DESCENTRALIZACIN PRODUCTIVA

1 DERECHO LABORAL


AO DE LA INVERSIN PARA EL DESARROLLO RURAL Y LA SEGURIDAD
ALIMENTARIA
UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES







FACULTAD DE CIENCIA ADMINISTRATIVAS Y CONTABLES



CARRERA : ADMINISTRACION Y SISTEMAS
CURSO : DERECHO LABORAL
CATEDRTICO : Abog. AQUINO CASTILLO, Mery Luz
ESTUDIANTES :



SEMESTRE : VI-A1

2013


DESCENTRALIZACIN PRODUCTIVA
MENDOZA VILCHEZ, Lucero
SOTO OREJON, Yuvana
SUAREZ MEJIA, Karol
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DEDICATORIA


Este trabajo est
dedicado a nuestra
profesora quien da a
da nos brinda nuevos
conocimientos.
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INTRODUCCIN
En los ltimos aos la descentralizacin productiva se ha convertido importante
para la vida debido a las ventajas econmicas que genera a las empresas.
Existen dos mbitos para desarrollarla, la intermediacin laboral consiste en
el destaque de personal de una empresa de servicios a una empresa usuaria y
la tercerizacin, consiste en una etapa del proceso productivo para que sea
una segunda empresa -contratista- quien lo desarrolle.
La tercerizacin y la intermediacin laboral, constituyen en dos dinmicas que
permanentemente se encuentran presentes en la actividad empresarial y el
trabajo.
La intermediacin en el pas constituye una negacin, una superposicin de
valores antagnicos que afectan continuamente la dignidad del trabajador
contratado.
Para que no se proceda en generar una ley que regule esta intermediacin,
miles de miles de trabajadores, nadie les va a quitar de la cabeza que sus
reclamos se ventilan en las calles con marchas absurdas e intrascendentes.
La tercerizacin, no constituye el aporte y contratacin directa de trabajadores.
Aquellas aportan "servicios".
Existe una cualidad muy importante de las empresas de tercerizacin;
singularmente realizan investigacin del mercado laboral, ofertan respuestas y
expectativas.






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DESCENTRALIZACION PRODUCTIVA


Descentralizacin Productiva: Transferir a diversas empresas parte de la
actividad que antes se ejerca desde el gobierno supremo de una empresa.

Es un fenmeno de organizacin empresarial que comnmente se le designa
como outsurcing. Esta expresin engloba cualquier fenmeno u operacin de
sacar fuera, trasladar, una parte del proceso productivo o de distribucin de un
empresario a otro.
Existen dos dos rasgos de identidad:
1. La fragmentacin o segmentacin del ciclo productivo.
2. La externalizacin o exteriorizacin son funciones o actividades del ciclo.

Las consecuencias esenciales que conlleva la descentralizacin productiva,
son de un doble orden:

La primera es de carcter econmico: Es un principio de divisin del trabajo
entre las organizaciones empresariales fragmentando de esa manera el viejo
principio de divisin del trabajo interempresarial, el cual se estructuraba en
torno a la diversificacin de las prestaciones de trabajo y a la estratificacin
jerrquica de los trabajadores en categoras monovalentes (especializaciones),
dando paso a una nueva versin en la cual la especializacin alcanza a la
propia organizacin.

La segunda es de relaciones interempresariales: Es de plano jurdico que
est sustentada en vnculos de cooperacin, coordinacin o de dependencia
absoluta.
La descentralizacin productiva se ha generalizado y expandido. Inicialmente
comenz con las actividades no ligadas a la actividad de la empresa principal,
tales como los servicios de limpieza, o seguridad de todo tipo de servicios. Es
hoy una realidad planetaria, visible en economas de muy distinta estructura y
desarrollo y, utilizada en los ms diversos sectores econmicos que no slo
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afecta a la produccin de bienes o servicios, sino que acta en su gestin y
comercializacin.
La tercera es de relaciones salariales: La persona asalariada asiste perpleja
a la conversin que se ha llevado a efecto del trabajo. El trabajo especializado
se ha convertido en mera disponibilidad para el empleo (empleabilidad) tanto
como para el hombre y la mujer, que solamente poseen su capacidad de
vender/alquilar su fuerza de trabajo, se les transforma su naturaleza, es decir,
su potencialidad en venta/alquiler de fuerza de trabajo.

SEGN LA LEY SE PUEDE PERSIVIR:

La LEY N 29245 DECRETO SUPREMO N 006-2008-TR hace referencia de la
descentralizacin productiva, tercerizacin, intermediacin laboral, las contratas
y subcontratas.
El artculo 1 de la Ley N 29245, Ley que regula los servicios de tercerizacin,
que establece que el objeto de dicha norma es regular los casos en que
procede la tercerizacin, los requisitos, derechos y obligaciones, as como las
sanciones aplicables a las empresas que desnaturalizan el uso de este mtodo
de vinculacin empresarial.
Para lograr tener un concepto claro es importante conocer qu es la
tercerizacin, as como otros conceptos que se encuentran estrechamente
vinculados a ella, y que nos sern de mucha utilidad para entender de mejor
manera.


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LA TERCERIZACIN

LA TERCERIZACIN: Se entiende por tercerizacin la contratacin de
empresas para que desarrollen actividades especializadas u obras, siempre
que aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo.
Cuenta con sus propios recursos financieros, tcnicos o materiales; sean
responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores estn
bajo su exclusiva subordinacin.
Podemos entender que la tercerizacin es la delegacin de responsabilidades y
compromisos con el objetivo de que un tercero desarrolle las actividades
delegadas a cambio de una retribucin para lograr una mayor especializacin y
una mayor eficiencia.





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SEGN LA LEY SE PUEDE PERSIVIR:

REGLAMENTO DE LA LEY N 29245 Y DEL DECRETO LEGISLATIVO N 1038,
QUE REGULAN LOS SERVICIOS DE TERCERIZACIN
DECRETO SUPREMO N 006-2008-TR 12/09/2008

Constituyen elementos caractersticos de tales actividades, entre otros, la
pluralidad de clientes, que cuente con equipamiento, la inversin de capital y la
retribucin por obra o servicio. En ningn caso se admite la sola provisin de
personal. La aplicacin de este sistema de contratacin no restringe el ejercicio
de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores.

De la misma manera, puede decirse que la tercerizacin supone que una
empresa decide no realizar directamente, a travs de sus medios materiales y
personales, ciertas fases o actividades precisas para alcanzar el bien final de
consumo, optando en su lugar por desplazarlas a otras empresas o personas
individuales, con quienes establece acuerdos de cooperacin de muy diversos
tipos.

Otras definiciones sealan que la tercerizacin apunta al proceso de sacar al
exterior de la empresa procesos de la produccin o del trabajo,
tradicionalmente desarrollados al interior de la misma. Asimismo, la
tercerizacin debe ser entendida como la externalizacin o desplazamiento
hacia entidades empresariales autnomas o independientes de funciones o
actividades del ciclo productivo que previamente se desarrollaban por una
misma empresa.
Ley N 29245 Ley que regula los servicios de tercerizacin

Se regulan los servicios de tercerizacin, estableciendo los requisitos,
derechos, obligaciones y sanciones aplicables a las empresas que realizan
dichas actividades.
Para estos efectos, se entiende por servicio de tercerizacin a la contratacin
de empresas para que desarrollen actividades especializadas u obras, siempre
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que aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo; cuenten
con sus propios recursos financieros, tcnicos o materiales; sean responsables
por los resultados de sus actividades y sus trabajadores estn bajo su
exclusiva subordinacin.
Son elementos caractersticas de los servicios de tercerizacin la pluralidad de
clientes, que cuenten con equipamiento, la inversin de capital y la retribucin
por obra o servicio. No se admite como tercerizacin a la sola provisin de
personal
NUEVOS CAMBIOS A LA LEY QUE REGULA LOS SERVICIOS DE
TERCERIZACION

Apenas a un da de publicada la ley N 29245 que regula los servicios de
tercerizacin, el 25 de junio del 2008 el Poder Ejecutivo dispuso la publicacin
del Decreto Legislativo N 1038 mediante el cual introducen precisiones y
nuevas condiciones para la aplicacin y puesta en vigencia de la nueva Ley.

Cambios en la definicin de la tercerizacin
Mediante los artculos 2 y 3 de la Ley N 29245 se propuso establecer una
definicin de lo que entiende por tercerizacin, como aquella prestada por las
empresas para que desarrollen actividades especializadas u obras, siempre
que asuman las servicios contratados por su cuenta y riesgo, cuenten con sus
propios recursos financieros, tcnicos o materiales, sean responsables por los
resultados de sus actividades, y cuyos trabajadores estn bajo su exclusiva
subordinacin.
Precis adems que constituyen elementos caractersticos de tales actividades,
entre otros, la pluralidad de clientes, que cuenten con equipamiento, la
inversin de capital y la retribucin de la obra o servicio. Y que en ningn caso
se admite la simple provisin de personal, siendo en este aspecto concordante
con el artculo 77 del proyecto de Ley General de Trabajo.


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Adems, de acuerdo a lo establecido en el Decreto Supremo N 020-2007-TR,
especific que constituye tercerizacin de servicios, entre otros, los contratos
de gerencia, los contratos de obra, los procesos de tercerizacin externa o los
contratos que tenga por objeto que un tercero se haga cargo de una parte
integral del proceso productivo.

No obstante, el artculo 1 del reciente Decreto Legislativo N 1038 ha
dispuesto que las empresas podrn adecuarse a la exigencia de la pluralidad
de clientes solo a partir del plazo de un ao contados a partir de la vigencia de
la Ley, o desde el momento de su constitucin para aquellas que recin se
constituyan. Ms implicante an resulta el sealamiento de que, en casos
excepcionales, por razones objetivas y demostrables, la pluralidad de clientes
puede no ser considerada como caracterstica, reservando al Reglamento la
precisin de su aplicacin.

Aunque el Decreto seala que esta disposicin no exonera de la prohibicin de
efectuar una simple provisin de personal ni de las exigencias de autonoma
empresarial, nada impide que luego de expedido el Reglamento, las empresas
que proveen servicios exclusivos de tercerizacin a empresas usuarias
(principalmente mineras, petroleras, elctricas, etc.) y que no cuentan con otros
clientes, que antes han sido identificados por sus malas prcticas laborales,
prosigan brindando dichos servicios de tercerizacin, sin que los trabajadores
puedan objetar la continuacin de esta prestacin.

Aunque la caracterstica de ser una micro o pequea empresa puede ser una
razn objetiva que dispense de la aplicacin de este requisito, existe
evidencia que los servicios de tercerizacin no son esencialmente prestados
por micro o pequeas empresas, sino mayoritariamente por medianas y
grandes empresas que cuentan con ms de 50 trabajadores y/o que facturan
por encima de las 850 UIT anual. Existe por tanto la probabilidad que se alegue
que el servicio que prestan estas medianas y grande empresas, casi
exclusivamente, son esenciales para el desarrollo de las operaciones de la
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empresa, constituyendo una supuesta razn objetiva para la continuacin de
sus operaciones.

En todo caso, esta exencin a la regla crea una mayor incertidumbre para los
trabajadores y favorece el statu quo para las empresas aventajadas por una
relacin exclusiva, no ofreciendo garantas adecuadas para el ejercicio de los
derechos laborales.

Alcances de la tercerizacin con desplazamiento contino

El artculo 4 de la Ley, precisado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N
1038, se refiere a la tercerizacin con desplazamiento continuo de personal.

Seala que los contratos del personal de la empresa tercerizadora no deben
afectar sus derechos laborales y de seguridad social, cuando ste realice
trabajo especializado u obra de manera continua en las unidades productivas o
mbitos de la empresa principal.

Ms an precisa que en estos casos, debe mantenerse la subordinacin de los
trabajadores respecto de la empresa tercerizadora, lo cual debe constar por
escrito en dichos contratos de trabajo, adems de especificar cul es la
actividad empresarial (lase actividad laboral) a ejecutar y en que unidades
productivas o mbitos de la empresa principal se va a realizar.

Aunque la norma obliga a introducir estos tres nuevos requisitos formales en
los contratos de trabajo del desplazado (regla de subordinacin, caracterstica
de la actividad laboral y lugar de trabajo), a la luz de la reciente modificacin
estos por s solo no garantizan que no se afecte los derechos laborales y de
seguridad social cuando el desplazamiento no es continuo, por cuanto los
empleadores conservan el poder de no renovacin de dichos contratos debido
a que pueden causar interrupciones del contrato o celebrar stos de manera

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intermitente, as como el poder de subordinacin tcnica dado que pueden
introducir variaciones o interrupciones del desplazamiento mismo dentro del
contrato de trabajo, impidiendo de esta manera que se configure el status del
desplazamiento continuo del personal.

Afectacin al principio de desnaturalizacin

El artculo 5 de la Ley, al establecer el principio de desnaturalizacin, seal
que los contratos que no cumplen con los requisitos establecidos en los
artculos 2 y 3 de la Ley antes indicados y que implique una simple provisin
de personal, origina que los trabajadores desplazados tengan una relacin
laboral directa y inmediata con la empresa principal, as como la cancelacin
del Registro de Empresas Tercerizadoras, sin perjuicio de las sanciones
correspondientes.

Es decir, si las contratistas no cuentan con sus propios recursos financieros,
tcnicos o materiales, o no son responsables por los resultados de sus
actividades, o no cuentan con equipamiento e inversin de capital, y solo
proveen personal, entonces cometen desnaturalizacin y por tanto, se entiende
que existe una relacin directa entre los trabajadores de las empresas
contratistas con la principal.

Pese a la importancia de esta consecuencia jurdica que era el eje central de la
Ley, el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1038 ha dispuesto que la
configuracin de este supuesto de desnaturalizacin, entre otros, solo ser
aplicable siempre que haya existido desplazamiento continuo de personal a
las instalaciones de la empresa principal, no as cuando haya sido en forma
eventual o espordica.

El problema que surge de esta precisin consiste en determinar cundo un
desplazamiento es eventual o espordico. Cul es el plazo para determinarla
o cuales deberan ser sus caractersticas? Bastara que se demuestre en todo
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caso que existe una breve interrupcin del desplazamiento para que no se
cumpla con el requisito de continuidad? Si ese fuera el criterio, resultar
ineficaz que los trabajadores invoquen la aplicacin de este supuesto en las
solicitudes de inspeccin que formulen ante el Ministerio de Trabajo y sin xito
la posibilidad de obtener de parte de un Juez Laboral de una orden que
disponga su incorporacin a la planilla de la empresa principal.

Sin duda, este cambio constituye un retroceso laboral que tendr implicancias
para contrarrestar el fraude laboral y la simulacin de la tercerizacin, ms an
cuando las empresas ya conocen y cuentan con experiencia por introducir
continuas interrupciones en la relacin laboral para evitar que el trabajador
acumule ms de 5 aos continuos con contratos a plazo fijo e impedir que
ingresen a la planilla como estables.

Derecho a la informacin

El artculo 6 de la Ley establece el derecho a informacin que tienen los
trabajadores de las empresas contratistas por efecto de la tercerizacin.
Consiste en la obligacin que tiene el empleador de la empresa contratista de
informar al inicio de la actividad contratada, por escrito a sus trabajadores, a
sus representantes, a su organizacin sindical, as como a los trabajadores de
la empresa principal, como mnimo, lo siguiente:

a) La identidad de la empresa contratante, incluyendo el nombre o razn social
de sta, su domicilio y nmero de Registro nico de Contribuyentes.
b) Las actividades que son objeto del contrato del contrato celebrado con la
empresa contratante, cuya ejecucin se llevar a cabo en el centro de
trabajo o de operaciones de la misma.
c) El lugar donde se ejecutarn las actividades mencionadas en el literal
anterior.


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Aunque la Ley no seala el plazo en debe efectuarse esta comunicacin, el
criterio general es que sta debe efectuarse al inicio de la actividad contratada.
En todo caso, la misma disposicin ha establecido que el incumplimiento de
este deber de informacin constituye infraccin administrativa de acuerdo con
las normas de la inspeccin de trabajo.








Garanta de derechos laborales

El artculo 7 de la Ley, precisado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N
1038, seala los derechos que gozan los trabajadores desplazados bajo
relacin de continuidad por las empresas que brindan servicios de
tercerizacin.

Mediante el mismo, se establece que los trabajadores bajo contrato de trabajo
tienen iguales derechos que los trabajadores sujetos a contrato indeterminado
respecto a su empleador, no estando sujeto a subordinacin por parte de la
empresa principal. Ms precisamente seala que gozan de todos los derechos
individuales y colectivos establecidos en la normativa vigente, no pudiendo la
tercerizacin ser utilizada para perjudicar la libertad sindical, el derecho de
negociacin colectiva, para interferir en la actividad de las organizaciones
sindicales, sustituir a trabajadores en huelga o afectar la situacin de los
dirigentes amparados por el fuero sindical.

Aunque por efecto del mismo, los trabajadores comprendidos tienen el derecho
a constituir las organizaciones sindicales que estimen conveniente, negociar y
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ejercer su derecho de huelga, su ejercicio est subordinado a la vigencia de
sus respectivos contratos de trabajo mientras los empleadores no ejerzan su
poder de no renovacin de dichos contratos.

Por ello, es vlido lo sealado en el numeral 4 de este artculo que seala que
los trabajadores pueden recurrir a la autoridad administrativa de trabajo o al
poder judicial para solicitar la proteccin de sus derechos colectivos, o
impugnar las prcticas antisindicales, o para verificar la naturaleza de los
contratos de trabajo o impugnar la no renovacin de un contrato de trabajo para
perjudicar el derecho a la libertad sindical y de negociacin colectiva o en
violacin de un principio de no discriminacin, y obtener si correspondiera la
reposicin en su puesto de trabajo y su reconocimiento como trabajador de la
empresas principal, as como las indemnizaciones, costos y costas que le
correspondan, sin perjuicio de la aplicacin de multas.

Nuevo Registro de Empresa Tercerizadoras

El artculo 8 de la Ley crea el Registro de Empresas Tercerizadoras, el cual
estar a cargo del Ministerio de Trabajo y en el que debern inscribirse las
empresas contratistas en un plazo de 30 das hbiles de su constitucin, para
iniciar y desarrollar sus actividades.

Seala a su vez que el registro se efecta ante la autoridad administrativa de
trabajo competente del lugar donde la empresa desarrolla sus actividades,
quedando sujeta la vigencia de su autorizacin a la subsistencia del registro. La
norma no seala la obligatoriedad de la renovacin del registro ni el plazo para
ello.
Aunque el Registro no es constitutivo del derecho que tiene la persona jurdica
para realizar actos con efectos civiles, sin embargo si es constitutivo para
iniciar y desarrollar actividades exclusivamente de tercerizacin, es decir para
la celebracin de contratos para desarrollar actividades especializadas u obras
con empresas usuarias en el marco de la tercerizacin.
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Restricciones de la responsabilidad solidaria

Como aspecto central de la norma, el artculo 9 de la Ley establece que la
empresa que contrate la realizacin de obras o servicios con deslazamiento de
personal de la empresa tercerizadora es solidariamente responsable por el
pago de los derechos y beneficios laborales, y por las obligaciones de
seguridad social devengados por el tiempo en que el trabajador estuvo
desplazado. Este planteamiento es muy prximo a lo establecido en el artculo
79 del proyecto de Ley General de Trabajo.

Especialmente seala que dicha solidaridad se extiende por un ao posterior a
la culminacin del desplazamiento, precisando que la responsabilidad de la
empresa tercerizadora se mantiene por el plazo establecido para la
prescripcin laboral, que es de 3 aos. En todo caso, el artculo 4 del Decreto
Legislativo N 1038 ha establecido el derecho de repeticin o de pago a su
favor que tiene la empresa principal contra la empresa tercerizadora, cuando
asuma obligaciones de la tercerista, adquiriendo a la vez los derechos y
privilegios del crdito laboral en caso de insolvencia o quiebra de la empresa
tercerizadora, el cual le otorga un derecho preferente para el pago de las
deudas a su favor.
No obstante lo sealado, el artculo 3 del mismo Decreto establece que la
solidaridad se contrae nicamente a las obligaciones laborales y de seguridad
social a cargo de la empresa tercerizadora establecida por norma legal, y no a
las de origen convencional. Esta distincin y separacin de la responsabilidad
resulta en todo caso restrictiva para el cumplimiento de los derechos laborales
por cuanto resultar oponible a la ejecucin de las sentencias que ordene el
Juez a pagar a favor de los trabajadores por concepto de beneficios sociales.

Finalmente, se ha dispuesto que el Poder Ejecutivo reglamente la Ley N
29245 en el plazo de 30 das hbiles, estableciendo adems que las empresas
comprendidas se adecuen al nuevo Reglamento luego de los 30 das hbiles
de publicado el citado Reglamento.
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LA INTERMEDIACIN LABORAL
Intermediacin laboral es aquella figura que tiene como finalidad exclusiva la
prestacin de servicios por parte de una tercera empresa. As, involucra a tres
agentes: una tercera empresa, la empresa usuaria y a los trabajadores
mediante los cuales se brinda el servicio de intermediacin laboral.
En el Per la ley es aplicada de la siguiente manera
En Per, la Ley N 29245 resulta innovadora al aportar, en su artculo 2, la
definicin de tercerizacin, tcnica que hasta ahora no se haba utilizado en el
ordenamiento jurdico de dicho pas. La mencionada disposicin establece: Se
entiende por tercerizacin la contratacin de empresas para que desarrollen
actividades especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios
prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recursos financieros,
tcnicos o materiales; sean responsables por los resultados de sus actividades
y sus trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin. Luego de lo cual
dispone que sean elementos caractersticos de tales actividades, entre otros, la
pluralidad de clientes, que cuente con equipamiento, la inversin de capital y la
retribucin por obra o servicio.
En ningn caso se admite la sola provisin de personal. Por ltimo, se
establece que la aplicacin de este sistema de contratacin no restringe el
ejercicio de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. Cabe
precisar que el artculo 3ero hace una enunciacin, no taxativa, de servicios
que deben ser reputados como servicios tercerizados, a saber: los contratos de
gerencia y de obra, los procesos de tercerizacin externa, y aquellos contratos
en virtud de los cuales un tercero asume una parte integral del proceso
productivo.



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La tercerizacin en el Per

















SEGN LA LEY SE PUEDE PERSIVIR:

Ley N 27626 (09.01.2002) Ley que regula la actividad de las Empresas
Especiales de Servicios y de las Cooperativas de Trabajadores.
Decreto Supremo N 003-2002-TR (28.04.2002). Reglamento de la Ley N
27626.
Es la actividad organizada encaminada a poner en contacto a oferentes y
demandantes de mano de obra dentro del mercado laboral para que
mutuamente satisfagan sus necesidades, entendindose como oferentes de
mano de obra las personas naturales que estn disposicin de ofrecer su
fuerza de trabajo en un mercado laboral y, como demanda de la mano de obra,
el reconocimiento de las diferentes unidades econmicas para que sus
vacante, sean ocupadas por personas calificadas para el desempeo de las
mismas.

No compartimos la posicin de quienes sealan que antes de la entrada en
vigencia de la Ley N 29245 ya se encontraba regulada la tercerizacin. En
efecto, gran parte de la doctrina nacional seala que la tercerizacin laboral
encontr su primera regulacin cuando en el artculo 4 del Decreto Supremo N
003-2002-TR se estableci que: No constituye intermediacin laboral los
contratos de gerencia, conforme al artculo 193 de la Ley General de
Sociedades, los contratos de obra, los procesos de tercerizacin externa, los
contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte
integral del proceso productivo de una empresa y los servicios prestados por
empresas contratistas o subcontratistas, siempre que asuman las tareas
contratadas por su cuenta y riesgo, que cuenten con sus propios recursos
financieros, tcnicos o materiales, y cuyos trabajadores estn bajo su exclusiva
subordinacin.
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Contrato
Civil
Poder de
Direccin
Contrato
Laboral

Es as que slo se otorga la fuerza de trabajo, es decir al personal capacitado y
calificado para el desarrollo de la actividad; y slo podr prestarse por
empresas de servicios que se encuentren constituidas como personas jurdicas
de acuerdo a la Ley General de Sociedades y como Cooperativas de acuerdo a
la Ley General de Cooperativas.
As tambin, existe una garanta de pago hacia los trabajadores puesto que,
frente a un supuesto de impago, la empresa usuaria responde solidariamente
por la empresa de intermediacin.
Sin embargo, es posible mencionar que la empresa usuaria no podr contratar
a una empresa de intermediacin laboral para cubrir personal que se encuentre
ejerciendo el derecho de huelga o para cubrir personal en otra empresa de
servicios, de acuerdo al artculo 8 de la Ley N 27626, Ley que regula la
actividad de las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de
trabajadores. Slo procede la intermediacin laboral en los supuestos de
temporalidad (contratos ocasionales y de suplencia), complementariedad o
especializacin; es decir, que los trabajadores de la empresa que brinda el
servicio, no pueden formar parte dentro del desarrollo principal de la empresa
usuaria.

ESQUEMA DE INTERMEDIACIN LABORAL






EMPRESA USUARIA
EMPRESA DE SERVICIOS TRABAJADOR
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Asimismo, la Ley en mencin establece porcentajes limitativos para el nmero
de trabajadores de empresas de intermediacin que pueden brindar servicios
en las empresas usuarias. Esta limitacin consiste en exceder del 20% del total
de trabajadores de la empresa usuaria; por su carcter temporal. Es as, que
frente a un incumplimiento respecto de los lmites permisibles y/o frente a
contratos de intermediacin fuera de los supuestos establecidos por la norma,
se genera la desnaturalizacin de la intermediacin laboral, entendindose la
existencia de un contrato de trabajo con los trabajadores, fuera de las
sanciones que se le imputaran a las empresas partes.
Los trabajadores destacados a una empresa usuaria no pueden prestar
servicios que impliquen la ejecucin permanente de la actividad principal de
dicha empresa (artculo 3 de la Ley N 27626).
La intermediacin laboral slo podr prestarse por Empresas de Servicios
constituidas como personas jurdicas de acuerdo a la Ley General de
Sociedades o como Cooperativas conforme a la Ley General de Cooperativas,
y tendr como objeto exclusivo la prestacin de servicios de intermediacin
laboral (artculo 2 de la Ley N 27626).
Se considera como Empresas de Servicios a:
a) Las Empresas de Servicios Temporales.
b) Las Empresas de Servicios Complementarios.
c) Las Empresas de Servicios Especializados (artculo 11 de la Ley N
27626).
Se considera como Cooperativas de Trabajadores a:
- Las Cooperativas de Trabajo Temporal.
- Las Cooperativas de Trabajo y Fomento del Empleo (artculo 12 de la
Ley N 27626).

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Supuestos de intermediacin laboral

Temporalidad, complementariedad y especializacin.

a) Empresas y cooperativas de trabajadores de servicios temporales:
Suministran trabajadores para realizar labores de naturaleza ocasional o
de suplencia (ejemplos: cubrir puestos vacantes temporales o para
cubrir necesidades temporales de la empresa que no corresponden a su
actividad principal).
b) Empresas de servicios complementarios: Destacan personal para la
realizacin de labores secundarias, de carcter auxiliar, accesorio:
mantenimiento, limpieza, vigilancia, seguridad y mensajera externa.
Cooperativas de trabajo y fomento del empleo.
c) Empresas de servicios especializados: Brindan servicios de alta
especializacin, es una labor auxiliar, secundaria o no vinculada a la
actividad principal. La empresa usuaria carece de poder de direccin
sobre el personal destacado. (Ejemplo: auditoras, implementacin de
soportes informticos, entre otros).Cooperativas de trabajo y fomento del
empleo.


Requisitos de constitucin y porcentajes limitativos

Empresas de intermediacin: Objeto social: brindar exclusiva o
conjuntamente servicios temporales, complementarios o especializados.
Cooperativas: No pueden prestar servicios temporales,
complementarios o especializados conjuntamente.
Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan actividades de
Intermediacin Laboral (requisito esencial).
Lmite 20% del total de trabajadores de la empresa usuaria
(*modalidad temporal).

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Supuestos de intermediacin prohibidos
Para cubrir personal que se encuentre ejerciendo el derecho de huelga.
Para cubrir personal en otra entidad de intermediacin.
Para prestar servicios que impliquen la ejecucin permanente de la
actividad principal de la empresa usuaria.
Desnaturalizacin de la intermediacin.
Principio de primaca de la realidad.
Exceso de los porcentajes limitativos.
Intermediacin para servicios temporales distintos a los que pueden ser
cubiertos por los contratos de naturaleza ocasional y temporal.
Intermediacin para labores distintas a las reguladas en la ley y su
reglamento.
Reiteracin del incumplimiento de las obligaciones de la empresa
usuaria.
Destaca trabajadores para realizar la actividad principal de la empresa
usuaria.

El hecho de haber mencionado supuestos que constituyen acciones de
tercerizacin no supone que se haya regulado a esta figura. A pesar de ello,
muchos autores nacionales insisten en que s. No obstante, para zanjar la
controversia creemos que es importante recurrir a la jurisprudencia,
especficamente a la Accin Popular recada en el Expediente N 1949-2004-
Lima, en donde la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica establece que el hecho de que en el
artculo 4 del Decreto Supremo N 003-2002-TR se haya hecho referencia a
una figura ajena a la intermediacin laboral no implica que se le haya regulado;
es ms que ello fuera as, el mencionado artculo 4 sera ilegal, toda vez que
excedera los mrgenes de ley(De conformidad con el inciso 8 del artculo 118 de
nuestra Constitucin, corresponde al Presidente de la Repblica: Ejercer la potestad de
reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales lmites, dictar
decretos y resoluciones ).

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22 DERECHO LABORAL



En este sentido, en apreciacin con la que estamos de acuerdo, la Sala
Suprema manifiesta que cuando se alude a la tercerizacin, en realidad solo se
estn estableciendo criterios de identificacin y diferenciacin entre la
intermediacin laboral y la tercerizacin. Por lo tanto, la tercerizacin se
encuentra regulada en el artculo 4 del Decreto Supremo N 003-2002-TR.

En este orden de ideas, a pesar de que posteriormente se hayan ampliado los
alcances del artculo 4 en cuestin, como sucedi por efecto del Decreto
Supremo N 020-2007-TR, la tercerizacin recin se halla a partir de la entrada
en vigencia de la Ley N 29245del Decreto Legislativo N 1038 y del Decreto
Supremo N 006-2008-TR; por tal razn, dichas normas no tienen
antecedentes.

Actualidad normativa
Con fecha 24 de junio de 2008 fue publicada la Ley N 29245, denominada
Ley que regula los servicios de tercerizacin. Esta normativa, empieza por
determinar qu constituye la tercerizacin; en este sentido, establece que la
tercerizacin es la contratacin de empresas para que desarrollen actividades
especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios prestados
por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recursos financieros, tcnicos
o materiales; sean responsables por los resultados de sus actividades y sus
trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin. Asimismo, en
contrapartida con el artculo 4 del Decreto Supremo N 003-2002-TR, en el
artculo 3 de la mencionada ley se sealan los casos que constituyen
tercerizacin, siendo estos: Los contratos de gerencia conforme a la Ley
General de Sociedades, los contratos de obra, los procesos de tercerizacin
externa y los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de
una parte integral del proceso productivo

Estos dispositivos resultan importantes a la luz de la controversia doctrinaria
referida a si la actividad principal o distintiva puede ser tercerizada. Ya vimos

DESCENTRALIZACIN PRODUCTIVA

23 DERECHO LABORAL



como en un anterior pronunciamiento, la Primera Sala Laboral de la Corte
Superior de Justicia de Lima, sustentndose justamente en la doctrina,

concluy en que no es factible que en virtud de la tercerizacin se descentralice
productivamente la actividad principal o distintiva de la empresa contratante.
Sin embargo, a pesar de dicho pronunciamiento, toda vez que la ley no lo
prohbe, consideramos aunque dogmticamente no estamos de acuerdo que
en trminos legales s es posible que la actividad principal o distintiva de la
empresa contratante pueda ser tercerizada. Corrobora nuestra apreciacin lo
estipulado en el artculo 1 del Decreto Supremo N 006-2008-TR,
Reglamento de la Ley N 29245, en el cual se establece que la tercerizacin
es una forma de organizacin empresarial por la que una empresa principal
encarga o delega el desarrollo de una o ms partes de su actividad principal a
una o ms empresas tercerizadoras, que le proveen de obras o servicios
vinculados o integrados a la misma

Per dispone de dos mecanismos de proteccin de los derechos laborales en
las relaciones de intermediacin: la responsabilidad solidaria y la carta fianza
bancaria. El artculo 24 de la Ley N 27.626 establece que las entidades
dedicadas a la intermediacin laboral, cuando suscriban los contratos
respectivos, debern conceder una fianza que garantice el cumplimiento de las
obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajadores destacados. El
reglamento establece dos tipos de fianza: a nombre del Ministerio de Trabajo o
a nombre de la empresa usuaria.

Asimismo, en su artculo 25, dicha ley consagra un mecanismo de
responsabilidad solidaria de la empresa usuaria respecto de los derechos
laborales de origen legal o colectivo, que opera nicamente en el supuesto que
la fianza otorgada resulte insuficiente para el pago de los derechos laborales
correspondientes a los trabajadores que prestan servicios en rgimen de
intermediacin por el tiempo que trabajen en la empresa usuaria.

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24 DERECHO LABORAL



Por su parte, el artculo 9 de la Ley N 29245 establece la responsabilidad de la
empresa principal al disponer que en aquellos casos en que sta contrate la
realizacin de obras o servicios con desplazamiento de personal de la empresa
tercerizadora es solidariamente responsable por el pago delos beneficios
laborales y por las obligaciones de seguridad social devengadas mientras el
trabajador se encontr desplazado. Resulta relevante sealar que la norma
establece un plazo durante el cual se extiende la responsabilidad fijado en un
ao contado a partir de la finalizacin del desplazamiento del trabajador.


Diferencias entre tercerizacin e intermediacin laboral
Intermediacin Laboral Tercerizacin (outsourcing)
Partes Relacin triangular entre la empresa
usuaria, la empresa de servicios y el
trabajador.
Relacin entre la empresa
contratante y la contratista.
Actividad La empresa de servicios destaca
personal a la usuaria para labores
complementarias, temporales o
especializadas.
La empresa contratista se
hace cargo de una fase del
proceso productivo y cuenta
con una organizacin
empresarial propia
Poder de
Direccin
La empresa de servicios cede parte de
su poder de direccin (direccin y
fiscalizacin) a la usuaria, mientras que
mantiene el poder disciplinario.
El poder de direccin lo ejerce
ntegramente la contratista.
Diferencia
esencial
Hay dos empleadores: el empleador
formal (empresa de servicios) y el un
empleador real (empresa usuaria)
Hay un solo empleador, la
contratista
Elemento tpico Los trabajadores laboran en las
instalaciones de la empresa usuaria.
Las labores se realizan en las
instalaciones de la contratista
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25 DERECHO LABORAL



CONCLUSIONES
Una conclusin seria que la intermediacin consiste en emplear a trabajadores
para ponerlos a disposicin de otra persona, natural o jurdica, llamada usuaria,
que determina sus actividades y verifica su ejecucin.
Otra seria que la tercerizacin se caracteriza por la contratacin de una
persona jurdica que ejecuta, posee con tu propio personal, recursos
financieros, materiales, entre otros denominada usuaria. Los trabajadores de la
tercerizadora no son trabajadores de la usuaria.
Para recurrir a la intermediacin laboral y realizar todas las actividades de la
empresa usuaria, solo se podr realizar bajo las modalidades de contratacin
de plazo fijo, ocasional, eventual, por horas y otros contratos precarios; tambin
podemos decir que la empresa de intermediacin laboral no puede dedicarse al
mismo rubro que la empresa principal.













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26 DERECHO LABORAL




RECOMENDACIONES

La primera recomendacin es tener en cuenta que existen muchas
organizaciones que tercerizan sus procesos de seguridad, sobre todo para que
sea otra compaa la que lleve a cabo el cumplimiento de regulaciones que
podran significarles una pesada carga operativa y administrativa.
Otra recomendacin seria que para poder realizar la intermediacin laboral
requerir de la suscripcin de dos clases de contratos pues es una forma de
asegurar que el empleador y el empleado puedan tener un trato legal a la hora
de la prestacin de servicios:

a) Un contrato mercantil de intermediacin laboral celebrado por escrito entre la
empresa de intermediacin laboral y la usuaria cuyo objeto sea poner a
disposicin de la usuaria trabajadores contratados por la intermediaria.
b) Un contrato de trabajo celebrado por escrito entre la intermediaria y cada
uno de los trabajadores intermediados.

En el caso de la tercerizacin, se requerir de la suscripcin de un contrato de
tercerizacin de servicios complementarios entre la empresa prestadora del
servicio y la usuaria.


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ANEXOS


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CUADRO RESUMEN SOBRE INTERMEDIACION
LABORAL Y TERCERIZACION
DESCENTRALIZACIN PRODUCTIVA

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