICE
1. SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL-3510-
2003.PAG 01

2. SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL_3283-
2003..PAG 21

2003.PAG 41

2003.PAG 72

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