Aspectos constitucionales del derecho ambiental: su operatividad despus de la reforma

constitucional de 1994


Convertid un rbol en lea y podr arder para vosotros; pero ya no producir flores ni frutos.
Rabindranath Tagore

I. Introduccin

En el presente artculo se examinar el derecho ambiental en cuanto a su operatividad observando el
alcance y el cumplimiento de la manda constitucional del derecho a un ambiente sano, equilibrado y
apto para el desarrollo humano consagrado constitucionalmente en el artculo 41.

Existen una serie de normas que han sido legisladas a partir del reconocimiento de este derecho de
tercera generacin que obliga al Congreso de la Nacin a dictar las normas para que el derecho
ambiental se torne operativo.

Se revisar el desarrollo del ordenamiento normativo vigente en forma sumaria a efectos de consignar
su efectividad y se observar cuando las normas no hayan sido reglamentadas, lo cual obstaculiza su
cumplimiento efectivo.

Finalmente se abordar en el aspecto conclusivo el conflicto que se presenta toda vez que se trata de
conciliar intereses y derechos que no siempre resultan compatibles, producindose en consecuencia una
tensin de derechos. Dicha conclusin se abordar para lograr conciliar el derecho a trabajar y ejercer
una industria lcita en aquellas actividades que podran confrontar con el derecho ambiental.

En efecto, la necesidad de exploracin y/ o explotacin de los recursos no renovables supone desde
siempre una tensin entre al menos dos derechos. El de trabajar o ejercer una industria lcita que es
esgrimido por las empresas que se dedican a esta actividad versus el derecho al ambiente sano.

Toda industria puede ser potencialmente contaminante, por ende, el desarrollo industrial no sera
posible si elevsemos el umbral protectorio a un grado tal que en definitiva impidiese u obstaculizase el
ejercicio de cualquier actividad extractiva.

Por otra parte, dicha proteccin no debe ser lbil pues dicha labilidad sera contraria a la preservacin
de recursos que por su carcter de no renovables deben ser protegidos ex ante, pues de lo contrario se
torna ilusorio el derecho, pues el recurso ya fue consumido y no puede ser renovado.

En definitiva, se trata de conciliar el inters en el desarrollo de la actividad industrial sin que la misma
sea daina, de forma tal de evitar una contaminacin que haga que elementos tan vitales como por
ejemplo el agua o el aire u otros componentes que abarca el derecho ambiental resulten comprometidos
por el ejercicio de la industria.

El objetivo del presente trabajo es intentar arribar a una especie de arbitraje entre dichos derechos para
lo cual el mismo debe ser ejercido -honestidad intelectual mediante- sin dogmatismos para arribar a un
resultado eficiente que se reconoce como el desarrollo sustentable.

II. Marco constitucional despus de la reforma del 94.

El derecho ambiental es constitucionalizado mediante su inclusin en los artculos 41, 42 y 43 en la
Primera Parte, Captulo Segundo. Si bien tal Captulo se denomina "Nuevos Derechos y Garantas", la
doctrina mayoritaria ya haba sealado que el Artculo 33, de los derechos no enumerados, al incluir a
todos aquellos que no estn enumerados protega tambin el derecho al ambiente por lo que a ese
respecto no puede ignorarse que su proteccin constitucional no es tan nueva.

De la misma forma, muchas provincias argentinas, en concordancia con esa tendencia y en
coincidencia temporal con la misma, haban sancionado la tutela constitucional para el ambiente,
anticipndose a la Nacin.

Dice el Artculo 41: "Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto
para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades
presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo."......

Un primer aspecto de relevancia consiste en la identificacin y caracterizacin del objeto tutelado, esto
es, el ambiente, cuestin problemtica, por dos razones. Una que , generalmente los lmites de los
ecosistemas no coinciden con los lmites polticos, y la otra que la contaminacin o dao puede
expandirse o desplazarse, lo que hace casi ilusorio pensar slo en acotar territorialmente las
consecuencias de una fuente o causa de dao ambiental.

Es ya pblico y notorio que una alteracin en el equilibrio de la naturaleza produce necesariamente
secuelas no deseadas y en ocasiones no previstas en lugares distintos al del suceso, el cual se denomina
el efecto mariposa, al desestabilizar el sistema a consecuencia de un hecho puntual en un lugar
determinado.

Para sealar algunos de los fenmenos que se producen en la alteracin es dable observar lo sucedido
con el tema del cambio climtico, lluvia cida, agujero de ozono. Todos ellos sirven para tomar nota de
lo consignado

La otra cuestin a considerar tiene que ver con la naturaleza jurdica de este derecho, que conlleva
como todos los otros derechos responsabilidades, pero que en el caso del Artculo. 41, impone en
cabeza de los titulares "el deber de preservarlo.

En el tercer prrafo del Artculo 41 se establece: "Corresponde a la Nacin dictar las normas que
contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para
complementarlas, sin que aqullas alteren las jurisdicciones locales." Asimismo se deber respetar la
posibilidad de las provincias de aumentar las exigencias de acuerdo a sus criterios y realidades locales.

Los otros dos artculos de esta trada no son especficamente referidos al derecho ambiental pero son
aquellas garantas tales como el derecho del consumidor (en el artculo 42) y la accin de amparo
(prevista en el artculo 43), siendo esta ltima aquella que viabiliza los reclamos de este derecho -entre
otros- mediante el reconocimiento explcito a la proteccin al ambiente.

Artculo 42.- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relacin de
consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada
y veraz; a la libertad de eleccin y a condiciones de trato equitativo y digno. Las autoridades
proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el consumo, a la defensa de la
competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y
legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos y a la constitucin de asociaciones de
consumidores y de usuarios. La legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y
solucin de conflictos y los marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional,
previendo la necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las
provincias interesadas, en los organismos de control.

Artculo 43.- Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no
exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de
particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley.
En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u
omisin lesiva. Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo
relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as
como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las
asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los
requisitos y formas de su organizacin.