NUEVO CONSULTORIO FISCAL nmero 414

79
A
R
T

C
U
L
O
S
El derecho de peticin vs el
silencio administrativo
Lic. Moiss Torres Rivera
I. CONTEXTO
E
l silencio administrativo, implica la inactivi-
dad de las autoridades administrativas, frente
a las solicitudes, peticiones de los gobernados,
en donde la ley por el solo transcurso del tiempo,
le atribuye un solo efecto jurdico de no conceder la
citada peticin.
Por ello, de manera ms clara, es cuando algn
particular haya solicitado o impugnado una resolu-
cin administrativa, (recordemos que estas peticiones
deben estar debidamente fundadas y motivadas
principalmente en el Artculo Octavo Constitucional
y dems artculos de la ley de cada materia, cdigo, re-
glamentos en lo especfco), la autoridad responsable
debe dar respuesta a la solicitud planteada por el par-
ticular, recordemos que este derecho es conocido como
derecho de peticin. A tal solicitud; la autoridad se
abstiene de dar respuesta y, por el slo transcurso del
tiempo, previsto en la Ley, da como resultado que;
la peticin o resolucin, se tenga por no satisfecha o
no concedida al particular y con ello, surte as el efecto
jurdico del silencio administrativo.
II. ELEMENTOS
En el silencio administrativo se involucran dos ele-
mentos, a saber:
a) La negativa fcta.
b) La positiva o afrmativa fcta.

Ahora bien, es necesario sealar el criterio de
Nava Negrete que explica los elementos que com-
ponen esta fgura son, son: 1) Existencia de una
instancia de particulares, solicitando, pidiendo o
impugnando una resolucin administrativa ante la
administracin; 2) Abstencin de la autoridad ad-
ministrativa de resolver la instancia del particular;
3) Transcurso de cierto tiempo, previsto en la Ley,
sin que las autoridades resuelvan. Es seguro que ese
tiempo es el necesario o sufciente que el legislador
consider as para que la administracin est en po-
sibilidad de resolver y no simplemente de contestar;
4) Presuncin como efecto jurdico del silencio, de
que existe ya una resolucin administrativa; y, 5)
La resolucin administrativa presunta es en sentido
contrario a los intereses pedidos en las instancias o
en su caso favorable a ellos
1
.
III. EL ORIGEN DE LA NEGATIVA FICTA
Esta fgura tiene su origen en el derecho administrati-
vo francs en los aos de 1900, dentro de su redaccin
original se citaba: En los negocios contenciosos que
no puedan ser promovidos ante el Consejo de Estado
bajo la forma de recurso contra una decisin admi-
nistrativa, cuando transcurra el trmino de cuatro
meses sin que se haya dictado ninguna decisin, las
partes pueden considerar su peticin como negada
y procedern ante el Consejo de Estado. Como se
desprende de este texto,; el silencio, salva la negli-
gencia burocrtica, o la falta de responsabilidad de
los funcionarios hacia los particulares.
IV. VIOLACIN DE LA NEGATIVA FICTA
Hoy da, primordialmente,; sta fgura est regulada
en el Artculo 37 del Cdigo Fiscal de la Federacin,
por lo que me permito citar a la letra:
1
Voz silencio administrativo, Diccionario Jurdico Mexicano,
t. VIII, pg. 126.
80
NUEVO CONSULTORIO FISCAL nmero 414
Las instancias o peticiones que se formulen a las
autoridades fscales debern ser resueltas en un plazo de
tres meses; transcurrido dicho plazo sin que se notifque
la resolucin, el interesado podr considerar que la au-
toridad resolvi negativamente e interponer los medios
de defensa en cualquier tiempo posterior a dicho plazo,
mientras no se dicte la resolucin, o bien, esperar a que
sta se dicte. El plazo para resolver las consultas a que
hace referencia el Artculo 34-A ser de ocho meses.
Cuando se requiera al promovente que cum-
pla los requisitos omitidos o proporcione los
elementos necesarios para resolver, el trmino
comenzar a correr desde que el requerimiento
haya sido cumplido.
El cual se aplica como regla general a casi todos los pro-
cedimientos en que se ven envueltos los particulares,
en donde no se haya resuelto la peticin en un periodo
de tres meses de manera general y en otros an ms
largo. Es necesario enmarcar que existen regulaciones
en algunos organismos estatales, que preveen ambas
fguras la negativa fcta o la afrmativa fcta.
Esta ltima radica en que; la autoridad no se pro-
nuncia en un trmino legal previamente establecido
en las normas secundarias, siendo que; esta no slo,
otorga su conformidad del rgano administrativo,
sino, solo; se ocupa en dar su conformidad con el
ordenamiento jurdico invocado.
La aplicacin en este sentido es muy rara, ya
que; su utilidad constante, traera como conse-
cuencia trabajo e incluso esfuerzo de la autoridad
y ocasionara un caos administrativo, pero sin
embargo, es ms fcil violar las garantas de un
particular, por ende el Artculo 8 de la Consti-
tucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
que establece nuestro derecho de peticin cito:
Los funcionarios y empleados pblicos respetarn
el ejercicio del derecho de peticin, siempre que
sta se formule por escrito, de manera pacfca y
respetuosa; pero en materia poltica slo podrn
hacer uso de ese derecho los ciudadanos de la Re-
pblica. A toda peticin deber recaer un acuerdo
escrito de la autoridad a quien se haya dirigido, la
cual tiene obligacin de hacerlo conocer en breve
trmino al peticionario.
Los rganos estatales quedan constreidos
a dar una contestacin por escrito y en un breve
trmino a las peticiones que los gobernados les di-
rijan, siempre y cuando stas sean formuladas por
escrito, de manera pacfca y respetuosa. De esto,
no previ la Constitucin como una excepcin para
que las autoridades dejen de dar contestacin a las
solicitudes presentadas por los particulares o de las
impugnaciones.
V. NUESTRA GARANTA
Nosotros los gobernados disfrutamos de una ga-
ranta individual que, en caso de ser violada, es
susceptible de ser reclamada a travs del juicio
de amparo. Esto es muy simple, nuestra garanta
no puede estar supeditada, a un sistema de la no
actividad burocrtica, adems de estar regulada
por legislacin secundaria, haciendo nugatorio el
derecho consagrado constitucionalmente. En otras
palabras esta garanta de seguridad jurdica, se refe-
ren a determinados procedimientos a los que debe
apegarse el poder pblico, cuando con sus actos pre-
tenda afectar a los gobernados. Ellas se encueantran
en nuestra constitucin en los Artculos 8o., 14, 16,
17, 18, 19, 20, 21, 22 y 23 que, respectivamente, se
referen al derecho de peticin, a la irretroactividad
de la ley, la privacin de derechos mediante juicio,
la prohibicin de aplicar por analoga en juicios pe-
nales, el principio de legalidad y la inviolabilidad
del domicilio entre otros.
VI. JUICIO DE AMPARO
Nosotros los gobernados tenemos dos supuestos
cuando esto sucede i) aceptar la respuesta fcta o ii)
promover un juicio de amparo. Por lo que; debemos
observar los siguientes criterios:
a) Si la violacin al mencionado derecho de pe-
ticin se d de manera directa e inmediata, no
ser necesario agotar ningn recurso previo,
pues la proteccin Constitucional podr ser
ejercida de inmediato.

b) En el segundo supuesto, si la violacin realiza-
da, se efecta en procedimientos secundarios,
esta violacin constitucional se tendr que
NUEVO CONSULTORIO FISCAL nmero 414
81
recto la constitucionalidad de las disposiciones
de observancia general que fueran materia de
tal consulta, peticin o solicitud.
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 1002/2004.
DIAGEO MXICO COMERCIALIZADORA,
S.A. DE C.V. (ANTES GUINNESS UDV MXI-
CO, S.A. DE C.V.). 15 DE OCTUBRE DE 2004.
CINCO VOTOS. PONENTE: JUAN DAZ
ROMERO. SECRETARIO: ISRAEL FLORES
RODRGUEZ.

VII. PRINCIPALES CRITERIOS DEL COMIT
DE ACCESO A LA INFORMACIN DE LA
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NA-
CIN.
Los siguientes criterios van el sentido de dar certeza
y transparencia a la informacin que obra en poder
de los funcionarios pblicos, as como de dar a cono-
cer y por consiguiente, de forma rpida y expedita,
por ello,; me permito citar algunos de los criterios
ms relevantes.
CRITERIO 14/2004
COMIT DE ACCESO A LA INFORMA-
CIN. CONOCE CON PLENITUD DE JURIS-
DICCIN DE LO MANIFESTADO POR LA
UNIDAD ADMINISTRATIVA QUE NIEGA
PARCIAL O TOTALMENTE EL ACCESO A
LA INFORMACIN SOLICITADA.
En trminos de lo previsto en los Artculos 15 y
Tercero Transitorio del reglamento de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin y del Consejo de la
Judicatura Federal para la aplicacin de la Ley
Federal de Transparencia y Acceso a la Informa-
cin Pblica Gubernamental y 10, fraccin I, del
acuerdo plenario 9/2003, el Comit de Acceso a la
Informacin es la instancia ejecutiva encargada de
tomar las medidas necesarias para coordinar las
acciones tendientes a cumplir con la publicidad de
la informacin, por ser el responsable de verifcar
que sta se entregue en los trminos que legal-
mente corresponda, de ah que al conocer de un
procedimiento relacionado con una solicitud de
acceso a la informacin, con independencia de lo
efectuar de manera indirecta, por tanto es in-
dispensable continuar con el procedimiento o el
principio de defnitividad, en otras palabras.; el
de agotar los recursos dentro del proceso, lo que
signifca que la autoridad al no pronunciarse de
manera alguna, dejara en estado de indefensin
al particular.
Por ello; es necesario evaluar el caso en parti-
cular para estar en condiciones de determinar que
escenario, de los dos supuestos, favorece a nuestros
intereses o nuestras garantas constitucionales. Ver
el siguiente criterio de la Corte:
REGISTRO NO. 179853
LOCALIZACIN: NOVENA POCA. INS-
TANCIA: SEGUNDA SALA. FUENTE: SEMA-
NARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIN Y SU
GACETA XX, DICIEMBRE DE 2004. PGINA:
562. TESIS: 2A. C/2004. TESIS AISLADA
MATERIA(S): ADMINISTRATIVA.
NEGATIVA FICTA. PUEDE CONSTITUIR
ACTO CONCRETO DE APLICACIN DE
UNA NORMA GENERAL, IMPUGNABLE
EN AMPARO DIRECTO, UNA VEZ RESUEL-
TO EL JUICIO DE NULIDAD, SI STE FUE
DESFAVORABLE.
Conforme a los Artculos 11 de la Ley Orgnica
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Admi-
nistrativa y 34, 37, 209, fraccin III, 210, fraccin
I y 215 del Cdigo Fiscal de la Federacin, la
resolucin negativa fcta es la respuesta que la
ley presume ha recado a una solicitud, peticin
o instancia formulada por escrito, cuando la
autoridad no la contesta o no resuelve en el
plazo que la propia ley dispone, adems de que
al confgurarse puede ser impugnada en juicio
contencioso administrativo. En ese tenor, si la
autoridad fscal resolvi la instancia, peticin
o solicitud en forma fcta, al omitir responder
expresamente dentro del plazo de tres meses, es
indudable que afecta la esfera jurdica del parti-
cular, por lo que tal respuesta, una vez resuelto
desfavorablemente el juicio de nulidad, puede
ser apta para impugnar mediante el amparo di-
82
NUEVO CONSULTORIO FISCAL nmero 414
manifestado por las unidades administrativas al
negar la informacin solicitada o plantear alguna
consulta sobre ello, debe resolver con plenitud de
jurisdiccin y adoptar las medidas que resulten
pertinentes para agilizar y facilitar el acceso a la
informacin solicitada.
CLASIFICACIN DE INFORMACIN
30/2004-J. DERIVADA DE LA SOLICITUD DE
INFORMACIN DE JOS DANIEL AYALA
URANGA.- 13 DE OCTUBRE DE 2004.- UNA-
NIMIDAD DE VOTOS.
CRITERIO 01/2005
INFORMACIN DISPONIBLE EN MEDIOS
IMPRESOS O ELECTRNICOS DE ACCESO
PBLICO. PARA LA SATISFACCIN DEL
DERECHO A SU ACCESO, BASTA CON FA-
CILITAR AL SOLICITANTE SU CONSULTA,
SIN QUE PARA SU CONOCIMIENTO SEA
NECESARIA SU CERTIFICACIN.
La Ley Federal de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica Gubernamental tiene por
objeto proveer lo necesario para que toda persona
pueda tener acceso a la informacin pblica gu-
bernamental mediante procedimientos sencillos
y expeditos. El espritu de la ley es privilegiar la
agilidad del acceso a la informacin, razn por la
cual el ejercicio de tal derecho respecto de aquella
que se encuentre disponible en medios impresos
o electrnicos de acceso pblico, se tiene por sa-
tisfecho al facilitar al solicitante su consulta, y su
otorgamiento no implica la obligacin del rgano
de gobierno de certifcar los datos en ella conte-
nidos, mxime que ya se han hecho pblicos. En
efecto, el tercer prrafo del Artculo 42 de la ley
invocada, considera que es sufciente que se haga
saber al peticionario -por escrito la fuente, el lugar
y la forma en que puede consultar, reproducir
o adquirir la informacin disponible en medios
impresos o electrnicos de acceso pblico; y el
reglamento de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin y del Consejo de la Judicatura Federal para
la aplicacin de la Ley Federal de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental,
en su Artculo 22,segundo prrafo, precisa que
se facilite al solicitante su consulta fsica y se le
entregue, a la brevedad y en caso de requerirlo,
copia de la misma. Por ello, para cumplir con el
derecho de acceso a la informacin tratndose
de este tipo de documentos, no es necesario ni
debe requerirse de certifcacin, pues desde el
momento en que el rgano de gobierno ha pues-
to a disposicin del pblico tal informacin, ha
asumido su autenticidad en contenido y forma.
Adems, cuando la normativa hace referencia a la
modalidad de copia certifcada, como una de las
opciones para tener acceso a la informacin p-
blica, debe entenderse que esta forma de acceder
a la informacin es aplicable slo en los casos en
que aqulla no es consultable en una publicacin
ofcial, lo que deriva de la propia ley, al disponer
expresamente que para la satisfaccin del derecho
al acceso a la informacin gubernamental que se
encuentra publicada en medios de acceso pblico,
basta con facilitar su consulta.
CLASIFICACIN DE INFORMACIN
32/2005-A. SOLICITUD DE ACCESO A LA IN-
FORMACIN DE JOS ISMAEL MARTNEZ
RAMOS. 1 DE DICIEMBRE DE 2005.

Sin embargo, no opera la negativa fcta en el pro-
cedimiento que la autoridad inici de ofcio, toda
vez que, en este supuesto, no media una solicitud
del particular, sino que el procedimiento se deber
resolver por la autoridad hasta su conclusin, con-
forme al ordenamiento jurdico de la materia y con
la fnalidad del inters general que lo motiva, a fn
de que no quede en estado de indefensin e incerti-
dumbre jurdica al particular.
Ahora bien, concluyendo que; se deduce que
al reclamarse la nulidad de la resolucin por la
negativa fcta, la sentencia que dirima el juicio de
nulidad debe determinar la legalidad de los moti-
vos y fundamentos que la autoridad expres en la
contestacin de la demanda para apoyar su nega-
tiva, en funcin de los conceptos de impugnacin
expuestos por el particular y, de resolver sobre el
fondo de la pretensin planteada ante la autoridad
administrativa, pues el propsito de la resolucin
sobre la negativa fcta es resolver la situacin de
incertidumbre jurdica provocada por la falta de
respuesta de la autoridad hacia el particular.
.