Tribunal: Corte Suprema(CSU)

Ttulo: Procedencia de la incorporacin de un tercero a la sociedad. Caracter "intuito personae" del contrato.
Presencia de la "affectio societatis"
Fecha: 03/04/2012
Partes: oa!u"n del Carmen #amora $ otros con Sociedad %&r"cola $ 'anadera C(alaco )tda
Rol: *2++,2011
Magistrado: -$ar./n 0iranda1 %dalis
Magistrado: Sil2a 'undelac(1 'uillermo
Magistrado: Cerda 3ern4nde.1 Carlos
Magistrado: %ra$a 5li.alde1 uan
Redactor: -$ar./n 0iranda1 %dalis
Abogado integrante: 0edina Cue2as1 or&e
Cita Online: C)/U6/7+2/2012
Voces: %P-685 95 C%P:8%) ; C-<86%8- :<8U:8U P56S-<%5 ; 9565C=- C-056C:%) ;
S-C:59%9 95 65SP-<S%>:):9%9 ):0:8%9% ; 856C56-S
Hechos:
)os actores interponen demanda solicitando la modificacin de los estatutos sociales $ el cumplimiento de
las solemnidades re!ueridas a fin de lo&rar la calidad de socios de una compa?"a. )a sentencia de primer &rado
aco&i la pretensin deducida. )a parte demandada interpuso recurso de apelacin ente el tri@unal de al.ada1
!uien confirm el fallo impu&nado. Contra esta resolucin se deduAo recurso de casacin en el fondo1 el cual fue
aco&ido por la Corte Suprema.
Sumarios:
1. 5l car4cter restricti2o con !ue la precepti2a reciBn transcrita a@orda el tema de la incorporacin de nue2os
miem@ros al ente social &uarda "ntima relacin con dos connotaciones esenciales del contrato de sociedad. )a
primera de ellas est4 dada por ser el de sociedad un contrato "intuito personae"1 lo !ue si&nifica !ue la
consideracin de la persona resulta un elemento determinante en la 2oluntad de !uienes concurren a su
cele@racin. 5llo encuentra eCplicacin en la mutua confian.a !ue necesariamente (an de a@ri&ar los indi2iduos
!ue se 2inculan por medio de un contrato como en de sociedad1 !ue en&endra entre ellos una real comunidad de
interesesD confian.a !ue1 pro$ectada al 4m@ito del recurso !ue se eCamina1 se manifiesta en el re!uisito de la
2oluntad un4nime de todos los socios para incorporar a un tercero1 en semeAante condicin1 a la sociedad. 5l otro
factor del contrato a destacar1 si&uiendo la l"nea de ra.onamientos inicialmente es@o.ada1 radica en la "affectio
societatis"1 esto es1 la intencin de los contratantes claramente orientada a formar una sociedad1 &o.ando en
com/n de los @eneficios !ue la acti2idad social arroAe $ de compartir1 tam@iBn en com/n1 las pBrdidas !ue de
ella se si&an.
Texto Comleto:
C-<S:956%<9-E
P6:056-E Fue1 en su recurso de casacin en el fondo la demandada se?ala !ue la sentencia (a
contra2enido las normas le&ales !ue consa&ran la unanimidad le&al o consentimiento un4nime1 como forma de
manifestacin1 a tra2Bs de la cual de@en eCpresar los inte&rantes de una sociedad de personas su 2oluntad en
relacin al in&reso de cual!uier indi2iduo1 en tal calidadD derec(o !ue considera como irrenuncia@le para los
socios. )os sentenciadores estimaron !ue @asta@a la simple ma$or"a para alcan.ar semeAante finalidad. Se?ala
!ue1 si @ien la doctrina reconoce la eCistencia de asociaciones o contrato de sociedad sin personalidad Aur"dica1
i&ualmente de@e cumplir con la eCi&encia relati2a a la affectio societatis. Solicita1 a la conclusin1 !ue se
in2alide la sentencia impu&nada $ se dicte sentencia de reempla.o1 con costasD
S5'U<9-E Fue el fallo o@Aeto del recurso ra.on so@re la @ase !ue la con2encin entre demandantes $
demandada dio ori&en a una asociacin sin personalidad Aur"dica1 en 2irtud de la cual1 los actores reali.aron los
aportes la demandada se comprometi a modificar sus estatutos $ permitir el in&reso de los demandantes1 en
calidad de socios. 3ue aco&ida la pretensin de los actores1 ordenando la sentencia recurrida la modificacin de
los estatutos de la entidad demandada1 d4ndose cumplimiento a las solemnidades le&ales correspondientes. <o
se emiti por los sentenciadores pronunciamiento so@re la accin su@sidiaria1 por considerarla incompati@le con
la pretensin principal !ue fue aceptadaD
856C56-E Fue1 son (ec(os rele2antes para la resolucin del presente recurso1 los si&uientesE
1. Con fec(a 14 de septiem@re de 1G7G1 se constitu$ la "Sociedad %&r"cola $ 'anadera C(alaco )tda."1
cu$o o@Aeto era la ad!uisicin1 a cual!uier t"tulo1 a la 5C Corporacin de 6eforma %&raria1 del predio
denominado C(alaco $ su eCplotacin a&ropecuaria.
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2. 9ado !ue la sociedad precedentemente referida no lo&ra@a reunir el dinero suficiente para pa&ar la
primera cuota del precio eCi&ido para ad!uirir dic(a finca1 los miem@ros del ConseAo de %dministracin
in2itaron a participar a uan 8apia $ )uis #amora Hdemandantes en esta causaH a fin de !ue con sus aportes se
lo&rara dic(o o@Aeti2o $ con el compromiso de incorporarlos formalmente con posterioridad a la sociedad.
3. 9on )uis #amora aport la cantidad de I3G.000 $ don uan 8apia1 la cantidad de I*0.0001 adem4s de
contri@uir am@os con tra@aAo personal a fa2or de la sociedad demandada.
4. 5l 12 de a&osto de 1GGJ se modific la escritura de constitucin de la sociedad1 se?al4ndoseE "%simismo
se deAa constancia !ue cada 2e. !ue se re!uiera el pronunciamiento de la %sam@lea de socios @astar4 el 2oto1 en
uno u otro sentido1 de la ma$or"a de ellos".
*. Con fec(a 31 de a&osto de 1GGJ1 con un +*K de 2otacin1 los demandantes fueron aceptados como socios
$ de@"an tramitar las modificaciones sociales respecti2as.
+. 5l in&reso formal de los actores no se materiali. en los (ec(os por!ue no se cumplieron las
solemnidades le&ales de modificacin de los estatutos sociales.
7. Con posterioridad al 31 de octu@re de 1GGJ1 ellos si&uieron participando en las asam@leas de socios de la
demandada.
J. 5l 02 de Aunio de 2007 se reali. una nue2a 2otacin1 en la !ue el 74K de los socios acepta@a el in&reso a
la sociedad de los demandantes $ 1+K no lo apro@a@a1 imponiendo como re!uisito para tal incorporacin !ue
a!uBllos efectuaran nue2os aportes a la sociedadD
CU%68-E 5rrnea determinacin !ue los Aueces del &rado (a@r"an reali.ado en lo referente a estimar !ue
@asta@a la 2otacin fa2ora@le de la ma$or"a a@soluta de los socios para permitir la incorporacin de nue2os
socios a la entidad demandadaD
SLP8:0-E )as sociedades de !ue se trata1 de@en constituirse por escritura p/@lica1 cu$o eCtracto (a de
inscri@irse en el 6e&istro de Comercio del domicilio social $ pu@licarse en el 9iario -ficialD todo ello1 conforme
a las re&las !ue1 a este respecto1 se consi&nan en el Cdi&o de ComercioD
-C8%M-E ")a sociedad !ue no conste en escritura p/@lica o de instrumento reducido a escritura p/@lica o
de instrumento protocoli.ado es nula de pleno derec(o $ no podr4 ser saneada"D
<-M5<-E Fue1 desde otro punto de 2ista1 es da@le se?alar !ue los demandantes efectuaron aportes en
dinero $ tra@aAo en fa2or de la sociedad demandada1 lo !ue es una realidad no contro2ertida en el proceso1 pese
a no constar el re&istro de los mismos en la (istoria de la sociedad demandadaD
9LC:0-E Fue si @ien el 31 de a&osto de 1GGJ se autori. por un +*K de los socios la incorporacin de los
actores a la sociedad1 es un (ec(o no discutido !ue no se lle2aron a ca@o las formalidades respecti2as para deAar
constancia de la decisin adoptada por la asam@lea1 no puede considerarse !ue los actores (a$an sido
incorporados a la sociedad demandadaD
U<9LC:0-E Fue1 esta@lecido1 como (a !uedado1 !ue los actores no propiciaron el cumplimento de las
formalidades le&ales para demostrar la 2erdad material !ue in2ocan en este Auicio1 es preciso detenerse
asimismo en determinar la naturale.a del acto !ue incorpora a un nue2o socioD
9LC:0- 856C56-E Fue1 en el presente caso1 es un (ec(o de la causa1 !ue los actores no participaron en
el acto de creacin de la sociedad1 $ !ue reciBn1 una 2e. constituida1 el ConseAo de %dministracin de Bsta1 al
re!uerir el apo$o econmico de los actores1 se comprometi a incorporarlos como sociosD
9LC:0- CU%68-E Fue1 en relacin a la actuacin precedentemente descrita1 es necesario entonces
anali.ar las facultades del ConseAo de %dministracin de la sociedad demandada.
art"culo 207* del Cdi&o Ci2il precisa !ueE "5l socio a !uien se (a conferido la administracin por el
contrato de sociedad o por con2encin posterior1 podr4 o@rar contra el parecer de los otrosD conform4ndose1
empero1 a las restricciones le&ales1 $ a las !ue se le (a$an impuesto en el respecti2o mandato"D
9LC:0- FU:<8-E Fue no se (a demostrado en el proceso !ue el ConseAo de %dministracin (u@iese
estado facultado especialmente para incorporar nue2os socios a su sola decisin.
Por lo tanto1 el r&ano referido de@"a circunscri@irse a los tBrminos de su mandato1 conforme lo prescri@e el
art"culo 2077 del cuerpo le&al citado1 !ue se?alaE "5l socio administrador de@e ce?irse a los tBrminos de su
mandato1 $ en lo !ue Bste callare1 se entender4 !ue no le es permitido contraer a nom@re de la sociedad otras
o@li&aciones1 ni (acer otras ad!uisiciones o enaAenaciones1 !ue las comprendidas en el &iro ordinario de ella".
%s"1 en mBrito de lo se?alado precedentemente1 se puede concluir !ue dic(o r&ano administrati2o interno se
eCcedi respecto de las facultades estatutarias $ le&ales !ue le fueron conferidas1 al comprometerse a incorporar
a los demandantes como socios de la entidad demandadaD
9LC:0- S5N8-E Fue1 sin perAuicio de lo anterior1 no puede desatenderse !ue1 con fec(a 12 de a&osto de
1GGJ1 se modific la escritura de constitucin de la aludida sociedad1 se?al4ndose !ueE "%simismo se deAa
constancia !ue cada 2e. !ue se re!uiera el pronunciamiento de la %sam@lea de socios @astar4 el 2oto1 en uno u
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otro sentido1 de la ma$or"a de ellos"D
9LC:0- SLP8:0-E Fue1 como !ued asentado en el punto 3 del @asamento tercero del presente fallo1 el
d"a 31 del mismo mes $ a?o1 la sociedad demandada1 con la 2otacin fa2ora@le del +*K de los socios acept1 en
tal calidad1 a los demandantes de autos1 de@iendo Bstos preocuparse de tramitar las modificaciones sociales
pertinentesD
9LC:0- -C8%M-E Fue la le&alidad de la modificacin de la escritura social1 mencionada en la
consideracin anteprecedente1 atendido el cuestionamiento !ue so@re el tpico se plantea en el recurso1 de@e
apreciarse en relacin con lo preceptuado en los art"culos 20JJ del Cdi&o Ci2ilD 404 <O 3 $ 3G0 del Cdi&o de
ComercioD Fue1 se&/n se dispone en el art"culo 20JJ del Cdi&o Ci2il "nin&/n socio1 aun eAerciendo las m4s
amplias facultades administrati2as1 puede incorporar a un tercero en la sociedad1 sin el consentimiento de sus
consocios". 5l art"culo 404 <O 3 del Cdi&o de Comercio1 a su turno1 en plena armon"a con tal precepto1 pro("@e
a los socios en particular ceder a cual!uier t"tulo su interBs en la sociedad1 sin pre2ia autori.acin de los otros
socios1 prescri@iendo de manera eCpresa !ue una cesin !ue no respete semeAante eCi&encia "es nula".
Por otra parte1 el art"culo 3G0 de la codificacin mercantil a&re&a !ue "el acuerdo de la ma$or"a slo o@li&a a
la minor"a cuando recae so@re actos de simple administracin o so@re disposiciones comprendidas en el c"rculo
de las operaciones desi&nadas en el contrato social"D
M:'LS:0-E Fue el car4cter restricti2o con !ue la precepti2a reciBn transcrita a@orda el tema de la
incorporacin de nue2os miem@ros al ente social &uarda "ntima relacin con dos connotaciones esenciales del
contrato de sociedad.
)a primera de ellas est4 dada por ser el de sociedad un contrato "intuito personaePP confian.a !ue1
pro$ectada al 4m@ito del recurso !ue se eCamina1 se manifiesta en el re!uisito de la 2oluntad un4nime de todos
los socios para incorporar a un tercero1 en semeAante condicin1 a la sociedad.
5l otro factor "affectio societatis"1 esto es1 la intencin de los contratantes claramente orientada a formar una
sociedad1 &o.ando en com/n de los @eneficios !ue la acti2idad social arroAe $ de compartir1 tam@iBn en com/n1
las pBrdidas !ue de ella se si&anD
M:'LS:0- P6:056-E Fue los ra.onamientos precedentemente desarrollados lle2an a concluir !ue1 al
(omolo&ar la sentencia redar&uida1 el criterio adoptado por el fallo de primera instancia en el sentido de !ue
@asta@a el 2oto de ma$or"a de los socios H$ no de la unanimidadH para incorporar a los demandantes como
miem@ros de la sociedad demandada1 (a 2ulnerado los preceptos le&ales mencionados en el considerando
dBcimo octa2o de esta sentenciaD trans&resin en la !ue la parte demandada (a sustentado el recurso de casacinD
M:'LS:0- S5'U<9-E Fue las infracciones normati2as a !ue se 2iene de (acer mencin (an influido
sustancialmente en lo decisorio del fallo recurrido1 (a@ida consideracin de !ue1 si ellas no se (u@ieran
producido1 se (a@r"a re2ocado la sentencia de primera instancia1 desestim4ndose la pretensin principal
contenida en la demandaD
M:'LS:0- 856C56-E Fue procede1 por ende1 aco&er el recurso de casacin en el fondo formulado por la
parte demandada en estos autos.
Sentencia de reempla.o
Sin perAuicio de lo anterior1 se ordena !ue la Corte de %pelaciones de Malpara"so emita pronunciamiento
so@re la accin su@sidiaria comprendida en la misma demanda1 por medio de una sala inte&rada por ministros no
in(a@ilitados.

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