El problema de la certeza jurdica en el Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental Chileno:

El caso del proyecto minero Collahuasi.

Macarena Muoz Valenzuela.

1. Introduccin.
Hoy en da el tema de la certeza jurdica respecto de las Resoluciones de Calificacin Ambiental
(RCA
!
" se #a $uelto de %ran importancia para las empresas y para &uienes lle$an a cabo proyectos
producti$os. 'n efecto" las obli%aciones emanadas de una resolucin de calificacin ambiental" y la forma
en &ue el proyecto es aprobado" pueden afectar el patrimonio de particulares" o las cifras de in$ersin
econmica en dic#os proyectos" lo &ue en definiti$a afecta tanto al titular como a la comunidad.
(o anterior" debido a &ue este acto administrati$o" &ue finaliza el procedimiento de e$aluacin de
impacto ambiental por el &ue debe pasar todo proyecto enumerado en el artculo !) de la (ey !*.+)) de
,ases -enerales del Medio Ambiente" y &ue en definiti$a corresponde a todo proyecto o acti$idad de una
cierta en$er%adura en el pas" permite con su aprobacin" &ue dic#os proyectos o acti$idades se lle$en a
cabo y" a su $ez" $incula a todos los .r%anos de la Administracin &ue otor%an permisos de car/cter
ambiental" para entre%arlos en la medida &ue la e$aluacin ambiental es aprobada.
(a resolucin de calificacin ambiental" y su contenido especfico" resulta" en consecuencia" de
e0tremada importancia para los titulares de proyectos o acti$idades" &uienes obtienen financiamientos y
dan inicio a su ejecucin" en la medida &ue 1sta #a sido obtenida y en consideracin a lo &ue ella establece2
como asimismo" para las comunidades aledaas a los mismos" las cuales sienten amenazada su forma de
$ida o esperan %randes beneficios econmicos de los mismos proyectos.
!. El problema de la certeza jurdica en las actuaciones de la autoridad ambiental.
(a certeza jurdica" cuando #ablamos de las actuaciones de la Administracin respecto del particular"
si%nifica esencialmente &ue los particulares tienen como %aranta b/sica el conocer de antemano las re%las
&ue se les $an aplicar en determinadas situaciones" de modo de tener la posibilidad de ajustar su conducta a lo
establecido en dic#as re%las" o bien conocer de antemano las consecuencias de no #acerlo.
3
4e acuerdo a este concepto" el atentado a la certeza jurdica est/ constituido por una actuacin &ue se
aparte de los supuestos normales de actuacin de la autoridad ambiental sin contemplar lo supuestos
conocidos en la norma" afectando la e0pectati$a del particular pues la autoridad se #a separado del /mbito de
competencias &ue la ley le da.
'n el marco de la le%islacin en %eneral" y de la normati$a &ue re%ula el 5'6A en particular" lo
anterior se traduce en &ue las decisiones &ue adopte la autoridad ten%an un respaldo normati$o adecuado y
&ue a su $ez sean proporcionales respecto de la situacin de #ec#o &ue las ori%ina" con criterios de %eneral
aplicacin y &ue no si%nifi&uen &ue frente a situaciones similares se act7a de manera distinta.8
+
Resulta pertinente pre%untarse si la certeza jurdica es realmente afectada al modificarse la RCA de
un proyecto" si las $ariables ambientales del mismo e$olucionan de una forma di$ersa a la esperada"
%enerando en consecuencia" impactos ambientales no pre$istos. 9ara responder a dic#a interro%ante" resulta
!
Resolucin de Calificacin Ambiental: Acto Administrati$o fundado" dictada por la Comisin Re%ional
del medio Ambiente respecti$a o por la 4ireccin 'jecuti$a de la Comisin ;acional del Medio
Ambiente en el marco de un procedimiento especial y re%lado en la (ey !*.+)) de ,ases -enerales del
Medio Ambiente &ue tiene por objeto calificar ambientalmente un proyecto.
3
<=eora del 4erec#o8" M/0imo 9ac#eco" 5antia%o" 'dit. >urdica de C#ile" !**)" p/%s. ?*+@?*?.
+
'l 5'6A y la certeza jurdica" elementos para una discusin necesaria8" 'duardo Correa" en Actas de la
666 >ornadas de 4erec#o Ambiental" Ani$ersidad de C#ile" 3))B" p/%s.C* y Do
necesario efectuar un an/lisis de la Resolucin de Calificacin Ambiental como acto administrati$o" y en
consideracin a ello" e$aluar si la autoridad ambiental act7a le%timamente al modificarla" dentro del /mbito de
las facultades &ue la ley le otor%a" y en consecuencia" sin alterar las e0pectati$as posibles del titular del proyecto
cuya RCA es modificada.
". #aturaleza jurdica de la $CA.
(a Resolucin de Calificacin Ambiental (RCA" puede definirse como un <Acto administrativo
fundado, en virtud del cual la autoridad ambiental pone trmino al proceso de evaluacin de impacto
ambiental pronuncindose respecto de una declaracin de impacto ambiental o un estudio de impacto
ambiental, calificndolo ambientalmente en el marco de un procedimiento especial y normado, y cuyo
resultado puede ser aprobar (pura y simplemente o con condiciones o exigencias) o rechazar
ambientalmente el proyecto sometido a evaluacin, de acuerdo a lo establecido en la Ley y en el
eglamento del !istema de "valuacin de #mpacto Ambiental.8
?
4e la manera en &ue la (ey !*.+)) #a estructurado el sistema de e$aluacin de impacto ambiental" la
resolucin de calificacin entonces es un acto administrati$o terminal &ue se pronuncia sobre la $iabilidad de
un proyecto o acti$idad.
E

5e puede aadir" de acuerdo a lo e0puesto por la Contralora -eneral de la Rep7blica" en sus
dict/menes ;F ?!.*B3 y ?B.3+? de 3))!
B
" &ue este acto administrati$o se enmarca en un procedimiento
re%lado" lo &ue si%nifica &ue es parte de un conjunto de actos administrati$os $inculados a una determinada
decisin de la autoridad" a cuyo respecto la ley establece re%las precisas &ue deben ser respetadas por el r%ano
emisor" el &ue en este /mbito carece de facultades discrecionales.
'sta potestad &ue se concede a estos .r%anos de la Administracin del 'stado es de car/cter
especfico y est/ $inculada al 9rincipio de (e%alidad &ue debe re%ir los actos de la Administracin. 9or ello" la
CGR'MA o la 4ireccin 'jecuti$a de CG;AMA en su caso" slo puede calificar ambientalmente y
autorizar a&uellos proyectos &ue se #an presentado a su calificacin" en la forma en &ue se #an sometido a
e$aluacin. 'sto si%nifica &ue un proyecto puede ser obser$ado" puede ser solicitada su correccin" o bien y en
ciertas circunstancias especiales &ue ser/n sealadas m/s adelante" la RCA &ue lo aprob podr/ ser
modificada" pero no por la mera $oluntad de la Autoridad" sino en base a ciertas consideraciones especiales.
(a RCA" tiene un contenido decisorio" &ue dice relacin con los elementos &ue tienen &ue ser
cumplidos durante la $i%encia de ese acto administrati$o" certificando asimismo &ue el proyecto es
ambientalmente $iable. 'n $irtud de esto 7ltimo es &ue opera la llamada <$entanilla 7nica8" &ue si%nifica &ue
todos los permisos de car/cter ambiental son otor%ados dentro del sistema de e$aluacin de impacto
ambiental" no pudiendo los ser$icios p7blicos con posterioridad dene%ar sus autorizaciones sectoriales por
razones ambientales.
(a opinin mayoritaria" sustentada en el tenor literal de la (ey !*.+)) de ,ases -enerales del Medio
Ambiente ((,-MA" nos indica &ue la RCA es una autorizacin de funcionamiento
C
" es decir" un caso en
&ue la autoridad permite ejecutar una acti$idad en la medida en &ue se cumplan las condiciones en $irtud de
las cuales se otor% dic#a autorizacin. 'sto es lo &ue e0plica ciertas facultades de &ue %oza la Administracin"
al%unas de las cuales podran aparecer como facultades discrecionales. 'n tal sentido" $emos de a# se ori%ina
la e0i%encia de efectuar monitoreos" se%uimiento y fiscalizacin de los proyectos" y la e$entual posibilidad de
modificarlos o incluso re$ocarlos. Como autorizacin de funcionamiento" admite la posibilidad de sufrir
$ariaciones durante sus $i%encia" y dic#as $ariaciones pueden pro$enir tanto de la iniciati$a del particular
como de la iniciati$a del .r%ano Administrati$o.
(a RCA es un acto re%lado por&ue todos los elementos constructi$os de la potestad" est/n definidos y
predefinidos con anterioridad por la ley y las posibilidades de actuacin de la Administracin se encuentran
?
6bdem 'duardo Correa p/%.D)
E
<'l 5istema de '$aluacin de 6mpacto Ambiental ante la >urisprudencia: !**B@3)))8" Mario -alindo
Villarroel" CG;AMA" 5antia%o de C#ile" 3))!" pp E!"E3.
B
4ictamen Contralora -eneral de la Rep7blica.
C
6bdem" 'duardo Correa" p/%. D!
restrin%idas" al menos en lo relati$o al procedimiento2 pero dic#o car/cter no alcanza la fase decisoria del acto"
ni a al%unos e$entos posteriores a dic#a decisin.
Al%unas de las facultades posteriores de modificacin de la RCA son tambi1n facultades
discrecionales de la Administracin. Cuando los factores &ue forman parte del plan de se%uimiento de
$ariables ambientales" &ue permite la obser$acin de a&uellas $ariables ambientales &ue #an sido
consideradas en la RCA ori%inaria" e$olucionan de una forma no esperada" la RCA puede ser re$isada y
pueden cambiar sus condiciones ori%inales" a efectos de &ue las $ariables ambientales &ue #an $ariado y
pueden %enerar efectos noci$os al medio ambiente incorporen las nue$as condiciones. (o &ue dice relacin
con la modificacin de la resolucin de calificacin ambiental" slo dice relacin con las $ariables ambientales
&ue no est/n si%uiendo el curso esperado" pero una resolucin de calificacin ambiental" no puede" como
situacin nue$a" crear en realidad nue$os componentes ambientales &ue deben ser re$isados" analizados y
establecidos" en esta modificacin de resolucin de calificacin ambiental.
'sos elementos propios de la decisin" en cuanto no e$olucionen de la manera esperada" por los
efectos de la in$olucin o de la des$iacin del curso esperado" podr/n a lo mejor ser re$isados en un
procedimiento &ue lle$a a una nue$a resolucin de calificacin ambiental" &ue en realidad se $a a llamar
modificacin de resolucin de calificacin ambiental" la cual es una nue$a resolucin de calificacin
ambiental" y en consecuencia las situaciones objeti$as y adjeti$as de impu%nacin" est/n plenamente $i%entes
para esa nue$a resolucin de calificacin ambiental. ;o pueden incorporarse elementos diferentes a a&uellos
&ue estaban en la resolucin ori%inal primera. (os lmites de esta nue$a resolucin de calificacin ambiental"
est/n dados por esa primera resolucin de calificacin.
(os efectos de la RCA son relati$os
D
" tanto en cuanto slo re%ula a&u1l proyecto sometido a
calificacin ambiental y en la forma en &ue fue e$aluado en el 5'6A" sin e0tenderse a nue$as acti$idades"
como en cuanto es inoponible a terceros. Respecto de lo primero" debe sealarse &ue la RCA <no puede
pronunciarse sobre proyectos &ue no #an sido sometidos al sistema. H" si bien la autoridad administrati$a tiene
amplias facultades para solicitar aclaraciones" rectificaciones o ampliaciones (... para aprobar o imponer
medidas de miti%acin" reparacin o compensacin (..." todas las facultades e0presadas deben ejercerse sobre
el proyecto presentado" en otras palabras la autoridad no podra alterar la naturaleza del proyecto presentado8
*
.
Asimismo" esta resolucin no puede re%ular acti$idades de terceros diferentes de a&uellos &ue sometieron a
e$aluacin de impacto ambiental un proyecto cual&uiera. 'ste efecto relati$o de la RCA" es el &ue e0plica la
necesidad de &ue todo cambio en la forma de lle$ar a cabo el proyecto y en su titularidad" deba ser informado a
la CGR'MA" a objeto de &ue una nue$a resolucin apruebe la modificacin de &ue se trate.
%. &Es posible modi'icar una $CA(
(a Resolucin de Calificacin Ambiental como ya se #a sealado" es un acto administrati$o
terminal" &ue se pronuncia sobre la $iabilidad ambiental de un proyecto o acti$idad. 9uede ser modificada"
como consecuencia de la interposicin de al%7n medio de impu%nacin &ue se presente en contra de ella o por
propia iniciati$a de la administracin" es a&u donde #ablaremos de una Modificacin propiamente tal de la
Resolucin de Calificacin Ambiental en los t1rminos analizados en este trabajo.
I9uede la autoridad ambiental modificar directamente una Resolucin de Calificacin Ambiental
cuando un proyecto ya se est/ desarrollandoJ. 9ara responder esta pre%unta" analizaremos bre$emente la
jurisprudencia administrati$a" la cual #a sufrido una importante modificacin desde el ao 3))+ a la fec#a.
'n un primer momento con el 4ictamen ;K ??.)+3 de 3))3" pre$io a la $i%encia de la ley !*.DD)"
Contralora estableca &ue no se poda modificar una Resolucin de Calificacin Ambiental" y su ar%umento
D
<'l 5istema de '$aluacin de 6mpacto Ambiental ante la >urisprudencia: !**B@3)))8" Mario -alindo
Villarroel" CG;AMA" 5antia%o de C#ile" 3))!" pp. !+?@!+B
*
'l 5istema de '$aluacin de 6mpacto Ambiental ante la >urisprudencia: !**B@3)))8" Mario -alindo
Villarroel" CG;AMA" 5antia%o de C#ile" 3))!" pp. !+C
principalmente apuntaba a la naturaleza del proceso y no a la naturaleza sustanti$a del acto" sealando &ue si el
procedimiento es re%lado" es decir" tiene tr/mites establecidos en la ley de manera re%lada" no puede ejercerse
una situacin de discrecionalidad frente a un procedimiento re%lado y como no se plantea la posibilidad de
modificar una resolucin de calificacin ambiental" en el te0to de la ley ni en su re%lamento" no se podra. 9or
tanto la incorporacin de tr/mites no pre$istos en el procedimiento" como es la Modificacin de la resolucin
por parte de la autoridad" altera el orden establecido en dic#o proceso" infrin%iendo el 9rincipio de >uridicidad"
afectando el principio de se%uridad jurdica" al dejar a los in$olucrados en el 5istema en la indefensin respecto
de sus intereses.
4ic#o criterio fue modificado posteriormente por el 4ictamen ;F 3).?CC de 3))+" el cual establece
casos en &ue es posible modificar una Resolucin de Calificacin Ambiental. 'l 4ictamen" primeramente
#ace mencin a la posibilidad de modificacin" deri$ada por una parte" de los principios fundamentales del
derec#o p7blico" y en particular" del 9rincipio de la >uridicidad" aplicable a la %eneralidad de los actos de la
administracin" como ocurre con la 6n$alidacin" y por otra parte" relati$a a las caractersticas especficas del
5istema de '$aluacin de 6mpacto Ambiental" como sucede con los casos especficos en &ue se presentan
modificaciones de proyecto sometidos al 5istema" y con los relati$os al plan de se%uimiento. Respecto a la
6n$alidacin" seala el 4ictamen" &ue <Lla Administracin tiene la facultad y m/s a7n el deber de in$alidar
los actos administrati$os en el e$ento &ue compruebe fe#acientemente la e0istencia de $icios de le%alidad o
&ue el mismo se #aya fundado en supuestos errneos" todos los cuales deben afectar esencialmente el
contenido de los mismos8.
9ara la modificacin de 9royectos sometidos al 5istema" establece &ue las Modificaciones de los
proyectos" &ue impli&uen cambios de consideracin en el proyecto o acti$idad respecti$o" slo pueden
materializarse pre$ia e$aluacin de su impacto ambiental y dic#a e$aluacin debe traducirse en una
resolucin de calificacin ambiental fa$orable a su respecto para la ejecucin de las modificaciones" puede
implicar una modificacin de la resolucin de calificacin ambiental del proyecto ori%inal.
H en tercer t1rmino" el 4ictamen establece &ue se podr/ modificar la Resolucin de Calificacin
Ambiental por causas deri$adas del 9lan de 5e%uimiento. 5e lle%a a esta conclusin lue%o de relacionar el
artculo !3 letra f de la ley" el cual establece &ue los estudios de impacto ambiental considerar/n las si%uientes
materias: <f An plan de se%uimiento de las $ariables ambientales rele$antes &ue dan ori%en al 'studio de
6mpacto Ambiental...82 con el artculo B+ del Re%lamento del 5istema" &ue re%ula en particular el plan de
se%uimiento" sealando &ue 1ste tiene por finalidad: 8ase%urar &ue las $ariables ambientales rele$antes &ue
dieron ori%en al 'studio de 6mpacto Ambiental e$olucionan se%7n lo establecido en la documentacin &ue
forma parte de la e$aluacin respecti$a8. 'l 4ictamen contin7a sealando &ue es posible apreciar &ue la ley
no #a re%ulado e0plcitamente la situacin en &ue las $ariables ambientales no e$olucionan de acuerdo a lo
pre$isto2 pero &ue de las normas sealadas es dable concluir &ue la autoridad ambiental &ue #aya aprobado el
proyecto" se encuentra en el deber de adecuar la resolucin de &ue se trate. <'l plan de se%uimiento carecera
de sentido si no importara la facultad de la autoridad de adoptar @una $ez constatadas las circunstancias de &ue
las $ariables ambientales rele$antes tenidas en consideracin al momento de dictar la resolucin de
calificacin ambiental &ue aprueba un estudio" no #an e$olucionado del modo esperado@ las medidas &ue"
dentro de su competencia" resulten necesarias para" por la $a de modificar la resolucin procurar &ue tales
$ariables ambientales efecti$amente e$olucionen en la forma pre$ista.8
5e e0presa" como doble e0i%encia" para &ue las autoridades ambientales respecti$as puedan
introducir modificaciones a la resolucin de calificacin ambiental" &ue procede e0clusi$amente cuando las
$ariables ambientales rele$antes no e$olucionan de acuerdo con lo pre$isto y slo permite adoptar las
medidas necesarias para corre%ir esa situacin.
Cabe pre%untarse en &u1 procedimiento se realizar/n tales modificaciones" por&ue la ley
ob$iamente" tampoco se pone en el caso. 'ntonces" el 4ictamen a%re%a &ue se deben res%uardar los
elementos del debido proceso en un procedimiento &ue d1 %aranta y participacin a los r%anos del 'stado
&ue inter$inieron y al sujeto &ue #a sido beneficiado o es titular.
(a RCA" es un acto administrati$o &ue tiene una doble naturaleza" es un acto administrati$o &ue es
certificatorio" por una parte" por&ue constata el cumplimiento por parte del titular del proyecto de las e0i%encias
contenidas en la norma" y en ese sentido se produce una situacin de intan%ibilidad respecto al certificado
otor%ado2 pero adem/s tiene un contenido decisorio" &ue dice relacin con los elementos &ue tienen &ue ser
se%uidos durante la $i%encia de ese acto administrati$o" justamente es respecto de ellos &ue resulta procedente
la modificacin efectuada por la autoridad ambiental.
A#ora" puede ser &ue el plan de se%uimiento" &ue dice relacin con la obser$acin de las $ariables
ambientales &ue #an sido consideradas en la resolucin de calificacin ambiental ori%inaria" e$olucione de una
forma no esperada" si es as" #abr/ &ue re$isar esa resolucin de calificacin ambiental" a efectos de &ue esas
$ariables ambientales se reincorporen a lo &ue estaba pensado en la resolucin de calificacin ambiental
ori%inaria. 9ero" es necesario #acer una apre#ensin: la modificacin de la resolucin de calificacin
ambiental" slo dice relacin con las $ariables ambientales &ue no est/n si%uiendo el curso esperado. 4ic#a
resolucin" no puede" como situacin nue$a" crear en realidad nue$os componentes ambientales &ue deben
ser re$isados" analizados y establecidos2 no pueden incorporarse elementos diferentes a a&uellos &ue estaban
en la resolucin ori%inal. (os lmites de esta nue$a resolucin de calificacin ambiental" est/n dados por esa
primera resolucin de calificacin.

). El *royecto +inero Collahuasi y la modi'icacin a su $CA.
'l 9royecto Minero Colla#uasi consiste en la produccin de $arios miles de toneladas anuales de
cobre en el norte de C#ile. (os yacimientos y actuales instalaciones de beneficio del mineral de la compaa se
localizan en el altiplano de la 9rimera Re%in de =arapac/" Comuna de 9ica" !DE Mm. al sureste de la ciudad de
6&ui&ue" entre los +.D)) y ?.B)) metros de altura sobre el ni$el del mar.
'l concentrado de cobre es en$iado por una tubera (mineroducto de 3)+ Mm. de lon%itud desde la
planta concentradora #asta las instalaciones de filtracin y embar&ue ubicadas en 9unta 9atac#e" ubicada a BE
Mm. al sur de 6&ui&ue. 'l proyecto re&uiere abastecimiento de a%ua fresca" en un principio de EE) lNs" pero tras
la e0pansin del proyecto" re&uiri a%ua adicional &ue se obtu$o desde los acuferos de las cuencas de Coposa
y Mic#inc#a" donde la compaa tena derec#os de apro$ec#amiento de a%uas subterr/neas ya otor%ados por
la 4ireccin -eneral de A%uas
!)
por DBC y 3B? lNs respecti$amente.
).1. ,reve re'erencia a las resoluciones de cali'icacin ambiental -ue aprobaron y modi'icaron este
proyecto:
'l proyecto minero <Compaa Minera 4oa 6n1s de Colla#uasi8" fue aprobado el ao !**E2 sin
embar%o desde &ue se inici su ejecucin" y #asta a#ora" &ue se encuentra en funcionamiento" #a sufrido una
serie de modificaciones &ue se reflejan en las RCAs" &ue autorizan su funcionamiento" las cuales sealaremos
en forma bre$e a continuacin:
'l proyecto minero Colla#uasi fue e$aluado mediante un 'studio de 6mpacto Ambiental durante el
ao !**E" siendo aprobado ambientalmente con fec#a 3C de diciembre de !**E" mediante RCA ;F C!+N!**E.
Comenz a e0plotar oficialmente unidades #idro%eol%icas comprometidas en el primer semestre de !***"
siendo 1ste el momento &ue marca el inicio de la e0plotacin masi$a del acufero.
9ara el ao !**C" ya en ejecucin el proyecto" el caudal de e0traccin de a%ua subterr/nea otor%ado
por la 4ireccin -eneral de A%uas totalizaba DBC (Ns" trat/ndose e0clusi$amente de derec#os consunti$os
permanentes y definiti$os. =ras $arios cambios en los puntos de captacin" esos derec#os permanentes
lle%aron a e0traerse desde !3 pozos.
Con fec#a )3 de Marzo de 3))! se in%resa un se%undo proyecto denominado <9royecto '0pansin
!!) O=94 9lanta Concentradora Colla#uasi8" el cual fue calificado fa$orablemente mediante Resolucin
'0enta ;F!BC" de !+ de 5eptiembre de 3))!" &ue fundamentalmente $ersa sobre la captacin de a%ua desde
nue$os puntos" a saber: '0traccin de a%ua subterr/nea desde la cuenca del salar de Mic#inc#a" desde los
pozos 9@? y R9P@+2 ajuste en el sistema de bombeo de a%ua desde el campo de pozos del salar de Coposa" el
&ue permitira e0traer +!C (Ns adicionales2 y por 7ltimo" el apro$ec#amiento de los drenajes &ue se %eneraran
en los rajos (principalmente en el rajo de Ajina recircul/ndolo con a%ua de proceso. 'sta RCA tambi1n
!)

considero la miti%acin &ue e$entualmente pudiese corresponder al componente a%ua" a raz de la e0traccin
desde nue$os puntos.
9osteriormente con fec#a )+ de >unio de 3))+ se in%resa un tercer proyecto denominado
<Gptimizacin Colla#uasi8" el cual fue aprobado mediante Resolucin '0enta ;F!))" de 3! de a%osto de
3))+" el cual consider la posibilidad de disponer de los derec#os de apro$ec#amiento con &ue contaba la
empresa Minera Colla#uasi en la cuenca de Coposa y Mic#inc#a" caudales no considerados en el '6A inicial"
&ue contaba slo con los derec#os de apro$ec#amiento de a%ua otor%ados por la 4-A en julio de 3))+.
A#ora se a%re% un caudal adicional de !C? (Cs a e0traerse desde C pozos. A diferencia de la situacin inicial"
los derec#os se otor%aron con car/cter de pro$isionales" en $irtud de lo establecido en el artculo BB del Cdi%o
de A%uas. Cabe sealar &ue los derec#os pro$isionales no establecieron e0presamente otras limitaciones al
ejercicio del derec#o aparte de las contempladas en los artculos BB y BD del Cdi%o de A%uas.
4e este modo" la tasa e0tracti$a total de a%ua subterr/nea autorizada en el acufero del 5alar de
Coposa lle% a !)?! (Ns" derec#os de apro$ec#amiento &ue pertenecen e0clusi$amente a la Compaa
Minera 6n1s de Colla#uasi.
).!. ,reve an.lisis de las condiciones establecidas al proyecto en lo re'erente al componente a/ua del
Salar de Coposa y la 0ertiente 1achucoposa
An an/lisis de los derec#os otor%ados por la 4-A" tanto en las resoluciones de !**C" &ue
constituyeron los DBC (Ns de car/cter permanente y definiti$o" como en a&uellas &ue autorizaron el traslado de
puntos de captacin" nos indica &ue se estableci e0presamente &ue: El ejercicio del derecho deber dar
cumplimiento en lo que corresponda a las disposiciones de la ley 19.300 de 1994 de Bases del Medio
Ambiente de modo de mantener los caudales naturales de la !ertiente "achucoposa los ni!eles y
calidad del a#ua de la la#una que ella #enera y los ni!eles $reticos del sector.
9osteriormente por resolucin *+C de 3))3 se autoriza un se%undo cambio de puntos de captacin
sealando &ue: El derecho de los nue!os puntos de captaci%n autori&ados deber dar cumplimiento en lo
que corresponda a lo dispuesto en la 'esoluci%n E(enta )* 1+, de 13 de septiembre de -001 de la
./'EMA 'e#i%n de 0arapac que cali$ic% $a!orablemente el E1A. 'n dic#a resolucin se aceptaron
medidas de miti%acin en el 5alar de Coposa.
'n su numeral E.3 se consi%n &ue el aumento de caudal de a%ua subterr/nea e0trada desde la
cuenca de Coposa y la incorporacin de e0traccin de a%ua subterr/nea desde la cuenca de Mic#inc#a"
%enerara un crecimiento paulatino en el cono de depresin de las napas" considerando &ue en un #orizonte de
3E aos" iba a producirse una reduccin de caudales en las $ertientes &ue alimentan los sistemas de la%unas en
los salares de Coposa y Mic#inc#a" #acia el final de la $ida del proyecto.
(as medidas de miti%acin establecieron tambi1n &ue en caso &ue los monitoreos realizados
detectaran al%una tendencia decreciente en el caudal de las $ertientes atribuible a la operacin de Colla#uasi y
no a fenmenos clim/ticos re%ionales" se proceder/ con una operacin de recar%a artificial de la $ertiente
afectada" la medida de miti%acin referida a la recar%a ser/ efecti$a cuando el caudal descienda #asta un caudal
de e0cedencia del *EQ. (a medida se aplicar/ durante el tiempo &ue fuese necesario #asta &ue se ase%ure una
recuperacin de los caudales naturales de las $ertientes" con respecto a sus $alores promedios #istricos" esto
es" un caudal promedio en >ac#ucoposa" de B) (Ns. (caudal de e0cedencia de ?E (Ns.
5e%7n lo &ue inform la Compaa Minera doa 6n1s de Colla#uasi" en respuesta al re&uerimiento
efectuado el primer semestre del ao 3))? por la 4-A de =arapac/" la tasa e0tracti$a efecti$a media desde el
inicio de la e0plotacin intensi$a del acufero #asta abril del 3))?" fue de E)E (Ns. y por lo tanto los impactos a
analizar deben asociarse a ese caudal de e0plotacin y no a la totalidad de los derec#os constituidos. 4e
acuerdo a lo sealado por la 4-A durante el ao 3))?" lo anterior #abra si%nificado &ue el caudal del acufero
#aba tenido un descenso dram/tico" bajo los C) litros por se%undo" lle%ando a un nue$o e&uilibrio en torno a
los B) litros por se%undo. A mayor abundamiento" efectuada $isita fiscalizadora por la 4-A de =arapac/ con
fec#a 3E de julio de 3))?" se midi un caudal de solamente +! litros por se%undo. Rinalmente" y efectuados los
controles y an/lisis respecti$os" se lle% a la conclusin de &ue se #aba producido una disminucin de cerca de
B+ litros por se%undo respecto del caudal medio en r1%imen natural" lo &ue e&ui$ale a una afeccin del C) Q
del acufero" todo lo cual fue estimado por esa 4ireccin" como un impacto no pre$isto" &ue ameritaba
cambios en la RCA.
'n efecto" las operaciones $inculadas al proyecto de e0pansin !!) O=94 contenido en la
Resolucin '0enta ;F!BC de la CGR'MA de 3))!" implicaron un aumento en el caudal e0plotado de a%uas
subterr/neas" pasando de la media de E)E (Ns a una cercana a los D)) (Ns. (as resoluciones de la 4-A &ue
constituyeron los primeros derec#os de apro$ec#amiento en el ao !**C" establecieron la e0i%encia de
monitorear sistem/tica y permanentemente los ni$eles de las a%uas del 5alar de Coposa" y particularmente los
caudales de la $ertiente >ac#ucoposa.
5in embar%o" la 4-A no contaba con re%istros fidedi%nos de los caudales de dic#os recursos
#idrol%icos antes del ao !**D" por ello la resolucin de la CGR'MA del ao 3))! cometi una imprecisin
al sealar como caudal un r1%imen natural menor al medido en la lnea de base. 'l caudal a septiembre de
3))! era de C! (Ns y no de B) (Ns como sealaba la empresa.
'n definiti$a" el efecto final del proyecto minero <Compaa Minera 4oa 6n1s de Colla#uasi8"
como las ampliaciones del mismo" fue ne%ati$o en el caudal de la $ertiente de >ac#ucoposa y de los ni$eles
piezom1tricos de los pozos de e0traccin de a%ua &ue utiliz la empresa minera.
Como puede apreciarse" el problema &ue se presenta en la e0plotacin de la Compaa Minera 4oa
6n1s de Colla#uasi" dice relacin en primer lu%ar con &ue los estudios pre$ios subestimaron el caudal natural
de la $ertiente >ac#ucoposa y adem/s la resiliencia del acufero ante la tasa e0tracti$a de a%ua subterr/nea a la
fec#a de 3))B. =odo lo anterior" de$ino en un proceso de modificacin del proyecto" a objeto de minimizar
estos impactos. 'n definiti$a" la Resolucin '0enta ;F 3+ de fec#a C de marzo de 3))B" dictada de oficio por
la Autoridad Ambiental" resol$i modificar y adecuar las Resoluciones '0entas C!+ de !**E" !BC de 3))! y
!)) de 3))+" a efectos de establecer ambientalmente el m/0imo caudal a e0traer y establecer medidas de
miti%acin &ue fueren procedentes para e$itar la afectacin ambiental del /rea inter$enida.
'n se%undo lu%ar" el problema se $incula a los derec#os emanados de las distintas resoluciones de
calificacin ambiental y los derec#os de apro$ec#amiento de a%uas constituidos pre$iamente a 1stas en
relacin con las mismas.
(a resolucin de calificacin ambiental ;F C!+ de 3C de diciembre de !**E" &ue aprueba el 'studio
de 6mpacto Ambiental correspondiente al proyecto minero <Compaa Minera 4oa 6n1s de Colla#uasi8"
consa%ra un derec#o cautelar a fa$or de la CG;AMA yNo CGR'MA en su caso" pues siempre deja abierta la
posibilidad &ue el proyecto sea modificado" as se desprende de la propia RCA en su parte resoluti$a numeral
+F letra , ! y 3" en su numeral ?F inciso se%undo y por 7ltimo en su numeral E. Sue seala entre otras cosas
&ue en base a los resultados obtenidos en las campaas de monitoreo incluidos en el '6A los par/metros
monitoreados podr/n ser modificados en sus contenidos y frecuencia de com7n acuerdo entre la autoridad
sectorial y el proponente" como tambi1n &ue frente a la e0istencia de impactos ambientales no pre$istos en el
estudio y en sus documentos ane0os deber/ informar a la CGR'MA y asumir las acciones necesarias para
miti%arlos.
2.@ Conclusiones:
! (a se%uridad jurdica" es consecuencia del principio de juridicidad y en definiti$a si%nifica &ue las
autoridades est/n obli%adas a actuar dentro del /mbito de las competencias &ue la ley les entre%a y de
la forma &ue el ordenamiento jurdico establece.
3 4e acuerdo a la normati$a ambiental $i%ente" y en especial" de acuerdo a la naturaleza de la
Resolucin de Calificacin Ambiental como acto administrati$o terminal" &ue se pronuncia sobre la
$iabilidad ambiental de un proyecto o acti$idad" 1sta puede ser modificada" ya &ue la Administracin
crea una situacin jurdica para el titular del proyecto con rele$ancia ambiental" cual es permitir &ue
dic#o proyecto se lle$e a cabo bajo ciertas circunstancias y en ciertas condiciones.
+ 9or todo lo anterior" y de acuerdo a lo sealado por la propia Contralora -eneral de la Rep7blica" en
su dictamen 3).?CC de 3))+" se podr/n introducir modificaciones a la RCA con una doble limitacin:
Sue los elementos propios de la decisin ambiental no #ayan e$olucionado de la manera esperada"
pero slo con el fin de &ue se adopten las medidas necesarias para corre%ir dic#a situacin.
? 'n dic#o conte0to" la modificacin a una RCA en s misma" no altera la certeza jurdica para los
particulares.
E 'n el caso particular del proyecto en comento" la modificacin se efect7a como una forma de reducir
un impacto no pre$isto del proyecto" enmarcado en t1rminos %enerales en las condiciones
establecidas en el dictamen 3).?CC de la Contralora -eneral de la Rep7blica" ya sealado" 5in
embar%o" en esta situacin" la 4-A no contaba con re%istros fidedi%nos de los caudales de los
recursos #idrol%icos afectados" antes del ao !**D" por lo &ue la RCA del ao 3))! cometi una
imprecisin al sealar como caudal un r1%imen natural menor al medido en la lnea de base.
B 'ste error" en estricto ri%or no es imputable al titular del proyecto" o al menos no en forma e0clusi$a.
(a 4ireccin -eneral de A%uas" pudo y debi pre$er el perjuicio &ue pro$ocara al componente
a%ua" y a los componentes ambientales asociados" el aumento del caudal de e0traccin en el 5alar
Coposa y la Vertiente >ac#ucoposa.
C A pesar de ello" lo &ue en definiti$a no %enera un $icio de ile%alidad en esta modificacin a la RCA"
es el derec#o de naturaleza cautelar establecido a fa$or de la CGR'MA" en la parte resoluti$a de la
RCA" numeral +F letra , ! y 3" en su numeral ?F inciso se%undo y por 7ltimo en su numeral E. 4e
acuerdo a estos" los resultados obtenidos en las campaas de monitoreo incluidos en el '6A y los
par/metros monitoreados" podan ser modificados en sus contenidos y frecuencia.
D Rinalmente" se debe reiterar &ue el car/cter de instrumento pre$enti$o del 5'6A" en el cual la
e$aluacin es predicti$a" todo lo cual permite &ue se re$ise si los impactos e$olucionan en la forma
pre$ista. 5i ello no ocurre" el ordenamiento jurdico ambiental contempla #erramientas correcti$as
pertinentes entre las &ue se encuentra la posibilidad de efectuar nue$as e0i%encias &ue permitan
enfrentar la $ariable ambiental &ue se #a $isto afectada.
* =odo lo anterior" #ace necesario &ue se e$al7e una modificacin a la le%islacin ambiental &ue
contemple en forma e0presa esta situacin.