I.

Breve Resea Histrica

La institucin del factor obedece a la necesidad de poner al frente de un establecimiento
comercial o industrial a alguien que se encargue de dirigirlo, administrarlo y de representar
al dueo en la celebracin de los contratos que la explotacin normal del negocio demanda. A
esta misma necesidad responda la figura del institor del Derecho romano, pero ste, a
diferencia del factor, nunca fue autentico representante de su principal, porque la idea de
representacin directa fue ajena a los juristas romanos para quienes la regla general era que
un persona sui juris no poda adquirir ms que por s misma y no poda obligar ms que a s
misma. El institor era considerado, pues un representante indirecto, aunque con el tiempo se
concedieron ciertas acciones la actio institoria utilis o quasi institoria- que permitan obrar
contra el mandante por las obligaciones que hubiere contrado el institor.
La reforma sali de una institucin pretoriana. Suceda con frecuencia que un jefe de familia
pusiera a un esclavo o a su hijo bajo potestad a la cabeza de un comercio. El tercero que
contraa con este encargado o institor no tena contra el ms que un derecho ilusorio, puesto
que el esclavo no se obliga civilmente por contrato y el hijo de familia que se obliga no tiene
patrimonio. Pero el comisionante haba autorizado tcitamente al institor a hacer todos los
actos relativos al comercio, por lo que muy a menudo los terceros solo trataban con el esclavo
en consideracin al dueo, era pues equitativo que quedara obligado por los contratos del
institor. Esto fue lo que decidi el pretor.
Actualmente gran cantidad de negocios se administran por factores; pero ya no se les llama
con ese nombre en la prctica al menos en Costa Rica y otros pases latinoamericanos, sino
gerentes. As es usual encontrar por todas partes, al frente de cada almacn, tienda, fbrica o
empresa de cualquier clase, tanto en sus sedes principales como en sus sucursales.
gerentes (gerentes generales, de ventas, crdito, produccin y aun subgerentes), como
jefes del respectivo establecimiento, departamento o seccin dirigiendo la marcha interna
del negocio y contratando con los clientes y proveedores, a nombre del propietario de la
empresa, sea este una persona fsica o una sociedad. Sin embargo los cdigos de comercio ,
aun los ms nuevos, continan llamando factores una denominacin que apareca en la
Pragmtica dada por Carlos I en Bruselas el ao 1542- a los que tengan la direccin de una
empresa o de un establecimiento de la misma.


II. Concepto

El factor es un representante permanente que el comerciante coloca al frente de un
establecimiento mercantil para realizar en su nombre y cuenta el trfico o giro comercial. El
factor ha de tener capacidad para obligarse y poder de su principal, ya sea general o
generalsimo (artculo 314 del Cdigo de Comercio).
La distincin entre poder general y generalsimo tiene origen en Cdigo Civil costarricense ,
el cual para facilitar la enumeracin de facultades en el otorgamiento de poderes, ha
instituido bajo esas denominaciones unos poderes de contenido fijo que respectivamente
autorizan al apoderado para ejercer actos de administracin o de disposicin. De esta
manera basta en Costa Rica otorgar un poder general o un poder generalsimo, sin ms
estipulaciones, para que se sepa concretamente cuales son las facultades conferidas, ya que
estn enumeradas en los respectivos artculos del Cdigo Civil1 Tales poderes deben
otorgarse en instrumento notarial e inscribirse en la seccin correspondiente del Registro
Pblico y no producirn efecto respecto de tercero sino desde la fecha de su inscripcin
(art.1251, C.C).
Apoderamiento general no significa un poder absoluto pues el empresario tiene derecho a
reservarse para s la realizacin de las operaciones que no crea conveniente delegar, con tal
de que estas reservas no desnaturalicen la figura del factor como apoderado general. Por
consiguiente le poder del factor se entiende extensivo a la generalidad de las operaciones de
la empresa o establecimiento bajo su control, pero no necesariamente ilimitado.
III. Naturaleza Jurdica

La naturaleza jurdico-comercial del factor ha sido identificada como una relacin de
mandato ya que el factor y los dems dependientes ejecutan negocios por cuenta del
principal.

IV. El Factor como Representante Directo

El factor o gerente es ante todo representante directo de su principal, es decir un apoderado
suyo; uno que acta a nombre y por cuenta del dueo del negocio, para que este quede
vinculado en cada contratacin. Si tal representacin descansa o no sobre una relacin de
trabajo, es tema que interesa al derecho laboral, al derecho mercantil le interesa ms que nada
determinar la amplitud del poder que ostenta el factor en su actividad cotidiana.

1
Art.1253: en virtud del mandato o poder generalsimo para todos los negocios de una persona, el mandatario puede vender,
hipotecar y de cualquier otro modo enajenar o gravar toda clase de bienes, aceptar o repudiar herencias, gestionar judicialmente,
celebrar toda clase de contratos y ejecutar todos los dems actos jurdicos que podra hacer el poderdante, excepto los que conforme
a la ley deben ser ejecutados por el mismo dueo en persona y los actos para los cuales la ley exige expresamente poder
especialsimo.
La dificultad surge porque, si los negocios civiles es relativamente fcil estudiar, en cada caso
las facultades de un apoderado antes de cerrar un trato con l para determinar si su poder es
suficiente, en la vida comercial donde las operaciones se suceden por millares, la constatacin
de poderes resulta poco menos que imposible.
Por ejemplo, las dificultades prcticas que existieran si cada persona que entra a hacer
compras a un gran almacn de departamentos, tuviera que analizar en cada caso los
poderes del gerente para determinar si las facultades conferidas lo autorizan o no para
hacer la venta de que se trate. Obviamente ello es imposible y entonces surge la necesidad
de someter a reglas uniformes la representacin que ejercen factores, de modo que todos
ellos tengan, hasta donde sea posible, facultades equivalentes, poderes de extensin fija y
contenido tpico para que como apunta GARRIGUES, todo tercero pueda saber, sin necesidad
de particular indagacin, en qu medida queda obligado el comerciante por su factor. Si el
factor es la persona encargada de administrar y dirigir el establecimiento comercial, su
poder debe abarcar todo lo que el propio comerciante podra hacer, salvo lo que sea
personalsimo o implique la terminacin de la actividad mercantil encargada.
El anterior Cdigo de Comercio de Costa Rica (1853), siguiendo al espaol de 1829 dispona:
Los factores constituidos con clausulas generales se entienden autorizados para todos los
actos que exige la direccin del establecimiento. El propietario que se proponga reducir
estas facultades deber expresar en el poder las restricciones a que haya de sujetarse el
factor (Art.122).
Como se ve esa norma luego de establecer una regla general que daba contenido uniforme a
los poderes de los factores, permita no obstante que las respectivas facultades fueran
limitadas a voluntad por el poderdante. El Cdigo de Comercio espaol de 1885
actualmente en vigor mantuvo aparentemente esa misma facultad de restringir los poderes
normales del factor, pero como a la vez dispuso que los contratos celebrados por el factor de
un establecimiento fabril o comercial se entendern hechos por cuenta del propietario sin
que este pueda alegar transgresin de facultades, se ha interpretado que las restricciones
solo rigen entre el principal y su factor, pero que no son oponible a terceros, aun en el
supuesto de que tales restricciones constaren en el Registro Mercantil. Esta opinin debe
anotarse no es aceptada unanimente en Espaa sino con algunas atenuaciones.
En Mxico una disposicin legal parecida a la espaola que acabamos de comentar, ha dado
lugar tambin a que un sector considerable de la doctrina sostenga la ilimitabilidad del poder
del factor y considere que en consecuencia, las restricciones que el principal hubiere
introducido al poder, no operan frente al tercero contratante, por ms que tenga plena
eficacia entre las partes. El principal puede as rescindir el contrato que lo liga al factor si
este excede las facultades que recibi, caso en el cual estar el factor tambin obligado a
indemnizar los daos y perjuicios que le hubiere ocasionado al principal su trasgresin.

V. El Factor Notorio

Junto a este tipo de factor inscrito, tambin es muy comn el factor notorio cuyo
apoderamiento no se ha registrado en el registro Mercantil, quien se presenta como factor
de un establecimiento comercial a vista y paciencia del dueo, no tiene un poder legalmente
constituido. Ante esta circunstancia el ordenamiento jurdico acorde a la realidad, respalda la
situacin de hecho, en conflicto con la autorizacin legal:
Los contratos hechos por el factor en un establecimiento que notoriamente pertenezca a
persona o sociedad conocida, se tienen por celebrados por cuenta del propietario del
establecimiento, aun cuando el factor no lo declare al tiempo de celebrarlos, siempre que tales
contratos recaigan sobre objetos comprendidos en el giro o trfico del establecimiento; o si, aun
cuando sean de otra naturaleza, resulta que el factor obr con rdenes del comitente, o que ste
aprob su gestin en trminos expresos, o por hechos positivos que induzcan a presuncin
legal(art.315CdC).
Tal es la solucin ms acorde con las exigencias del trfico mercantil, la seguridad y buena fe
de los terceros, quienes tienen derecho a asumir la existencia de la plenitud de poder de
quien se presenta como factor del principal. Cuando el principal tolera, mediante una
conducta no interpretable de otro modo, a alguien a presentarse ante terceros como su
representante sin impedirlo, porque tal conducta iguala el otorgamiento de un apoderamiento
comercial general.
VI. Deberes del Factor

Ningn factor podr negociar por cuenta propia, ni tomar inters bajo nombre propio o ajeno
en negociaciones del mismo gnero de las que le estn encomendadas, salvo autorizacin
expresa del principal. Si no obstante la prohibicin que establece este artculo, el factor hiciere
tales negociaciones, las utilidades quedarn a beneficio exclusivo del propietario; y en caso de
prdida, el factor lo soportar en forma exclusiva. (art.317 CdC)
El principal no queda exonerado de las obligaciones que a su nombre contraiga el factor, aun
cuando pruebe que procedi sin orden suya en una negociacin determinada, siempre que el
factor estuviese autorizado para celebrarla segn el poder en cuya virtud acte, y
corresponda aqulla al giro del establecimiento que est bajo su direccin. El principal no
puede sustraerse al cumplimiento de las obligaciones contradas por su factor a pretexto de
que abus de su confianza, que hizo mal uso de las facultades que le estaban conferidas, o de
que consumi en su provecho los efectos que adquiri para su principal. Queda a salvo su
accin contra el factor para la indemnizacin de los posibles daos y perjuicios. (art.318 CdC)
Las multas en que pueda incurrir el factor por contravencin a las leyes o reglamentos en las
gestiones propias del establecimiento, se harn efectivas en bienes de su principal, sin
perjuicio de la responsabilidad del factor frente al propietario del negocio, si tales
contravenciones fueren imputables al factor. (art.319 Cd C)
VII. Duracin del poder del Factor

Los poderes conferidos a un factor se estimarn en todo caso subsistente mientras no le
fueren expresamente revocados o no haya sido enajenado el establecimiento de que estaba
encargado. La revocatoria surte efecto, en cuanto al factor, desde que reciba la comunicacin
respectiva del principal, y en cuanto a terceros, desde la presentacin al Registro Pblico de la
escritura de revocacin. (art.320 C d C)
La muerte del principal no implica la caducidad del mandato. La venta del establecimiento
comercial significa terminacin del poder. La muerte del factor da por terminado el contrato.
(art.321 CdC)