Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010
El Dao a la persona en el Derecho peruano. "Dao al
bienestar", "Dao al proyecto de vida" y Dao existencial: una lectura comparada Francesco Bilotta
SUMARIO: I. Introduccin. II. Qu es el dao al proyecto de vida? Las similitudes respecto al dao existencial. III. El dao existencial y el dao al bienestar. IV. La radicalidad del dao al proyecto de vida. V. Las posiciones crticas expresadas en la doctrina. VI. Conclusin
En el Per, el reciente libro de J. DIAZ CACEDA, "El dao a la persona y el dao al proyecto de vida", presenta el estado de la cuestin sobre la tutela de la persona a travs de la responsabilidad civil y, en particular, sobre el dao al proyecto de vida, delineando las etapas del pensamiento de Carlos Fernndez Sessarego, creador de tal categora de dao. En las pginas que siguen se tratar de encontrar las afinidades que existen entre el dao al proyecto de vida y el dao existencial desde la perspectiva de su contenido, y de discutir las crticas que se dirigen a tales voces de perjuicios no patrimoniales. I. Introduccin Los derechos de las personas no son ni la benvola concesin de un Dios sensible al bien de sus criaturas, ni el reconocimiento formal de una realidad inscrita en la naturaleza del hombre. En efecto, ya sea siguiendo la primera o la segunda perspectiva, no se consigue explicar como es posible que en el curso de la historia ciertos comportamientos, que a nuestros ojos (de occidentales que han pasado por los horrores de la segunda guerra mundial) son absolutamente contrarios a la dignidad del hombre y al ms elemental respeto de sus prerrogativas existenciales, hayan sido ampliamente aceptados, plenamente considerados lcitos y difusamente practicados. La enumeracin podra ser muy larga: de la inexistencia de un justo proceso a la esclavitud, de la supresin de los recin nacidos deformes a la negacin de la libertad religiosa en perjuicio de los judos en la Roma papalina, tanto para recorrer diacrnicamente la historia de la bestialidad humana hecha Derecho. Pero no es menos desoladora la enumeracin si al criterio temporal lo sustituimos por el espacial. La infibulacin, el ahorcamiento de los adolescentes homosexuales en Irn, la lapidacin de las mujeres acusadas de adulterio en el Africa Subsahariana, la condicin de los nios de la calle brasileos, o de los nios soldados de las guerras fraticidas que se combaten en el mundo y, todava, los nios trabajadores explotados por la multinacionales occidentales en los pases del extremo oriente, o convertidos en objeto del mercado sexual de parte de los ricos y timoratos padres de familia de las opulentas sociedades "civilizadas" del viejo y nuevo continente. La diferencia de gnero, la orientacin sexual, la condicin de debilidad que nace de la pobreza y de la minora de edad, el origen tnico, el credo religioso: todo aquello que genera tutela y respeto en
Investigador de Derecho Privado de la Universidad de Udine (Italia).
Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 cierta sociedad es absolutamente carente de influencia en otra. Dios se ha olvidado de aquellas sociedades? O la naturaleza de aquellos hombres es distinta? Nada de ello. La cultura de un pueblo y la sensibilidad hacia ciertas condiciones de malestar existencial son las variables que inducen el surgimiento de ciertas instituciones jurdicas. La fuente de los derechos de la persona no es ni Dios ni la naturaleza. Es mucho ms simple, los derechos para usar una expresin de Dershowitz 1 nacen de los errores de los hombres. Mejor an, podramos decir que los derechos humanos nacen de la conciencia de aquellos errores. Confirmar la existencia de tales derechos no es otra cosa que un empeo colectivo dirigido a evitar que ciertos hechos se repitan. Y ello todas las veces en las cuales se rinda cuenta que la condicin generada por determinados comportamientos no es ms considerada tolerable en un cierto contexto social. Con el curso del tiempo, cambios culturales y sociales han inducido a los Estados a autorizar determinados derechos sustentndolos con la fuerza de su aparato, desde que es ste el nico sujeto que al menos en las democracias occidentales tiene legtimamente las armas y, por lo tanto, el poder para inducir a cualquiera a comportarse de cierto modo. Los derechos nacen desde abajo y la historia moderna del Derecho conoce, no por casualidad, un fenmeno precedentemente inexistente, en la dimensin y en la estructuracin actual: aquel de las Cartas de derechos fundamentales, de las convenciones internacionales, que gozan del soporte no slo de los rganos jurisdiccionales (y por tanto de la fuerza) de los singulares Estados, pero tambin de jurisdicciones supranacionales, cuyas decisiones vinculan generalmente a diversos pases adherentes a actuar de cierta manera en relacin con sus propios ciudadanos, bajo pena de expulsin del contexto pacfico en el cual se han insertado o la condena a la retorsin de carcter econmico o poltico. Probablemente, si no se hubiese realizado la segunda guerra mundial con todo la carga de horror que se ha vertido en la conciencia de los pueblos europeos no tendramos en Europa la Carta de derechos fundamentales, no tendramos la Carta de Niza, y en Italia as como tampoco una de las constituciones ms avanzadas en cuanto al nivel de tutela de la persona y de sus derechos fundamentales. Si todo aquello que antecede no est claro y es compartido, se arriesga no encontrar el sentido de la perfecta sintona de dos propuestas doctrinarias nacidas en pases lejansimos, de parte de dos estudiosos que (salvo en tiempos recientes) nunca han tenido contacto entre ellos. Me refiero a Carlos Fernndez Sessarego y Paolo Cendon. El primero, profesor emrito de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y profesor principal ordinario de la Pontificia Universidad Catlica del Per. El segundo, profesor ordinario en la Universidad de Trieste. El primero, terico, adems de ser maestro del derecho civil peruano, creador de una categora de nombre evocativo de dao al proyecto de vida 2 . El segundo, civilista eminente y original que, adems de
1 A. DERSHOWITZ, "Rights From Wrongs. Una teoria laica dell'origine dei diritti", traduccin italiana de V. Roncarolo, Codice edizioni, 2005. 2 C. FERNANDEZ SESSAREGO, "Existe un dao al proyecto de vida?", en: Scritti in onore di Guido Gerin, Padua, 1996, p. 407 y sgts.; C. FERNANDEZ SESSAREGO, "El dao al proyecto de vida", en: Scritti in onore di Pietro Rescigno, tomo V, Responsabilit civile e tutela dei diritti, Miln, 1998, p. 609 a la 661; C. FERNANDEZ SESSAREGO, "Deslinde conceptual entre "dao a la persona", "dao al Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 haber innovado profundamente el sistema de la tutela de los sujetos dbiles a travs del instituto de la administracin de soporte, ha creado junto con sus discpulos (de primera generacin) el dao existencial 3 . Si no se acepta la idea que en la base de un convergente cambio de la tutela de la persona a travs de la responsabilidad civil se encuentra una sensibilidad afn por la (triste) reciente historia europea y (recientsima) peruana, Dios y la naturaleza no sirven para explicar la razn por la cual dos personas que no se conocen hayan llegado en sus respectivos estudios a las mismas conclusiones. Obviamente, el contexto histrico- social es una clave de lectura de los dos recorridos de pensamiento, pero no es ciertamente la nica. Ambos autores tienen en comn un pasado cultural similar: ambos pases han sido fuertemente influenciados en la estructura de su Cdigo Civil por la tradicin jurdica francesa y por una difundida cultura catlica. En el Per se ha publicado recientemente un libro que se refiere al estado de la cuestin sobre el dao al proyecto de vida y, ms en general, sobre la tutela de la persona a travs de la responsabilidad civil 4 . La obra tiene la virtud de delinear con gran claridad las etapas del pensamiento de Carlos Fernndez Sessarego y de evidenciar las principales crticas que la figura del dao al proyecto de vida encuentra de parte de algunos doctrinarios peruanos. Es en verdad sorprendente no slo la afinidad que existe entre el dao al proyecto de vida y el dao existencial desde la perspectiva de su contenido (imaginable ya tan slo fijndonos en la denominacin de los dos perjuicios), sino tambin a la identidad de las crticas doctrinarias que se dirigen desde una y desde la otra parte del ocano a tales voces de dao. II. Qu es el dao al proyecto de vida? Sus similitudes respecto al dao existencial El dao al proyecto de vida nace en el Per hacia la mitad de los aos ochenta del siglo pasado. Su presentacin oficial a la comunidad cientfica tiene lugar con ocasin de un Congreso realizado en agosto de 1985 sobre el Cdigo Civil peruano y el sistema jurdico latinoamericano, que tuvo lugar en Lima. De dicho Congreso no se saba nada en Italia. Por su parte, y de forma autnoma en Trieste, a inicios de los aos noventa del siglo pasado se comienza a pensar sobre el dao existencial. No se puede comprender plenamente el alcance innovador en el contexto peruano del dao al proyecto de vida sin referirse a la teora del Derecho que sustenta el pensamiento de Fernndez Sessarego y su concepto de sujeto de derecho. El Derecho segn el insigne estudioso peruano tiene como objetivo principal el de crear las condiciones a fin de que el hombre pueda desplegar plenamente su propia aspiracin a la libertad, caracterstica fundamental de su existir, en el contexto en el cual vive 5 . Pero el sujeto de derecho no es considerado como una mnada, observada en su aislamiento
proyecto de vida" y "dao moral"" en: Studi in onore di Cesare Massimo Bianca, t. IV, Responsabilit civile e tutela dei diritti, Miln, 2006, p. 755 a la 824. 3 P. CENDON, L. GAUDINO y P. ZIVIZ "Responsabilit civile", en: Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, 1991, p. 971 a la 1024. 4 Se trata del libro J. DIAZ CACEDA, "El dao a la persona y el dao al proyecto de vida. Una aproximacin a la doctrina y su aplicacin en el mbito nacional e internacional", Juristas editores, Lima, 2006. 5 C. FERNANDEZ SESSAREGO, "El derecho como libertad", Ed. Studium, primera edicin, Lima, 1987; segunda edicin, Universidad de Lima, Lima, 1994; tercera edicin, ARA editores, Lima, 2006. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 abstracto y metafsico. El sujeto de derecho, es decir, la persona, el hombre, es un individuo de carne y hueso, inserto en un contexto relacional bien individualizado, con un concreto proyecto de vida, que refleja sus aspiraciones y sus deseos. Desde esta perspectiva, las dos teoras (del dao al proyecto de vida y del dao existencial) se encuentran en absoluta sintona. Sea en un caso como en el otro, podemos decir que el sujeto de derecho es considerado como un ser que desea, libre de autodeterminar su propia esfera existencial. Adems, en ambos casos, las condiciones personales y el contexto en el cual acta el sujeto tienen una enorme importancia para valorar la magnitud existencial de las alteraciones negativas consiguientes a la lesin sufrida. El ser libre de autodeterminar su propia vida caracteriza a cada individuo con tal profundidad que una vez que se admite la centralidad de la tutela de la persona en un determinado contexto jurdico no puede dejarse de considerar relevante para el Derecho la proyeccin de la propia cotidianidad. Fernndez Sessarego distingue una "libertad ontolgica" de una "libertad fenomnica". El hombre segn nuestro autor es un ser libre, que aspira a concretar su libertad, a convertir, a traducir en acciones, su proyecto de vida (su deseo de realizacin) en una realidad existencial y fenomnica. En tal concepcin, la libertad tiene una doble connotacin: de un lado ser libre significa ser plenamente lo que se es (libertad ontolgica), de otro lado ser libre significa transformar en decisiones concretas (actos, conductas, comportamientos) las propias aspiraciones 6 . Corolario de lo anteriormente expresado es que una vez obstaculizada (o hecha ms dificultosa) la actuacin de tal proyecto (es decir, la realizacin de las propias aspiraciones) el ordenamiento pueda (ms bien deba) reaccionar, imponiendo al daador el pago de un resarcimiento que sea idneo para compensar a la vctima las prdidas sufridas. Aquello que Fernndez Sessarego denomina derecho a la libertad, recientemente es llamado por nuestra parte como derecho a la realizacin personal, fundado en los artculos 2 y 3 de la Constitucin italiana. La realizacin de la prerrogativa de cada uno a desarrollar la actividad de realizacin de la persona, no slo entre el Estado y el ciudadano sino tambin entre privados, se asume como derecho subjetivo. Las connotaciones de tal situacin jurdica subjetiva estn todas presentes en nuestro caso: se trata de un poder libre sustentado por la fuerza del derecho estadual. El titular de tal poder es, en otras palabras, libre de doblegar a la propia voluntad los comportamientos de los otros consociados (privados o administracin pblica) y de defenderse de las agresiones (materiales y jurdicas) en la medida en la que sea obstaculizado en el ejercicio del poder. Y ello a travs de una accin inhibitoria o una accin de resarcimiento, con la ayuda como es lgico del poder judicial. En el sistema italiano, la Constitucin es directamente la fuente del poder, que no requiere de normas de actuacin sectorial de carcter ordinario o de minuciosas previsiones reglamentarias para ser operativa. En otros trminos, constatada la existencia a nivel constitucional del derecho de cualquiera a realizarse como persona, es absolutamente irrelevante que no
6 C. FERNANDEZ SESSAREGO, "Concezione tridimensionale della persona giuridica", en: Rassegna di Diritto Civile, n 3, 1996, p. 596 a la 603. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 existan normas de rango ordinario que precisen, a su vez, las facultades y las modalidades de actuacin de tal derecho subjetivo. En verdad, no faltan tampoco ms all del ocano referentes normativos como fundamento de la figura del dao al proyecto de vida. Basta pensar en el artculo 3 de la Constitucin peruana, que protege los intereses existenciales y los derechos naturales de las personas sustentados en la dignidad. O tambin el artculo 1985 del Cdigo civil peruano de 1984 que prescribe la obligacin de reparar el dao a la persona, categora jurdica amplia en la cual la doctrina incluye todas las voces de dao que hoy en nuestro sistema se comprenden en la categora del dao no patrimonial: el dao biolgico, el dao moral y el dao existencial. En el ambiente latinoamericano, por lo dems, se hallan otras referencias textuales, como no deja de subrayar Daz Cceda. Basta pensar en el Proyecto del nuevo cdigo civil argentino que en el artculo 1600 dispone que el dao no patrimonial comprende el dao al proyecto de vida como resultado de una lesin biolgica o de un atentado a la libertad de la persona y a su dignidad 7 . III. El dao existencial y el dao al bienestar En el Per se ha propuesto el siguiente esquema de reparacin del dao a la persona. De un lado el dao psicofsico y del otro el dao a la libertad. En la primera voz de dao confluyen: el dao biolgico, el dao psquico y el dao a la salud (que comprende el dao esttico, sexual, etc.). La segunda voz, en cambio, coincide con el dao al proyecto de vida 8 . El dao existencial es considerado por los autores peruanos coincidente con el dao al bienestar, es decir, aquello que en nuestro pas tambin se le llama dao a la salud, antes que asociado al dao al proyecto de vida. Ello, en verdad, no es del todo incorrecto. En efecto, sin duda el dao existencial de fuente biolgica coincide con todos los impedimentos que se originan por la alteracin del equilibrio psicofsico (es decir, con el aspecto dinmico del dao biolgico, que precisamente en el Per se le define como dao a la salud o al bienestar). El asunto es que sta es slo una parte del universo fenomnico del dao existencial porque como se ha sealado en otro lugar la fuente de tal perjuicio puede no ser la prdida de la salud fsica o psquica, sino ms bien la lesin de cualquier inters jurdicamente relevante referente a la persona (identidad personal, la dignidad, el derecho a la autodeterminacin o cualquier otro derecho fundamental no coincidente con la salud). El dao al bienestar es la alteracin del cotidiano vivir proveniente de una lesin psicosomtica. Por lo tanto, desde esta perspectiva existe una gran diferencia entre el dao existencial y el dao al bienestar, que vale la pena subrayar, aunque tambin porque Fernndez Sessarego considera que la agresin a intereses referidos a la persona distintos de la salud se hallan, en todo caso, en grado de generar un malestar de carcter psquico, tales como la indignacin, la rabia, el sentimiento de impotencia, el odio, el sufrimiento, la desesperacin, la angustia. Para nosotros todas estas voces de perjuicios estn comprendidas dentro de la categora de dao moral subjetivo. Es notoria la diferencia entre dao moral y dao psquico, subsistiendo el segundo en el caso en el cual se hallara por un mdico una patologa mental. No sera imaginable que alguien
7 Sobre el debate de los nuevos daos a la persona en Argentina, vase a J. M. GALDOS, "Hay dao al proyecto de vida?", en: La Ley, n 172, ao LXIX, Buenos Aires, 5 de setiembre del 2005, p. 1 a la 2. 8 J. DIAZ CACEDA, "El dao a la persona y el dao al proyecto de vida", cit., p. 50. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 sostuviese en el estado actual de la evolucin doctrinal y jurisprudencial italiana que exista un dao existencial, entendido como trastorno de la cotidianidad de la vctima, slo en presencia de una enfermedad, fsica o psquica, desde que ya nadie ms duda del hecho que al lado de un dao existencial de fuente biolgica (originado de una lesin a la salud) pueda individualizarse un dao existencial de fuente no biolgica (es decir, originado de la lesin de un bien jurdicamente relevante referente a la persona distinto de la salud). En otras palabras, la teora italiana se distingue de la peruana en cuanto por considerar relevante desde el enfoque aquiliano la lesin de una prerrogativa de la persona nosotros tenemos la necesidad de la mediacin de una alteracin del equilibrio psquico de la vctima. Y ello porque, segn la ms acreditada opinin en Italia, la lesin de un inters de la persona se traduce automticamente en una agresin a la persona misma, a su proyecto de vida y a su libertad de organizar su propia vida en la manera que considere ms oportuna. Segn el derecho (vivo) italiano el dao moral es el sufrimiento de la vctima de un ilcito, y slo cuando ste se transforma en una patologa (depresin, neurosis, etc.) nos preocuparemos de resarcir un dao biolgico de naturaleza psquica. No obstante, en tales divergencias sistemticas, sobre un asunto se puede estar de acuerdo con la aproximacin del dao existencial al dao al bienestar. En efecto, sea Fernndez Sessarego como Cendon remarcan continuamente la importancia de concentrar la propia atencin en las consecuencias del ilcito ms que sobre el origen del dao. En esta parte o en la otra del ocano el juez est llamado tomar en consideracin el nivel de alteracin de la cotidianidad de la vctima y de su programa existencial. En definitiva, en el Per se asiste al mismo recorrido que ha llevado en Italia al afinamiento de la categora del dao existencial y a su radical distincin respecto al dao biolgico. En el origen existe un intento de resarcir indirectamente los daos no patrimoniales ligados a una dimensin psicofsica y con el tiempo se aleja de tal perspectiva, hasta asumir una concepcin del dao existencial privada de cualquier referencia de carcter nosogrfico. La verdad es que, en Italia como en el Per, la doctrina busca a travs de la elaboracin de figuras como aquellas en consideracin el alcanzar dos objetivos: (a) de un lado, desde el enfoque terico-reconstructivo, resaltar los aspectos no patrimoniales de la lesin, con la finalidad que el ordenamiento no permanezca inerte, pero a travs del instituto de la responsabilidad civil subrayar la centralidad de los perfiles no patrimoniales de la esfera jurdica de cada individuo; (b) del otro, desde el enfoque prctico-aplicativo, distinguir y describir las consecuencias de la lesin de manera de poder personalizar lo ms posible el resarcimiento reconocido a la vctima. Si es verdad que aquellos son los objetivos compartidos, ser inevitable que tambin al otro lado del ocano se vaya hacia una progresiva independencia del dao al proyecto de vida de las lesiones biolgicas. En efecto, no es verdadero, en todo caso, que el dao existencial coincida con el dao a la salud (o para usar la correspondiente categora peruana con el dao al bienestar). Abstractamente, las dos voces en consideracin, que forman parte de la nica categora del dao no patrimonial, indican ambas las consecuencias de la lesin de intereses Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 constitucionales relevantes referidos a la persona (para usar la expresin de la Casacin, sent., nn. 8827 y 8828/2003) y parecen intercambiables en la medida que la salud asume una valencia compendiosa y omnicomprensiva de todos los intereses referentes a la persona (salud integral para decirlo con palabras de Fernndez Sessarego). Sin embargo, a distancia de pocos aos de los primeros pronunciamientos judiciales en materia de dao existencial, asistimos a una slida afirmacin del mismo frente a todas las autoridades judiciales, del juez de paz a la Casacin, del TAR al Consejo de Estado, hasta llegar a la Corte Constitucional 9 . Las razones de tal vuelco de planes para nada descontado hasta slo algn tiempo, dado el crdito de la teora del dao biolgico y el prestigio de los que sostenan su ms amplia declinacin en dao a la salud son evidentes y conciernen a los aspectos operativos ligados a la prueba y a la liquidacin de tal voz de dao. Considerando las evoluciones jurisprudenciales en materia de dao a la vida de relacin y de dao esttico, una autorizada doctrina ha sostenido como su absorcin por el dao a la salud es comprensible frente a la dificultad encontrada por los jueces en su relativa liquidacin. La baremacin del dao biolgico y la afinidad de las voces de dao resarcido (todas evidentemente de carcter no patrimonial) han llevado imperceptiblemente (pero inexorablemente) a una superposicin de planos, hasta la total imposibilidad de distinguir el dao a la vida de relacin y el dao esttico con el dao biolgico 10 . De un lado, el rgimen probatorio (verificacin mdico-legal de la lesin y prueba por presunciones simples de las consecuencias negativas de la perdida de la salud), del otro, los baremos han creado automatismos en las practicas de las Cortes que ha sido simple extender, en un primer tiempo, a casos anlogos, en los cuales, sin embargo, la enfermedad no tena nada que ver. Ello no quita que calificar una prdida no patrimonial como dao biolgico reenve inmediatamente a la lesin de un derecho bien preciso, aquel en la integridad psico-fsica. Por cuanto se extiende a la consideracin de todas las consecuencias sobre la cotidianidad de la vctima, el dao biolgico presupone siempre dos cosas (1) que se haya lesionado la integridad psico- fsica y (2) que sea un mdico forense que constate tales alteraciones. Es inteligente la idea de sustituir la expresin "dao biolgico" por aquella ms difuminada de "dao a la salud" para dar relevancia, en la fase de la liquidacin del dao, a todos los perjuicios de la cotidianidad de la vctima. Pero para los prcticos el problema ms arduo queda irresuelto: hay necesidad de constatar con la ayuda de un mdico, la existencia de una lesin del equilibrio psico-fsico, de no ser as, no existe resarcimiento. La figura del dao biolgico, que ha entrado hace dos dcadas en la prcticas de las Cortes, ha hecho surgir profesiones especficas como aquella de los mdicos forenses; ha visto un entero sistema organizarse para proveer a su resarcimiento con la creacin de adecuados baremos; ha impulsado el surgimiento de procedimientos legislativos, los cuales definitivamente han consagrado su existencia autnoma en el sistema. En todo este lapso de tiempo, la caracterizacin que ella ha sufrido es unvoca y se basa sobre la estrecha conexin entre enfermedad y resarcimiento del dao.
9 Para una resea de la abundante jurisprudencia relativa slo al 2005 en materia de dao existencial se remite a F. BILOTTA y P. ZIVIZ, "Recenti orientamienti giurisprudenziali in materia di danno esistenziale", en: Giurisprudenza di merito, 2006, p. 1084 a la 1114; mientras con referencia al ao 2006 es oportuno consultar el sitio web: www.personaedanno.it. 10 FRANZONI, "Il danno risarcibile", Miln, 2004, p. 411 a la 416. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 Sin embargo, una vez que se ha comenzado a compensar los impedimentos a la realizacin personal en los casos en los cuales exista una lesin de la salud, es imposible ignorar su existencia si ser lesionado es un inters referente a la persona de diversa naturaleza. He aqu el ms grande lmite a la teora del dao a la salud, su profunda caracterizacin mdica, debida a su afinidad semntica con el dao biolgico. Entre dao a la salud y dao existencial (todava ms que respecto al dao biolgico) no existe tanto una diferencia substancial, cuanto una diferencia operativa. El dao biolgico (y todava ms el dao a la salud) no es otra cosa que el perjuicio de la cotidianidad de quien ha sufrido una alteracin del propio bienestar fsico-psquico, es decir, dao existencial. Si es as, resulta suficiente esta ltima voz de perjuicio no patrimonial para describir el dao padecido por la vctima, teniendo en todo caso cuidado de precisar el origen: o sea, la lesin al derecho a la salud. Pero el dao existencial conoce una fenomenologa que trasciende el mbito fsico-psquico. En efecto, pudiendo prescindir de una enfermedad, el dao existencial no tiene necesariamente necesidad de un mdico para su verificacin. De otra parte, siendo un perjuicio fuertemente ideosincrtico, de manera distinta del dao biolgico, su liquidacin necesita slo de los baremos, como unidad de medida indicativa, para evitar desigualdades entre un caso y otro. Entonces, se comprende por qu hoy la Casacin abandone el viejo camino del dao a la salud y admita sin reservas el dao existencial 11 . Existe, sobre todo, una razn de economa de las categoras jurdicas. Pocos y claros conceptos evitan, sin duda, confusiones, superposiciones, duplicaciones, mal entendidos de cualquier sentido: todos peligros que la doctrina ha denunciado en materia de resarcimiento del dao no patrimonial y todava con antelacin al surgimiento del dao existencial. Adems, una nica categora requiere un nico tratamiento en el mbito procesal, no slo con referencia a la fase de la liquidacin del dao, sino tambin (y quizs sobre todo) a la fase de gran relevancia de la asuncin de las pruebas. Si el objetivo es (ya sea en el juicio por resarcimiento del dao a la salud, como en el juicio por resarcimiento del dao existencial) comprender si, y en que medida, se ha perjudicado la vida de la vctima, en una ptica de sus consecuencias, entonces, no ser suficiente la pericia mdico-legal, sino es deseable que suceda se escucharn diversos saberes (por ejemplo, psicolgicos, sociolgicos, psiquitricos, expertos de la infancia y de la tercera edad, expertos de terapia del dolor, sexlogos, etc.). Habr que preocuparse de admitir pruebas testimoniales para conocer cul ha sido la vida de la vctima antes del acto ilcito y cmo ella se ha modificado despus del vulnus padecido. Con lo que se evitar solicitar tal investigacin al consultor tcnico, limitando su intervencin al cumplimiento del rol que el cdigo automticamente le reconoce, o sea, expresarse sobre las cuestiones estrictamente cientficas del caso especfico, incrementando con ello el conocimiento del juez que no resulta ser un experto de aquel cierto campo del saber humano. IV. La radicalidad del dao al proyecto de vida
11 Por ltimo, vase la Cass. Civ., Sez. III, del 12 de junio del 2006, n 13546, NICASTRO, Presidente, SCARANO, Ponente, en: Giurisprudenza italiana. En curso de publicacin. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 Por todo aquello que antecede es evidente que las nociones de dao al proyecto de vida y dao existencial no coinciden perfectamente y el jurista italiano se equivocara, en el estado actual, considerar como intercambiables estos dos temas. "El dao al proyecto ser un dao radical, en cuanto es un dao a la libertad que se consuma mediante un previo dao psicosomtico" 12 . Sin embargo, para poder tener una precisa nocin del dao al proyecto de vida no se puede olvidar que precisamente en razn de la particular atencin que Fernndez Sessarego reserva a la consecuencias de la lesin ms que a la lesin misma que origina el dao bien se puede derivar de la lesin a los derechos fundamentales del hombre distintos de la salud 13 . Existe una clara diferencia entre el dao al proyecto de vida y el dao al bienestar. El primero no concierne a la entera existencia de la vctima, sin embargo es correlato de una decisin de particular importancia para la misma. Podemos decir que es central para tal figura de dao el impedir o el retardar el desarrollo de una particular actividad realizadora, capaz de influenciar en su destino. En otras palabras, nos encontramos en presencia de un dao al proyecto de vida, todas las veces que se frustra, parcial o totalmente, o que se retarda la realizacin de una decisin de la vctima de tal importancia que constituye la razn misma de la existencia. Dicho esto, se debe recordar que el dao al proyecto de vida y el dao al bienestar tienen en comn el hecho de ser daos no patrimoniales (es decir "inmateriales" para usar la expresin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos) 14 . Lgicamente las dos categoras de daos son absolutamente diferenciables a partir de las consecuencias relevantes en cada caso en el juicio de responsabilidad. Fernndez Sessarego utiliza un ejemplo que aparece iluminante desde esta perspectiva: "La consecuencia al dao al bienestar incide en la vida o existencia de la persona. As, si un abogado pierde el brazo derecho o la pierna derecha, aparte de la lesin en s misma este acontecimiento repercute seriamente en su vida diaria. Tendrn que cambiar muchas de sus costumbres, hbitos, diversiones, deportes, etc. Es decir, incidir en su bienestar, en su transcurrir existencial. Pero dicha lesin no necesariamente repercute en el "proyecto de vida" del abogado quien, con limitaciones, continuar practicando su profesin y realizando su proyecto familiar. En este caso, en sentido estricto, no existira un "dao al proyecto de vida". Es posible, por ello, distinguir un dao del otro aunque genricamente se les denomine 'dao existencia'". Sin embargo, es de preguntarse si no es posible ampliar la nocin de "proyecto de vida" al programa general de la vida de una persona, hasta denominar de tal modo la organizacin general de la existencia de un sujeto, en forma similar a lo que sucede en Italia con el dao existencial. Esto tendra la ventaja de simplificar la taxonoma de las voces de dao no patrimonial, reduciendo el riesgo de una duplicacin del
12 As C. FERNANDEZ SESSAREGO, "Dao moral y dao al proyecto de vida", en: Revista Jurdica del Per, N 31, Trujillo, febrero del 2002, p. 43 a la 60. 13 Cfr. J. DIAZ CACEDA, "El dao a la persona y el dao al proyecto de vida", cit., p. 69, que afirma sin medios trminos como un dao al proyecto de vida se puede derivar de la lesin a cualquier derecho fundamental. 14 C. FERNANDEZ SESSAREGO, "El dao al proyecto de vida en una reciente sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos", en: Themis, Pontificia Universidad Catlica del Per, n 39, Lima, 1999, p. 453 a la 464; en: Dilogo con la jurisprudencia, ao 5, n 12, Lima, setiembre de 1999, p. 11 a la 43; en: Revista de RCyS, 1999-1324 y en: Revista Peruana de Jurisprudencia, ao 4, N 12, Trujillo, febrero del 2002. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 resarcimiento. Se necesitara para tal fin tomar conocimiento que la alteracin de una parte de la existencia no puede repercutir sobre el resto de ella. En efecto, es verdad que el abogado continuar siendo abogado aun sin un brazo o sin una pierna, pero con qu dificultades desarrollar su profesin, cmo se modificar la calidad de su vida laboral, cuntas cosas no podr ms hacer con la facilidad con que las hacia en precedencia? Para comprender todo lo que venimos diciendo se puede recurrir a una metfora. Todos los colores es conocido son el resultado de la mixtura de tres colores fundamentales (el rojo, el amarillo y el azul). Las dosis de cada uno de estos colores nos permiten, en su caso, obtener un color diferente (aunque fuera ligeramente). Si yo concibo la existencia de una persona como el color resultante de la diversa combinacin que aquella persona ha elegido entre los tres colores primarios, el acto ilcito es un evento parangonable a la alteracin de tales combinaciones. Incluso cambiando slo un porcentaje de tal mixtura (impidiendo o retardando la realizacin de un proyecto de vida), el resultado final es, en cualquier caso, distinto respecto al color originalmente escogido (es decir, cambia toda la existencia de la vctima). Saliendo de la metfora, la alteracin de un proyecto de vida, es la alteracin (aunque parcial) de la entera existencia. Son dos las caractersticas que aparecen impidiendo una superposicin entre dao existencial y dao al proyecto de vida: (a) de un lado la estrecha correlacin entre el dao al proyecto de vida y el dao biolgico; (b) del otro, la radicalidad del dao al proyecto de vida. Sobre el primer aspecto se ha mencionado ya, criticando la fuerte connotacin mdica, que el dao existencial y el dao al proyecto de vida corren el riesgo de sufrir si se les relaciona con la alteracin del equilibrio fsco-psquico 15 . En cuanto al segundo aspecto, el concepto de radicalidad trae a la mente la teora de la gravedad del dao 16 , que por algn tiempo ha ejercido en Italia una carga persuasiva para quienes consideraban insensato resarcir el dao existencial con el riesgo de crear descompensaciones en el sistema asegurativo de nuestro pas, incluso en el caso de los llamados daos irrelevantes 17 . Definir como radical el dao al proyecto de vida nos parece comprender significa que el impedimento para la realizacin del proyecto de vida debe ser tal de
15 En el ambiente sudamericano no faltan estudiosos que amplan la nocin del dao al proyecto de vida a ilcitos que prescinden de una lesin de carcter psicosomtico: cfr. O.L. FAPPIANO, "El dao al "proyecto de vida" en el Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica Argentina", en: Revista Abogados, ao IV. n 7, Lima, 2002. Posicin terica particularmente interesante, si se considera que Fappiano ha sido Presidente de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y, actualmente, es miembro de la Comisin encargada de elaborar el proyecto final del Cdigo Civil argentino. 16 E. NAVARRETTA, "I danni non patrimoniali nella responsabilit extracontrattuale", en: I danni non patrimoniali, lineamenti sistematici e guida alla liquidazione, Miln, 2004, p. 29, resalta, en particular, que: "lo que cuenta advertir es que el involucramiento concreto de un derecho inviolable exige que la ofensa al inters no sea de mnima relevancia. Esto es, no se trata de comprobar en positivo la gravedad de la lesin, sino de excluir en forma negativa pretensiones caprichosas vinculadas a ofensas mnimas que afectan slo la hipersensibilidad individual, pero no atacan el ncleo inviolable del inters y no son idneas para superar el lmite de la tolerabilidad civil ". El criterio de la gravedad del perjuicio, esto es que sea de tal magnitud para afectar el ncleo existencial de la personalidad, se menciona tambin en la jurisprudencia alemana, con el objetivo de confirmar la tutela, en va resarcitoria, del derecho general de la personalidad. Tambin el criterio de la gravedad se encuentra en la jurisprudencia portuguesa. 17 Sobre los cuales vase a P. ZIVIZ, "Lo spettro dei danni bagattellari", en: Responsabilit civile e previdenza, 2007. En curso de publicacin. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 comprometer definitiva e integralmente la posibilidad de transformar en realidad aquel proyecto. Como lo hace notar Fernndez Sessarego, etimolgicamente radical tiene que ver con la raz, es decir, con la esencia, el fundamento mismo del ser humano, o sea la libertad de ser aquello que s es. De tal manera, el dao al proyecto de vida se deriva de la lesin de la libertad llamada fenomnica, o sea del impedimento interpuesto a la realizacin de una decisin ntimamente libre, de un proyecto que aspira a convertirse en acto, conducta, comportamiento. El hombre como ser que adopta decisiones, puede pretender no slo el disfrute de la libertad de decidir, sino tambin la tutela del momento en el cual la decisin se transforma en vida vivida contra los obstculos que se presentan para alcanzar este objetivo 18 . La gravedad del dao no patrimonial distinto del dao a la salud, de otra parte, consiste en una violacin profunda y difusa de un inters relativo a la persona que menoscaba su ser en el mundo. En verdad, los dos conceptos, ms all de su aparente similitud, parecen actuar de un modo absolutamente diverso. Mientras el requisito de la radicalidad es intrnseco al dao al proyecto de vida, aquel de la radicalidad acta externamente, o sea no concurre a definir el dao no patrimonial relativo a la persona, sino a seleccionar el dao resarcible de aquel no resarcible. Precisamente hace notar Fernndez Sessarego "la radicalidad tiene que ver con la importancia del dao a la libertad fenomnica, no con su gravedad (...) existen grados de mayor o menor gravedad en cuanto a las consecuencias del "dao al proyecto de vida" Sin embargo, no obstante lo correcto de lo mencionado, en ambos casos llegamos a resultados anlogos: en efecto, es posible imaginar que aplicando las categoras de la radicalidad y de la gravedad existan daos existenciales (o al proyecto de vida, como se quiera) no resarcibles en abstracto. Habran, por lo tanto, daos al proyecto de vida no radicales y daos existenciales no graves, y entonces frente al compromiso de intereses fundamentales de la persona que alteran la organizacin de la vida, el ordenamiento podra no reaccionar a travs del instituto de la responsabilidad civil. Tal conclusin obviamente es refutable por la evidente razn que contradice el objetivo ltimo de lo que persiguen ya sea la teora del dao existencial o como la del dao al proyecto de vida, o sea, la apreciacin en el caso concreto del perjuicio sufrido por la vctima. No una vctima, sino precisamente "aquella" vctima que, en el caso especfico, reclama justicia respecto a la lesin sufrida. La alteracin existencial capaz de lesionar la posibilidad de la realizacin personal de un individuo no puede ser apreciada en abstracto. En efecto, la misma lesin, inserta en una cierta organizacin existencial, puede comportar efectos profundamente diversos de un caso al otro. No se puede definir radical (o grave) en abstracto, un cierto vulnus, porque es bueno tener en mente que cada individuo tiene una propia historia. As como es distinto el proyecto de vida que cada uno persigue haciendo uso del propio derecho a su autodeterminacin, otro tanto ser distinta la modalidad de afectacin del acto ilcito en la esfera jurdica del daado. Dicho en otras palabras, la misma conducta capaz de daar un inters no patrimonial relativo a la persona podra en un caso alterar el
18 C. FERNANDEZ SESSAREGO, "Dos preguntas, dos problemas: lo antijurdico es una categora del derecho?, es posible "privar" de libertad al ser humano?", en: Cuadernos de Derecho Civil I, editado por el Taller de Derecho Civil de la Universidad Privada de Tacna y la editorial San Marcos, Lima, 2001. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 proyecto de vida de la vctima (que, por ejemplo, no est en grado de neutralizar tal atentado en razn de la edad, del nivel cultural, de la capacidad del propio patrimonio, de su estado de salud, etc.) y, en el otro no tener ninguna influencia desde ese punto de vista. Pero tal valoracin ser hecha en concreto y no preventivamente en abstracto. Por lo dems, no se puede excluir que tenga una relevancia jurdica no slo el total compromiso del proyecto de vida de la vctima como parece sugerir el concepto de radicalidad sino tambin su parcial alteracin o su momentnea suspensin. No por nada en Italia existe el dao biolgico temporal. Igualmente se ha hablado de dao existencial temporal, o sea de una alteracin limitada en el tiempo del propio derecho a la realizacin personal. Alteracin que puede ser parcial como en el caso del mobbing sobre el puesto de trabajo, figura en la cual el trabajador est impedido de su realizacin exclusivamente en el propio mbito laboral o total como en el caso de secuestro de la persona o su injusta detencin, en el cual todos los mbitos de realizacin personal del sujeto son obstaculizados 19 . La sensacin es que entre el dao existencial y el dao al proyecto de vida existe una profunda similitud, un ADN comn que es reconocido ms all de los respectivos intentos definitorios. Aquello que cuenta es el acento sobre el hecho que, en ambos casos, es objeto de la atencin del jurista y del ordenamiento la realizacin personal del sujeto. Si en verdad el derecho a la realizacin personal, expresin de la libertad individual, se quiere tutelar en ambos casos (tambin mediante el instituto de la responsabilidad civil) las diferencias entre las dos figuras estn destinadas en el tiempo a debilitarse. Y como la teora del dao existencial parece en el estado actual mayormente inclusiva de las ms diversas alteraciones de la cotidianidad de la vctima, es fcil imaginar que el dao al proyecto de vida terminar teniendo el mismo destino. Y ello en base a una constatacin emprica: exceptuados los casos en los cuales exista una restriccin de los derechos de la persona perpetrada mediante la violencia de un rgimen militar o dictatorial, la sensibilidad hacia la dimensin deseante del ser humano est destinada a crecer progresivamente, aunque con tiempos y ritmos distintos en las diferentes latitudes del globo, en razn de los diversos contextos culturales y (sobre todo) econmicos. V. Las posiciones crticas expresadas en la doctrina Otra similitud en la evolucin del dao a la persona, tanto en el Per como en Italia, se puede encontrar con referencia a las posturas crticas de una parte de la doctrina hacia las nuevas teoras. Una primera objecin se refiere a una visin ampliada del dao moral. Es claro que, tanto para la escuela de Fernndez Sessarego como para la de Cendon, por dao moral debe entenderse el sufrimiento que un cierto perjuicio provoca en la vctima y que, al mismo tiempo, debe excluirse de tal voz de dao la reconduccin de la alteracin
19 En la cuantificacin del dao existencial no se puede olvidar que son diversas las situaciones existenciales que pueden ser trastornadas por lo ilcito. En efecto, es posible identificar en la vida de una persona cinco macroreas en las cuales recoger las mltiples acciones funcionales en la realizacin individual: (1) actividad biolgica de subsistencia; (2) actividad que concierne a las relaciones afectivas familiares; (3) actividad laboral; (4) actividad social/poltica/asociativa; (5) actividades recreativas. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 externa de la cotidianidad de la vctima, podramos decir la dimensin fenomnica del dao 20 . Una variacin sobre el mismo tema conduce a una disolucin del dao existencial y del dao al proyecto de vida en la amplia categora del dao no patrimonial. Ahora, es tambin verdad que estamos tratando de daos que se caracterizan por la irrelevancia del aspecto patrimonial, pero el no distinguir entre las diversas tipologas de daos no patrimoniales terminan por impedir una efectiva personalizacin del resarcimiento, posible slo mediante la apreciacin, en el juicio de responsabilidad, de las ms diversas consecuencias negativas de la lesin. Y ello sin considerar el rgimen probatorio absolutamente diferente que necesitan las distintas voces del universo no patrimonial: con el recurso al conocimiento mdico en el caso del dao biolgico, con el recurso a las presunciones y al mecanismo de la inversin de la prueba en el caso del dao moral subjetivo, y con el uso de los normales medios de prueba (documentos, testimonios, confesiones, presunciones) en el caso del dao existencial. Respecto a este ltimo y a las correspondientes categoras peruanas del dao al proyecto de vida y del dao al bienestar, existe plena sintona entre la escuela peruana y aquella de Trieste respecto a la visin consecuencial que las caracteriza, capaz de movilizar los mismos mecanismos en el plano probatorio. Cabe reiterar como no es absolutamente posible hacer coincidir dao moral y dao a la persona: el hombre no slo es sentir, sino tambin es hacer, ser en-relacin-con 21 . Si esto es verdad no es posible hacer coincidir el sufrimiento con el dao no patrimonial. Por lo dems, si fuese as, no tendramos en todos los sistemas jurdicos el esfuerzo de parte de la doctrina y de la jurisprudencia de describir figuras de dao exaltando el momento objetivo, externo de la lesin, en relacin con la organizacin existencial del sujeto 22 . Alguien ha tenido tambin la brillante idea de sostener que el dao existencial coincide con el dao moral, porque si la vctima no puede realizarse a s misma, ciertamente sufrir. Cabe preguntarles a estas personas si tienen el coraje de definir tambin como dao moral el dao que afecta a un apasionado de carros antiguos cuando su propio vehculo sufre un accidente. Por cierto, el coleccionista de automviles sufrir indeciblemente viendo destruido su propio auto, sin embargo se trata de un dao patrimonial, en la especie de dao emergente. En definitiva, el hecho que la lesin de un cierto inters (patrimonial o no patrimonial, distincin que es del todo irrelevante en esta sede) conlleve un sufrimiento en la vctima, no significa que no se pueda individualizar otros daos, que se producen contemporneamente respecto al dao moral subjetivo. Ni siquiera en el Per, desde luego, no ha faltado quin ha estigmatizado la teora del dao al proyecto de vida, ya que su resarcimiento constituira una especie de pena privada. El argumento tiene su sugestin y ha sido utilizado tambin en Italia a
20 C. FERNANDEZ SESSAREGO, Deslinde conceptual entre "dao a la persona", dao al proyecto de vida" y "dao moral", en: Responsabilidad Civil. Nuevas tendencias, unificacin y reforma. Veinte aos despus, editorial Palestra, Lima, 2005, p. 107 a la 106. 21 Por esto no es posible compartir la posicin de Leyser LEON HILARIO, Funcionalidad del "dao moral" e inutilidad del "dao a la persona" en el Derecho Civil Peruano, en: Revista Peruana de Jurisprudencia, ao V, n 23, Trujillo, enero del 2003, p. I a la XXXVIII. 22 Sobre este tema se remite a la investigacin comparativa efectuada hace algn tiempo en el trabajo de P. CENDON, "Esistere o non esistere", en: Responsabilit civile e previdenza, 2000, p. 1281 a la 1303. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 propsito del dao existencial. Aun no teniendo ningn fundamento terico, tiene el mrito de sealar un cambio en el sistema actual de la responsabilidad civil. En efecto, es evidente que el resarcimiento en el caso que consideramos no puede tener la funcin de restituir a la vctima todo cuanto se le ha sustrado, como en el caso del dao patrimonial. No por nada, el mtodo de cuantificacin del dao es equitativo, teniendo en consideracin que no han sido lesionados bienes que no tienen un valor en el mercado. La funcin del resarcimiento en tal caso es compensatorio y tiene un valor simblico que el resarcimiento del dao no patrimonial lleva siempre consigo: el atribuir una riqueza adicional a la vctima sirve no slo para ponerla en condiciones de actuar para atenuar el perjuicio sufrido (funcin compensativa), sino tambin para marcar el disfavor de parte del ordenamiento, en confrontacin con un cierto comportamiento lesivo a la dignidad y a la libertad de la persona. VI. Conclusin En la elaboracin doctrinal peruana sobre el dao al proyecto de vida se advierte una sensibilidad y un conocimiento admirable de la doctrina italiana. El nombre que aparece ms a menudo es el de Francesco Donato Busnelli; lo que parece absolutamente comprensible, desde que al Maestro pisano es necesario reconocerle el mrito de haber abierto nuevos horizontes a la tutela de la persona a travs del afinamiento conceptual de la categora del dao a la salud. Por lo tanto, nada tiene de extrao que la fuerte connotacin biolgica haya tenido sus reflejos en la representacin de la teora italiana en el Per de los daos a la persona. Carlos Fernndez Sessarego en la parte final del prlogo del libro de Joel Daz Cceda cita al Profesor Busnelli, utilizando una expresin suya originalmente referida a la tutela del dao a la salud 23 y extendido por nuestro autor a la ampliacin que la tutela de la persona ha conocido en el Per: "Incorporar los daos a la persona y a su proyecto de vida, al lado de los tradicionales daos emergente y lucro cesante, significa un extraordinario avance en la proteccin jurdica de la persona humana. Es, como lo ha dicho con acierto el profesor italiano Francesco D. Busnelli, 'una conquista de la civilizacin'" 24
El vnculo que tal cita crea entre el dao a la persona, el dao al proyecto de vida y el dao existencial hace nacer algunas consideraciones. Si en Italia existe una Escuela que se ha opuesto firmemente a acoger el sistema del dao existencial es la Escuela pisana que notoriamente ve en Francesco Donato Busnelli como a su primer representante. Sin embargo, tal contraposicin que por cierto no es slo nominalista corre el riesgo de ocultar el elemento comn, es decir, el esfuerzo por ampliar lo ms posible la tutela de la persona.
23 F. D. BUSNELLI, Il danno alla persona al giro di boa, en: Danno e Responsabilit, 2003, p. 237. 24 C. FERNANDEZ SESSAREGO, Prlogo, en J. DIAZ CACEDA, "El dao a la persona y el dao al proyecto de vida", cit., p. 24. Revista Peruana de Derecho Civil y Comercial N 1/2010 Existen razones para considerar que el dao al proyecto de vida, vinculado profundamente al dao biolgico, pueda ser entendido como la versin peruana del dao a la salud (obviamente en sentido amplio, como lo hacen los pisanos) 25 . Ello no quita, de cualquier modo, que el dao existencial sufra en el exterior una escasa representacin que no ayuda a la correcta reconstruccin comparativa ofrecida a los estudiosos extranjeros, ni a un mayor general debate sobre la ampliacin de la tutela de la persona en pases afines en cultura y tradiciones jurdicas. La cuestin se hace tanto ms grave si permaneciendo en el mbito europeo se mira a la perspectiva de una codificacin comn en los pases de la Unin tambin en lo que concierne a la responsabilidad civil 26 . El auspicio es que cese tal estado de cosas. Vistas las siempre ms numerosas decisiones jurisprudenciales que han acogido en el derecho vivo la categora del dao existencial, no se podr decir ms que el dao existencial es el fruto de la originalidad de algn estrambtico acadmico y, por ello, omitir de mencionarlo y hacerlo conocer ms all de los confines nacionales. Este sera ya un buen resultado. Cierto, sera mejor que finalmente se rindiese cuenta del alcance cultural de tal categora en la perspectiva de la construccin de un derecho a la realizacin personal y de una renovada visin al interior del derecho privado italiano. Pero es comprensible que no se pueda obtener todo de inmediato. Bastara reflexionar sobre el hecho que el avance de la ciencia jurdica significa, en fin de cuentas, descubrir soluciones funcionales para mejorar la vida de las personas. Un objetivo tan noble es superior a la lgica de las Escuelas y a las idiosincrasias personales. Por el contrario, es adems capaz de superar el ocano y de hacer encontrar idealmente personas con historias y culturas diversas (aunque afines), como lo demuestra la lectura comparativa que se ha propuesto en estas pginas de la teora peruana del dao al bienestar y del dao al proyecto de vida y de aquella italiana del dao existencial.
25 C. FERNANDEZ SESSAREGO, "Il danno alla salute nel Codice Civile peruviano", en: Giornate di Studio del danno alla salute, Padua, 1990, p. 363 y sgts. 26 Consltese las reflexiones de G. CHRISTANDL, "Principles of european tor law: spunti in tema di danni non patrimoniali", en: Responsabilit civile e previdenza, 2006, p. 1987 a la 1992