Instituto de Investigaciones Juridicas - Decisiones Relevantes de La Suprema Corte 01 - Donacion de Organos

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Suprema Corte de Justicia de la Nacin
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Inconstitucionalidad del Articulo 333,
Fraccin VIL de iu Ley General de Salud
1
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS
DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO
DONACIN DE RGANOS.
INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 333,
FRACCIN VI, DE LA LEY GENERAL DE SALUD
SERIE
DECISIONES RELEVANTES
DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN
MXICO, 2004
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN
Ministro Mariano Azuela Gitrn
Presidente
Primera Sala
Ministra Olga Mara Snchez Cordero de Garca Villegas
Presidenta
Ministro Jos Ramn Cosso Daz
Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo
Ministro Humberto Ramn Palacios
Ministro Juan N. Silva Meza
Segunda Sala
Ministro Juan Daz Romero
Presidente
Ministro Sergio Salvador Aguirre Anguiano
Ministro Genaro David Gngora Pimentel
Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos
Ministro Guillermo I. Ortiz Mayagoitia
Comit de Publicaciones y Promocin Educativa
Ministro Mariano Azuela Gitrn
Ministra Olga Mara Snchez Cordero de Garca Villegas
Comit Editorial
Dr. Armando de Luna vila
Secretario de Administracin
Dr. Eduardo Ferrer Moc-Gregor Poisot
Secretario Tcnico Jurdico
Mira. Cielito Bolvar Galindo
Directora General de la
Coordinacin de Compilacin y Sistematizacin de Tesis
Ing. Vctor Coln Gudio
Director General de Difusin
Dr. Lucio Cabrera Acevedo
Director de Estudios Histricos
PRESENTACIN 9
INTRODUCCIN
1 1
I. LA DONACIN DE RGANOS 1 3
1 . CONCEPTO
1 3
2. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS DE LA DONACIN
EN MXICO

1 6
II. LA CULTURA DE LA DONACIN DE RGANOS 25
1 . PROMOCIN DE LA CULTURA DE DONACIN
DE RGANOS
26
2. LA DONACIN ALTRUISTA, LIBRE, RESPONSABLE,
CONSCIENTE Y GRATUITA 28
3.
INFORMACIN SOBRE LOS RIESGOS Y
CONSECUENCIAS DE LA DONACIN
Y TRASPLANTES DE RGANOS
29
4. INCAPACES Y MENORES DE EDAD EN MATERIA
DE DONACIN DE RGANOS
31
III. EL SISTEMA NACIONAL DE TRASPLANTES 33
79
80
IV. EL DERECHO A LA PROTECCIN DE LA SALUD 39
V. AMPARO EN REVISIN 115/2003 41
1 . ANTECEDENTES 41
2. ARGUMENTOS DEL RECURRENTE 44
3. INCONSTITUCIONALIDAD DE LA FRACCIN VI
DEL ARTCULO 333 DE LA LEY GENERAL DE SALUD
45
a) El derecho a la proteccin de la salud consagrado
en el artculo 4o. constitucional 45
b) Lineamientos que protegen la vida, la salud y
dignidad humana como valores supremos
del individuo 46
c) Los principios rectores establecidos en la Ley
General de Salud, respecto de los trasplantes
de rganos
47
d) El derecho a la proteccin de la salud y los
trasplantes entre seres humanos vivos 50
4. EFECTOS DE LA SENTENCIA DE LA REVISIN 53
VI. TESIS DERIVADA DE LA RESOLUCIN 55
VII. CRITERIO MINORITARIO SOBRE EL ARTCULO 333,
FRACCIN VI, DE LA LEY GENERAL DE SALUD 57
VIII. CONCLUSIONES 61
IX. COMENTARIO DEL INSTITUTO DE
INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA
DE MXICO 67
1 . ANTECEDENTES 67
2. DERECHO A LA PROTECCIN DE LA SALUD 68
a) Peticin del quejoso 68
b) Respuesta de los rganos jurisdiccionales 69
c) Comentario 71
3. DERECHO A LA LIBRE CONTRATACIN 73
a) Argumentacin del quejoso 73
b) Comentario 74
4. CONCLUSIN 77
Primera edicin: junio de 20 0 4
D. R. 1 Suprema Corte de Justicia de la Nacin
Av. Jos Mara Pino Surez Nm. 2
C. P. 0 60 65, Mxico, D. F.
ISBN 970 - 71 2- 299- 4
Impreso en Mxico
Printed in Mxico
La edicin de esta obra estuvo al cuidado de la Direccin
General de la Coordinacin de Compilacin y Sistematizacin
de Tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
Esta obra se termin
en unio de 20 0 4 y se imprimi en
Ediciones Corunda, S. A. de C. V.
La edicin consta de 4 ,0 0 0 ejemplares.
PRESENTACIN
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como mxima
instancia jurisdiccional, ltimo intrprete de la Constitucin
de la Repblica, ha desempeado un papel de suma impor-
tancia resolviendo los asuntos sometidos a su consideracin,
con las consecuentes repercusiones jurdicas, sociales, econ-
micas y polticas. Sus resoluciones no slo tienen efectos sobre
las partes que intervienen en los asuntos de su conocimiento,
sino adems son de especial inters para la sociedad por la
relevancia iurdica de estos fallos y los criterios que en ellos
se sustentan.
Sin embargo, estas resoluciones no siempre son conoci-
das, ni los criterios que en ellas se sustentan son bien com-
prendidos. Esto se debe en parte al discurso altamente tcnico
en que las ejecutorias son formuladas y que su difusin se
realiza a travs de obras sumamente especializadas. Por ello,
este Alto Tribunal ha decidido que los criterios ms relevantes
9
1 0
DONACIN DE RGANOS
sean difundidos a travs de publicaciones redactadas en
forma simple y llana.
Es as como se presenta la serie Decisiones Relevantes de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, integrada por
diversos folletos sobre temas varios, abordados en las ejecu-
torias pronunciadas por este Mximo Tribunal, de inters para
el pblico en general.
En el marco del Convenio de Colaboracin General que
tiene celebrado la Suprema Corte con la Universidad Nacio-
nal Autnoma de Mxico para la organizacin y desarrollo
de actividades conjuntas de investigacin, acciones cientficas
y culturales de inters para las partes y del Convenio Espec-
fico de Colaboracin para el Intercambio de Publicaciones
suscrito por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y el
Instituto de Investigaciones Jurdicas, este ltimo participar
en la elaboracin de estos folletos con los comentarios de
sus investigadores.
Con esta serie de publicaciones, esperamos cumplir con
el objetivo de que el pblico no especializado conozca el tra-
bajo de este Mximo Tribunal.
Comit de Publicaciones y Promocin Educativa
de la Suprema Corte de Justicia de /a Nacin
Ministro Mariano Azuela Gltrn
Ministra Olga Snchez Cordero de Garca Villegas
INTRODUCCIN
La ciencia y las nuevas tecnologas han logrado el trasplante
de rganos en seres humanos, aliviando padecimientos
crnicos y terminales.
Durante siglos la sustitucin de partes del cuerpo humano
haba sido una quimera, pero en el siglo pasado comenz a
tener una base cientfica con los adelantos en diversos campos
de la medicina, como el descubrimiento de los grupos sangu-
neos y los avances en materia inmunolgica, con lo cual se ha
generalizado como tratamiento teraputico en nuestro pas.
Los trasplantes se han convertido en el tratamiento ms
econmico y de meor resultado en los padecimientos crni-
co- degenerativos, lo cual ha producido un incremento en la
demanda de rganos y tejidos.
Surge as, la necesidad de regular jurdicamente la obten-
cin de rganos y tejidos. El legislador mexicano permiti la
1 1
1 2

DONACIN DE RGANOS
donacin con un carcter altruista y gratuito, como nico me-
dio lcito para obtenerlos.
En el caso especfico, se presenta la situacin de una
persona que necesita un trasplante de rin y que cuenta
con un donador altruista, pero le es negado este tratamiento
teraputico por la institucin hospitalaria, en virtud de que
no cumple con el requisito establecido en la fraccin V1 del
artculo 333 de la Ley General de Salud, consistente en una
relacin de parentesco entre donador y receptor.
Ante esto, el receptor del rgano interpone un juicio de
amparo en contra de dicho precepto al considerarlo violatorio
del derecho a la proteccin de la salud establecido en el ar-
tculo 4 o. de la Constitucin Federal, lo que provoca la inter-
vencin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin a fin de
fijar el alcance de este derecho fundamental consagrado
en la Constitucin y en su ley reglamentaria, la Ley General de
Salud.
En la presente obra se estudian los razonamientos urdicos
que llevaron a la Suprema Corte a determinar la inconstitu-
cionalidad del artculo 333 de la Ley General de Salud.
Asimismo, se realiza un estudio doctrinal y legislativo de los
diversos ordenamientos que regulan la materia con el fin de
lograr un mejor entendimiento del tema.
I LA DONACIN DE RGANOS 1 3
1 . CONCEPTO
1 3
2. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS DE LA DONACIN
EN MXICO
1 6
I. LA DONACIN DE RGANOS
1. CONCEPTO
Los avances que la ciencia mdica ha tenido en materia
de trasplantes de rganos, brinda grandes esperanzas
para quien los requiere, pero al mismo tiempo genera diversos
problemas de ndole jurdico, en especfico, en el mbito del
derecho administrativo.
Ahora bien, o efecto de poder dar un concepto de la dona-
cin de rganos, primeramente, nos remitiremos a la expo-
sicin de motivos que reform la Ley General de Salud el 26
de mayo de 20 0 0 , la cual seala que el trmino de dona-
cin de rganos, tejidos y clulas difiere del concepto que
de ella se ha dado en el derecho privado, ya que, a diferen-
cia de ste, no se requiere de lo aceptacin del receptor de
la donacin para que sta sea vlida, y no es una donacin
patrimonial, en virtud de que su objeto no se encuentra en el
comercio; de ah los principios en que se basa la donacin
de rganos: la gratuidad, el altruismo y la solidaridad humana.
13
1 4 DONACIN DE RGANOS
La Ley General de Salud, en su artculo 321 , seala que
para estos efectos, la donacin consiste en: ". . . el consentimien-
to tcito o expreso de la persona para que, en vida o despus
de su muerte, su cuerpo o cualquiera de sus componentes se
utilicen para trasplantes. "
De lo anterior, se infiere a la donacin de rganos corno
la manifestacin de la voluntad de una persona para disponer,
en vida o despus de su muerte, de todo o de una parte de su
cuerpo, consistente en un rgano, teido o clulas, para
su trasplante a otra persona, con fines teraputicos, para pre-
servar la vida y la salud.
Ahora bien, existen dos tipos de donacin: entre vivos,
cuando se realiza la extraccin del rgano o tejido en vida
del donante; y la cadavrica, en la que se comprueba, pre-
viamente a la extraccin, la prdida de la vida del donante.
En vida, slo puede donarse un rgano par, como un
rin, o un segmento de un rgano nico, como el hgado o
pncreas, siempre que la donacin no ponga en peligro su
vida; tambin pueden donarse tejidos como la piel, la sangre
o la mdula sea.
La donacin en vida de rganos solamente est permitida
entre personas con parentesco consanguneo, por afinidad o
civil, de conformidad con la fraccin VI del artculo 333 de
la Ley General de Salud.
La manifestacin del consentimiento del donante puede
ser expreso o tcito.
El consentimiento expreso debe constar por escrito, y es
indispensable para la donacin en vida de rganos, tejidos,
DONACIN DE RGANOS

1 5
sangre y sus componentes, as como de clulas progenitoras,
conforme lo establece el artculo 323 de la Ley General de
Salud. Slo pueden otorgarlo las personas que tengan entre
1 8 y 60 aos de edad y en pleno uso de sus facultades men-
tales; en consecuencia, este ordenamiento legal prohbe el
consentimiento expreso de los menores de edad, incapaces
o cualquier persona sujeta a interdiccin, y el manifestado por
mujeres embarazadas est condicionado a que no ponga en
riesgo su salud o la del producto de la concepcin.
Por lo que se refiere al consentimiento tcito, la ley en
comento, en su artculo 324 , seala que cuando una persona
muere sin haber manifestado en vida su negativa a donar su
cuerpo o componentes para trasplantes, se entender que
existe consentimiento tcito. Al
respecto, el mismo ordenamien-
to condiciona esta donacin a la aceptacin del cnyuge,
concu bino, descendientes, ascendientes, hermanos, adoptado
o adoptante, en este orden de prelacin.
La donacin tcita se estableci a partir de la reforma
de 26 de mayo de 20 0 0 , como parte del fomento de la
cultura de la donacin en nuestro pas, para ampliar el nme-
ro de donadores, ya que, de acuerdo con los datos proporcio-
nados por el Centro Nacional de Trasplantes, el 85% de stos
son de donadores vivos, casos en que la donacin se encuen-
tra limitada a aquellos supuestos en que no se ponga en riesgo
la vida del donante, lo que restringe esta forma de tratamiento
para curar el padecimiento de los receptores. En cambio, con
la donacin tcita, se pueden efectuar trasplantes de rganos
nicos que imposibilitan la donacin en vida.
El donador es la persona fsica que otorga su consen-
timiento para que su cuerpo o cualquiera de sus componentes
1 6

DONACIN DE RGANOS
se utilicen en un trasplante, y la persona que est facultada
por la ley para realizar la disposicin de su propio cuerpo
y de rganos, tejidos, clulas y sustancias que lo integran, se
denomina disponente, de acuerdo con lo previsto por el
artculo 31 4 , fracciones VI y VII, de la Ley General de Salud.
En la donacin para trasplantes existe un derecho deno-
minado de "disposicin"; un sueto titular denominado "dispo-
nente", el cual puede ser donador si consiente disponer de
su cuerpo o cualquiera de sus componentes para un tras-
plante; y un objeto, que, en este coso, es el cuerpo humano
o uno de sus componentes.
El derecho de disposicin del cuerpo humano o de sus
componentes no es un derecho de propiedad porque no est
en el comercio, como lo establece el artculo 327de la Ley
General de Salud; de ah lo importancia de que las dona-
ciones sean altruistas, a ttulo gratuito, es decir, sin contra-
prestacin alguna.
2. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
DE LA DONACIN EN MXICO
En Mxico, la donacin de rganos y tejidos para trasplantes
ha sido regulada en diversas disposiciones legales dentro del
marco de la salubridad general de la Repblica, y tal regu-
lacin se ha modificado conforme ha evolucionado el tra-
tamiento de diversas enfermedades degenerativas que afectan
a los seres humanos y que pueden llegar, incluso, a poner
en riesgo su vida.
El primer componente del cuerpo regulado para su obten-
cin y trasplante o transfusin fue la sangre; en este sentido,
DONACIN DE RGANOS

1 7
el abrogado Reglamento de Bancos de Sangre, Servicios de
Transfusin y Derivados de la Sangre, publicado en el Diario
Oficio! de la Federacin el 8 de noviembre de 1 961 , regulaba
la donacin de sangre y estableca dos tipos de donadores,
a saber: el donador de sangre autorizado, que era la persona
que, habitualmente, donaba sangre a los bancos de sangre
o a cualquier mdico que lo solicitara, para lo cual contaba
con una credencial expedida por la Secretara de Salubridad
y Asistencia; y el donador de sangre eventual, como la per-
sona que suministraba sangre de manera voluntaria y ocasio-
nal o ante un caso de emergencia, ambos tipos establecidos
en las fracciones VII y VIII del artculo 3o. del mencionado
reglamento.
El Cdigo Sanitario de los Estados Unidos Mexicanos, publi-
cado en el Diario Oficial de la Federacin el 1 3 de marzo
de 1 973, ya abrogado, que tena por objeto regular las activi-
dades relativas a la conservacin, restauracin y mejoramien-
to de la salud de la poblacin mexicana, prevea en su ttulo
dcimo la disposicin de rganos, tejidos y cadveres de seres
humanos. En este ttulo se establecan disposiciones claras
sobre la materia, pues sealaba la posibilidad de que se efec-
tuaran trasplantes de rganos o tejidos provenientes de seres
humanos vivos, con fines teraputicos, siempre que represen-
taran un riesgo aceptable para la salud y la vida de quienes
los den o los reciban, as como elevadas probabilidades de
xito teraputico. En este sentido, se estableca la prohibicin
de realizar trasplantes de rganos nicos, esenciales para la
conservacin de la vida y no regenerables, de un cuerpo hu-
mano vivo a otro.
Se prevea que la obtencin de rganos o tejidos de seres
humanos vivos para trasplante, nicamente poda llevarse
1 8

DONACIN DE RGANOS
a cabo cuando no fuera posible emplear los obtenidos de
cadveres.
Asimismo, se indicaba que para efectuar la toma de rga-
nos y teiidos, era necesario el consentimiento por parte de la
persona que lo aportara.
En cuanto a la obtencin de los rganos o tejidos de
cadveres de seres humanos con la finalidad de efectuar su
trasplante, deba contarse con certificacin de muerte, expe-
dida por dos profesionales distintos de los que integran el
cuerpo tcnico que intervendra en el trasplante; adems, se
requera el permiso del sujeto en vida o, en su defecto, de uno
de los familiares ms cercanos.
Es importante sealar que en ningn momento se men-
ciona el trmino "donacin" de rganos, sino slo el derecho
a "dar" un rgano; ese derecho se ejerca sobre el propio
cuerpo del que lo otorgaba en vida y, en caso de que murie-
ra, el derecho para decidir sobre su cuerpo se otorgaba al
familiar ms cercano. Asimismo, de acuerdo con el artculo
20 2 del ordenamiento comentado, el ejercicio de ese derecho
deba manifestarse por escrito, es decir, mediante un consen-
timiento expreso.
Debe mencionarse, adems, que slo podan dar rganos
o tejidos las personas con capacidad de ejercicio, y quedaba
prohibido que lo hicieran los incapaces, menores de edad,
mujeres embarazadas y quienes estuvieran privados de su
libertad, como lo estableca el artculo 20 3 del referido cdigo.
Por lo que se refiere a la sangre humana, dicha legislacin
estableci la posibilidad de que los proveedores autorizados
DONACIN DE RGANOS

1 9
pudieran recibir una retribucin por su sangre, conforme al
artculo 20 6 del ordenamiento en comento, con lo cual se
consider a la sangre como un elemento dentro del comercio.
Sin embargo, se prevea una limitacin, en cuanto a que la
sangre en ningn caso podra ser obieto de exportacin.
Posteriormente, a causa de la demanda de crneas en el
pas, y de la constante preocupacin por parte de la comu-
nidad mdica mexicana por el bienestar social, y ante el ofre-
cimiento de donacin de rganos visuales acto humano de
gran trascendencia que permite la transferencia de bienes
de utilizacin biolgica en un acto de solidaridad humana
se estim indispensable crear un banco de olas. Asimismo,
con el objeto de que se llevasen a cabo en forma metdica
y organizada la obtencin, conservacin y distribucin de los
tejidos oculares en forma gratuita, indiscriminada y con prela-
cin razonada, el 8 de enero de 1 975 se expidi el Reglamen-
to del Banco de Ojos de la Direccin General de los Servicios
Mdicos del Departamento del Distrito Federal, an vigente,
en el que se especifica la gratuidad en la donacin de los rga-
nos visuales, nicamente despus de la muerte del donador
y por consentimiento expreso de ste o de sus familiares; dicha
manifestacin de voluntad deber ser por escrito ante dos
testigos, con las limitaciones para donar establecidas en el
Cdigo Sanitario.
En el Reglamento Federal para la Disposicin de rga-
nos, Tejidos y Cadveres de Seres Humanos, publicado en el
Diario Oficia/ de la Federacin el 25 de octubre de 1 976, actual-
mente abrogado, se cre el Consejo Nacional de Trasplan-
tes, que acta como el organismo asesor de la Secretara de
Salubridad y Asistencia, integrado como cuerpo colegiado y
especializado en materia de trasplantes, y que opina sobre
2O
DONACIN DE RGANOS
los aspectos tcnicos generales relacionados con la dispo-
sicin de rganos y tejidos de seres humanos vivos o de
cadveres.
En este reglamento, se regul tambin el Registro Nado-
nal de Trasplantes, para coordinar la distribucin de los rga-
nos y tejidos donados.
De gran relevancia resulta el principio de gratuidad de
las donaciones de rganos y tejidos, que recoge el reglamento
en su artculo 1 0 , al sealar que la donacin de rganos y
tejidos para trasplante ser siempre gratuita, con lo cual se
prohbe su comercio.
Con base en lo anterior, en el artculo 26 del propio
reglamento se define a la donacin como: ". . . la cesin gra-
tuita voluntaria y revocable por quien la hizo de rgano o tejido
hecho por persona fsica. "; y se determina que dicha donacin
puede ser efectuada para que en vida se disponga del rgano
o tejido, o para que, en caso de muerte, se tomen de su
cadver para su uso posterior; caso este ltimo en que la dona-
cin puede ser revocada por los familiares.
El reglamento estableci como requisitos para la realiza-
cin de trasplantes de rganos par o de tejidos de un ser
humano vivo a otro, que el donante manifieste libremente su
voluntad en forma escrita y en presencia de dos testigos id-
neos, y que en el momento del trasplante no se encuentre
privado de su libertad, sea incapaz mental, est en estado
de inconsciencia o sea menor de edad, ni se trate de una
mujer embarazada.
Respecto al trasplante de rgano o tejido de cadver,
tambin se estableci el requisito de que, el donante en vida,
DONACIN DE RGANOS
21
exprese su voluntad por escrito ante la presencia de dos
testigos idneos y, en caso de no contar con su consentimien-
to, bastar con la autorizacin del familiar ms cercano en el
momento de la muerte.
Por otra parte, el artculo 29 de este ordenamiento define
al donador como el ser humano vivo, capaz y sin impedimento
legal, que libremente disponga de un rgano par o tejido no
esencial para la conservacin de la vida, para efectos de tras-
plantes entre vivos o, que ordene que a su muerte, se tomen
de su cadver.
La violacin al principio de gratuidad en la donacin se
tipific como una infraccin, cuya sancin consista en una multa
establecida en el artculo 87del mencionado reglamento.
Por otro lado, el artculo 31 , fraccin IV, del mismo regla-
mento menciona que, de preferencia, entre el donador vivo
y el receptor del rgano exista una relacin de parentesco
en primer grado.
La Ley General de Salud vigente, publicada en el Diario
Oficial de la Federacin el 7de febrero de 1 984 , la cual
derog al Cdigo Sanitario arriba mencionado, incorpora
los trminos "disponente originario", considerado como la per-
sona que dispone de su propio cuerpo y los productos de
ste para trasplantes; "disponente secundario", al cnyuge,
concubinario, concubina, ascendientes, descendientes y pa-
rientes colaterales hasta el segundo grado del disponente
originario y la "autoridad sanitaria", en el caso de que falten
aqullos; y los dems que establezcan las disposiciones lega-
les aplicables, de conformidad con el artculo 31 6 del orde-
namiento en comento.
2 2

DONACIN DE RGANOS
A partir de la reforma a la Ley General de Salud, publi-
cada en el Diario Oficial de la Federacin el 26 de mayo de
20 0 0 , se modifica sustancialmente el ttulo referente a la dona-
cin y trasplantes de rganos y se crea el Centro Nacional
de Trasplantes; adems, se modifica el concepto de "dis-
ponente" como aquel que, conforme a los trminos de ley, le
corresponde decidir sobre su cuerpo o sus componentes en
vida y para despus de su muerte; y regula al "donador" como
al que tcita o expresamente consiente la disposicin de su
cuerpo o componentes para su utilizacin en trasplantes, con-
forme a sus artculos 31 3 y 31 4 , fracciones VI y VII.
Asimismo, se establece la figura de la donacin por con-
sentimiento tcito, mediante la cual toda persona que fallece
es considerada, por ley, donador, salvo que en vida hubiera
manifestado por escrito, privado o pblico, su negativa ex-
presa a ser donador. El legislador estableci que, no obstante
lo anterior, para realizar el trasplante de un donador tcito
es requisito indispensable el consentimiento del cnyuge, con-
cubina, descendientes, ascendientes, hermanos, adoptante
o adoptado, en este orden de prelacin.
Por ltimo, dicha reforma menciona como requisito respec-
to a la donacin para trasplante entre vivos, que entre el
donante y el receptor exista parentesco por consanguinidad,
afinidad o civil, o que se trate del cnyuge, concubina o
concubinario, de conformidad con lo sealado por la fraccin
VI del artculo 333 de la Ley General de Salud vigente.
Con el objeto de proveer en la esfera administrativa a la
observancia de la Ley General de Salud, en lo referente al con-
trol sanitario de las disposiciones de rganos, tejidos y dems
componentes del cuerpo humano y de los cadveres, con
DONACIN DE RGANOS

23
fines teraputicos, de investigacin y de docencia, se public
en el Diario Oficial de la Federacin de 20 de febrero de
1 985, el Reglamento de la Ley General de Salud en Materia
de Control Sanitario de la Disposicin de rganos, Tejidos y
Cadveres de Seres Humanos.
En este ordenamiento se regula la competencia de la Se-
cretara de Salud para emitir las normas tcnicas para la
disposicin de rganos, tejidos y sus componentes y deri-
vados, productos y cadveres de seres humanos incluyendo
los de embriones y fetos; as como para controlar, programar,
coordinar, supervisar y evaluar las actividades en materia de
trasplantes.
Se prev que la disposicin de rganos y tejidos con fines
teraputicos ser gratuita y que su comercio est prohibido;
sin embargo, se estableca que en el caso de la donacin de
plasma y sangre de proveedor autorizado por la propia secre-
tara, s era posible otorgar una contraprestacin, excepcin
que se elimin mediante la reforma publicada en el Diario
Oficial de la Federacin de 26 de noviembre de 1 987, con
lo que se consagr el principio de gratuidad en materia de
donacin de rganos y tejidos sin excepcin alguna.
Se regulan dos tipos de donacin: entre vivos y la realiza-
da para despus de declarada la muerte.
Para la donacin entre vivos seala como requisito indis-
pensable el consentimiento del donador o llamado disponente
originario; dicho consentimiento deber ser otorgado por
escrito, ante dos testigos o notario, el cual podr ser revocado
sin responsabilidad alguna, en cualquier momento; tambin
debe cumplirse con los requisitos de compatibilidad con el
24
DONACIN DE RGANOS
receptor, ser mayor de 1 8 aos y menor de 60 aos, contar
con dictamen mdico sobre su estado de salud y haber re-
cibido informacin completa sobre los riesgos de la operacin
y consecuencias de la extirpacin del rgano, establecidos
en el artculo 1 6 del citado reglamento.
En el caso de disposicin de rganos de cadveres, el
consentimiento puede darse por la persona que en vida deci-
di donar sus rganos o tejidos para despus de su muerte, y
en caso de no haber manifestado su voluntad, los disponentes
secundarios, podrn expresar su consentimiento de confor-
midad con los artculos 1 3 y 1 4 del reglamento.
II. LA CULTURA DE LA DONACIN DE RGANOS 25
1 . PROMOCIN DE LA CULTURA DE DONACIN
DE RGANOS
26
2. LA DONACIN ALTRUISTA, LIBRE, RESPONSABLE,
CONSCIENTE Y GRATUITA 28
3.
INFORMACIN SOBRE LOS RIESGOS Y
CONSECUENCIAS DE LA DONACIN
29
4. INCAPACES Y MENORES DE EDAD EN MATERIA
31
II. LA CULTURA
DE LA DONACIN DE RGANOS
Dentro del Programa Nacional de Salud 20 0 1 - 20 0 6, emitido
por la Secretara de Salud, se establece corno uno de
sus objetivos el procurar la buena salud de toda la poblacin
para el desarrollo y el bienestar social, al lograr establecer
una autntica igualdad de oportunidades; asimismo, dispone
entre sus estrategias y acciones, que se promueva al trasplante
de rganos como una alternativa accesible, ya que no slo
cura las enfermedades generadas por alguna falla en rganos
o tejidos, sino que conserva la vida del sujeto en condiciones
casi normales a un costo inferior que el de otros tratamien-
tos y, adems, ofrece una mejor calidad de vida.
Para realizar tal objetivo, se elabora el Programa Nacional
de Trasplantes, el cual adopta un enfoque integral, coordinado
y con cobertura a todos los grupos involucrados en los proce-
sos de donacin y trasplante.
25
2 6 DONACIN OE RGANOS
Este programa consta de dos partes: la primera consiste en
el anlisis de la problemtica de la donacin y trasplantes
en Mxico y, la segunda, incluye las estrategias a seguir en este
proceso.
Para el desarrollo de este programa se contempla la ins-
trumentacin de programas especficos sobre donacin de
rganos y tejidos, la realizacin de trasplantes, la capacita-
cin de profesionistas involucrados en este proceso y el impul-
so de la investigacin en la materia, as como la creacin y
promocin de la cultura de la donacin; estos programas se
aplican con un carcter normativo y rector en todas las instan-
cias del Sistema Nacional de Salud.
El Centro Nacional de Trasplantes es el rgano encargado
de normar, supervisar y evaluar la prestacin de los servi-
cios en materia de donacin y trasplante de rganos y tejidos,
en coordinacin con los organismos pblicos de seguridad
social y los servicios estatales de salud, y mediante la promo-
cin de convenios con instituciones pblicas y privadas y organi-
zaciones no gubernamentales buscar lograr fundamentalmente
la sensibilizacin de la comunidad mdica y de la sociedad
en general en materia de donacin y trasplantes para fomen-
tar la cultura de la donacin.
1. PROMOCIN DE LA CULTURA
Dentro del conjunto de modos de vida, costumbres y cono-
cimientos humanos que se tienen en una poca determinada
y que constituyen la cultura de una sociedad, se torna en
una necesidad apremiante el fomento de la educacin en ma-
teria de donacin de rganos, pues de otra forma no sera
posible efectuar el desarrollo de los programas de trasplantes.
CULTURA DE LA DONACIN DE RGANOS

27
En esta tesitura, la difusin de la donacin es uno de los
objetivos primordiales de los organismos integrantes del Siste-
ma Nacional de Trasplantes, dentro del cual, el Consejo Na-
cional de Trasplantes es el facultado para establecer los pol-
ticas de promocin y coordinar en este sentido a todos los
organismos e instituciones de los sectores pblico, privado
y social.
As, el Centro Nacional de Trasplantes, en coordinacin
con los Centros Estatales de Trasplantes y los Consejos Estata-
les de Trasplantes, actuarn en el fomento y promocin de la
cultura de la donacin, para lo cual se ha establecido en
el mes de septiembre de cada ao, la Semana Nacional
de Donacin de rganos y Tejidos, en la cual se difunde la
informacin a travs de los principales medios de comunica-
cin masiva, como son la radio y la televisin, adems de
conferencias en diversas instituciones y organismos pblicos
y privados; durante todo el ao existe una campaa perma-
nente que consiste, esencialmente, en la realizacin de confe-
rencias en las instituciones pblicas o privadas que lo soliciten
y en proporcionar informacin en los organismos que con-
forman el Sistema Nacional de Trasplantes y mediante estas
acciones se pretende que en la sociedad, particularmente
en el seno de la familia, se forme una actitud positiva respec-
to de la donacin, y quien la lleve a cabo
se convierta en
benefactor de la sociedad, al ayudar a otras personas en for-
ma desinteresada, libre, informada y gratuita, fortaleciendo
con esto la solidaridad humana.
Con el fin de incrementar el nmero de probables dona-
dores y hacer crecer la cultura de la donacin, por reforma
a la Ley General de Salud, publicada en el Diario Oficial de
la Federacin el 26 de mayo de 2003, se estableci una
28
DONACIN DE RGANOS
nueva modalidad de donacin a travs del consentimiento
tcito, el que consiste en la no oposicin de la persona en
vida para donar sus rganos y teliclos cuando fallezca, por
lo que una vez muerto se le considerar donador, siempre y
cuando se cuente con el consentimiento de los familiares
que, en orden de prelacin, seala el artculo 324 de dicha ley.
Como resultado de lo anterior, el Centro Nacional de
Trasplantes reporta que se han realizado, hasta el ao 20 0 2,
ms de 34 0 0 0 trasplantes en Mxico; sin embargo, aproxima-
damente 1 80 0 0 personas necesitan un trasplante, de las
cuales cerca de 4 0 0 0 han cumplido el protocolo mdico
para estar inscritas en la lista de espera del Registro Nacional
de Trasplantes, denominados receptores en activo, y conside-
rando el incremento de los padecimientos susceptibles de ser
tratados mediante el trasplante, aumenta la necesidad de
donadores de rganos.
2. LA DONACIN ALTRUISTA, LIBRE,
RESPONSABLE, CONSCIENTE Y GRATUITA
La donacin de rganos y tejidos en nuestro pas se rige por
el principio de altruismo, segn se establece en el artculo
327de la Ley General de Salud, lo que significa que el do-
nante debe tener como objetivo buscar el bien de otra
persona, consistente en otorgarle un rgano, tejido o clula
para que pueda meorar su salud y, en general, su calidad
de vida.
El donador debe tomar esta decisin sin presin alguna,
con el pleno conocimiento de los alcances, riesgos y conse-
cuencias que conlleva ser donante, ya sea que lo haga en
vida o una vez fallecido; en virtud de ello, se prohbe la
CULTURA DE LA DONACIN DE RGANOS
29
donacin de menores de edad, incapaces o personas que
no puedan expresar su voluntad libremente, as como de mu-
jeres embarazadas. En este ltimo supuesto, se admitir la
donacin si el receptor estuviera en peligro de muerte y que
no implique riesgo para la salud de la mujer o del producto de
la concepcin.
La donacin puede ser revocada, es decir, el donador
puede cambiar de opinin en cualquier momento sin respon-
sabilidad alguna de su parte. Tambin puede condicionar la
donacin por circunstancias de tiempo, modo y lugar.
Una caracterstica, quiz la ms importante, es la gra-
tuidad en la donacin de rganos, tejidos o clulas, lo cual
significa que no debe solicitarse algn tipo de retribucin,
pues el hecho de recibir cualquier contraprestacin en pago
por la donacin de un rgano, constituye un ilcito, ya que el
cuerpo humano y sus componentes no estn en el comercio.
La donacin, con fundamento en el altruismo y la gratui-
dad, debe ser con el fin de ayudar, sin esperar obtener beneficio
patrimonial alguno, como muestra de solidaridad humana.
3. INFORMACIN SOBRE LOS RIESGOS
Y CONSECUENCIAS DE LA DONACIN
De conformidad con la fraccin IV del artculo 333 de la Ley
General de Salud, uno de los requisitos para realizar trasplan-
tes entre vivos consiste en que el donador debe recibir la
informacin completa sobre los riesgos de la operacin y las
consecuencias de la extraccin del rgano o
tejido, por un
mdico distinto de los que intervendrn en el trasplante.
30

DONACIN DE RGANOS
Al sealar la legislacin que el mdico que proporcione
dicha informacin al donador, debe ser distinto a aquellos
que intervendrn en el trasplante, se pretende que pueda
valorarse mejor la decisin y sea ms objetiva, segn se cons-
tata con lo establecido en la exposicin de motivos de la
reforma a la Ley General de Salud, publicada en el Diario
Oficial de la Federacin de 26 de mayo de 20 0 0 .
Es importante mencionar que los riesgos deben ser "acep-
tables" para la salud, tanto del donante como del receptor, es
decir, que no pongan en peligro lo vida y la salud de ambos,
y que el trasplante est justificado como el tratamiento idneo
para el padecimiento del receptor.
Para tal fin, el Centro Nacional de Trasplantes ha estable-
cido, dentro de los principales criterios bioticos en la materia,
el derecho que tienen el donador y el receptor a que se les
informe de los riesgos y beneficios de la donacin y trasplante
y, en este sentido, tambin son criterios bioticos aplicables
el trato respetuoso al donador, tanto vivo como muerto; ade-
ms, la donacin debe ser libre y gratuita en base al altruismo
y la solidaridad humana; el derecho de toda persona con insu-
ficiencia orgnica a someterse a los estudios necesarios que
determinen si es posible que le realicen un trasplante; que los
mdicos deben dar igual oportunidad a todas las personas,
sin importar su sexo, edad, nivel socioeconmico, religin,
raza o color; que los mdicos son responsables de conocer
los criterios establecidos para determinar la muerte cerebral;
y que la asignacin de rganos debe ser justa en atencin a
las listas de espera previamente establecidas.
As, en los establecimientos autorizados para la extraccin
de rganos y tejidos o en los que se realicen trasplantes, el
CULTURA DE LA DONACION DE RGANOS
31
comit institucional de biotica respectivo supervisar al co-
mit interno de trasplantes y al coordinador de estas acciones,
siendo este ltimo el que debe proporcionar la informacin
necesaria a los receptores, donadores y familiares en rela-
cin con estos procedimientos teraputicos, conforme a lo
establecido en el artculo 34 , fraccin IV, del Reglamento de
la Ley General de Salud en materia de disposicin de rganos.
4. INCAPACES Y MENORES DE EDAD
EN MATERIA DE DONACIN DE RGANOS
En virtud de que el consentimiento del donante es persona-
lsimo, no es posible otorgarlo a travs de representante,
segn se advierte del contenido de la exposicin de motivos
que reform la Ley General de Salud, por decreto publicado
en el Diario Oficial de la Federacin de 26 de mayo de 20 0 0 ;
por consiguiente, los menores e incapaces no pueden ser
donadores, ya que se necesita tener plenitud de capacidad
de ejercicio para que su consentimiento sea vlido; adems,
con esto se trata de evitar que se pudiera llegar a comercia-
lizar los rganos o tejidos de los menores o incapaces.
Esta restriccin se encuentra regulada en el artculo 326,
fraccin I, de la Ley General de Salud, mediante la cual se
invalida el consentimiento expreso o tcito otorgado por me-
nores de edad o incapaces para la donacin de rganos y
tejidos.
La ley en comento seala que en el caso de menores de
edad su voluntad no es vlida para donar, y existe prohibicin
expresa a los organismos, instituciones hospitalarias, mdicos
y personal en general que realizan los trasplantes, que cuando
estn vivos se tome algn rgano o tejido para trasplantes,
32
DONACIN DE RGANOS
excepcin hecha de los trasplantes de mdula sea que s
estn permitidos con el consentimiento expreso de los repre-
sentantes legales del menor, de conformidad con el artculo
332 de la Ley General de Salud. Respecto de los menores
muertos, se puede hacer uso de sus rganos y tejidos para
trasplantes, previa autorizacin de sus representantes legales.
Estas excepciones no son aplicables en el caso de los
incapaces y otras personas sujetas a interdiccin, ya que se
prohbe la disposicin de los rganos, tejidos, clulas y sus-
tancias que conformen su cuerpo, en vida y despus de su
muerte, al considerar el legislador que con esta prohibicin
legal, se evita el posible comercio de rganos.
III. EL SISTEMA NACIONAL
DE TRASPLANTES
E n Mxico, la donacin de rganos y tejidos para tras-
plantes se encuentra regulada por la Ley General de
Salud, as como por diversos reglamentos que norman las
funciones de los organismos pblicos responsables de la
vigilancia, regulacin, supervisin, apoyo y difusin en mate-
ria de donacin y trasplantes.
Por conducto del Sistema Nacional de Trasplantes se coor-
dina a todos los organismos, instituciones y centros hospita-
larios para facilitar la donacin de rganos y tejidos, tomando
en cuenta los principios de altruismo, solidaridad humana y
gratuidad en la donacin, bajo los lineamientos y polticas
establecidos en la Ley General de Salud.
El sistema se encuentra integrado fundamentalmente por
los organismos pblicos siguientes:
33
34

DONACIN DE RGANOS
(1 ) Consejo Nacional de Trasplantes
(2) Centro Nacional de Trasplantes
(3) Consejos Estatales de Trasplantes
(4 ) Centros Estatales de Trasplantes
(1 ) El Consejo Nacional de Trasplantes (CONATRA), fue
creado por acuerdo del Ejecutivo Federal publicado en el
Diario Oficial de la Federacin de 1 9 de enero de 1 999, como
una comisin intersecretarial de la administracin pblica
federal, mediante la cual, en el marco del Sistema Nacional
de Salud y de conformidad con los artculos 1 o. de dicho de-
creto, 4 o. del Reglamento Interior de la Secretara de Salud
y lo. del Reglamento Interno del Consejo Nacional de Tras-
plantes, se integran acciones interinstitucionales de los sec-
tores pblico, social y privado, para la promocin, apoyo y
coordinacin en materia de trasplantes, con el objeto de redu-
cir el nmero de personas enfermas y su mortalidad por pa-
decimientos que pueden ser subsanados mediante trasplante.
Este Consejo se encuentra integrado por los titulares de
las Secretaras de Salud, Defensa Nacional, Marina y Educa-
cin Pblica, as como por los directores generales del Instituto
Mexicano del Seguro Social y del Instituto de Seguridad y
Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado. Tambin
participan en este consejo un representante de la Procuradura
General de la Repblica, dos representantes de instituciones
acadmicas y los presidentes de las Academias Nacional de
Medicina, Mexicana de Ciruga y Mexicana de Ciencias.
Conforme a lo sealado en el artculo 2o. del acuerdo
de creacin de dicho Consejo, sus funciones son:
SISTEMA NACIONAL DE TRASPLANTES
35
(a) Promover el diseo, instrumentacin y operacin del
Sistema Nacional de Trasplantes, as como de los subsiste-
mas que lo integren;
(b)Proponer polticas, estrategias y acciones para la elabo-
racin y aplicacin del Programa Nacional de Trasplantes;
(c) Sugerir a las autoridades competentes la realizacin
de actividades educativas, de investigacin y de difusin,
para el fomento de la cultura de la donacin de rganos
y tejidos;
(d) Establecer mecanismos para la sistematizacin y difu-
sin entre los sectores involucrados de la normatividad y
de la informacin cientfica, tcnica y sanitaria en mate-
ria de trasplantes;
(e) Coordinar las acciones de las dependencias y entida-
des pblicas en la instrumentacin del Programa Nacio-
nal de Trasplantes, as como promover la concertacin
de acciones con las instituciones de los sectores social y
privado que lleven a cabo tareas relacionadas con el pro-
grama mencionado;
(f) Proponer a las autoridades competentes mecanismos
de coordinacin entre las autoridades federales y los go-
biernos de las entidades federativas, con el objeto de
que stas adopten las medidas necesarias para apoyar
las acciones en materia de trasplantes, as como promo-
ver la constitucin de consejos estatales de trasplantes;
(g) Coordinar sus acciones con el Registro Nacional de
Trasplantes;
36

DONACIN DE RGANOS
(h) Proponer mecanismos de coordinacin y evaluacin
de los programas de capacitacin y atencin mdica rela-
cionados con los trasplantes;
(1 )Coadyuvar en la coordinacin de un sistema de infor-
macin y evaluacin del Programa de Trasplantes en el
mbito nacional, estatal y municipal;
() Proponer a las autoridades competentes modificacio-
nes a las normas y procedimientos vigentes, a efecto de
impulsar su simplificacin administrativa y facilitar la obten-
cin de rganos y tejidos para la realizacin de trasplantes;
(k) Coadyuvar con las autoridades competentes en la pre-
vencin del trfico ilegal de rganos y tejidos;
(I) Promover el desarrollo de investigaciones en la ma-
teria; y
(m) Las dems que le asigne el Ejecutivo Federal.
(2) Por lo que se refiere al Centro Nacional de Trasplantes
(CENATRA), debe sealarse que ste es un rgano desconcen-
trado de la Secretara de Salud, de conformidad con lo
establecido en el artculo 2o. , letra C, fraccin VII, del Regla-
mento Interior de la Secretara de Salud, el cual tiene dentro
de sus funciones principales, las siguientes: ejercer el control
sanitario en las donaliones y trasplantes en seres humanos,
en lo relacionado a la operacin y actualizacin del Registro
Nacional de Trasplantes, mediante el cual se asignan a los
receptores los rganos para su trasplante; reconocimiento a
los donadores; decidir y vigilar dentro de su mbito de compe-
tencia, la asignacin de rganos, tejidos y clulas; y fomentar
SISTEMA NACIONAL DE TRASPLANTES
37
la cultura de la donacin, de conformidad con el artculo 4 1
del Reglamento Interior de la Secretara de Salud.
Al respecto, es importante mencionar que por reforma a
la fraccin I del artculo 31 3 y adicin del artculo 1 7bis de la
Ley General de Salud, publicada en el Diario Oficial de
/a Fede-
racin de 30 de junio de 20 0 3, a la Comisin Federal para
la Proteccin de Riesgos Sanitarios, como rgano desconcen-
trado de la Secretara de Salud, se le asignaron diversas facul-
tades en materia de disposicin de rganos, tejidos, clulas
de seres humanos y sus componentes, que anteriormente se
encontraban contempladas para el CENATRA, como son: pro-
poner al secretario de Salud la poltica nacional de proteccin
contra riesgos sanitarios as como su instrumentacin en esta
materia; evaluar, expedir o revocar las autorizaciones sani-
tarias; expedir certificados oficiales de condicin sanitaria;
ejercer el control y vigilancia sanitarios de las donaciones y
trasplantes de rganos, tejidos y clulas de seres humanos,
salvo lo dispuesto por los artculos 329, 332, 338 y 339 de
la Ley General de Salud; e imponer sanciones y aplicar me-
didas de seguridad.
En el Registro Nacional de Trasplantes, a cargo del CENATRA,
se elabora el registro de las personas inscritas como donado-
ras, de las receptoras en espera de un trasplante por dispo-
sicin teraputica y las donaciones efectuadas en todo el
pas, por lo que funciona como un centro nacional de referen-
cia; esta informacin es proporcionada portadas las institucio-
nes y hospitales del pas autorizados para realizar trasplantes
o disposicin de rganos o tejidos, con el fin de mantener
una base de datos actualizada y confiable para hacer transpa-
rente y gil el proceso de donacin y asignacin de rganos
38

DONACIN DE RGANOS
para trasplantes; tambin lleva un registro de los estable-
cimientos de salud y de los bancos de rganos que realicen
actos de disposicin de rganos y teidos con fines teraputicos.
(3) Los Consejos Estatales de Trasplantes (COETRAS) son
organismos pblicos del Poder Ejecutivo de las entidades fede-
rativas que integran el Sistema Nacional de Trasplantes, los
que apoyan, promueven y aplican las acciones y programas
en materia de donacin y trasplantes en sus respectivos Esta-
dos. Su creacin es promovida por el Consejo Nacional de
Trasplantes de acuerdo con lo sealado en el artculo 20.,
fraccin VI, del acuerdo de creacin del Consejo Nacional.
(4 ) Los Centros Estatales de Trasplantes, son organismos
de enlace y comunicacin de los establecimientos autoriza-
dos para realizar trasplantes con el Centro Nacional de Trasplan-
tes y trabajan en coordinacin para la asignacin de rganos
y promocin de la cultura de la donacin en el mbito de
sus respectivas entidades federativas.
IV. EL DERECHO A LA
PROTECCIN DE LA SALUD
En Mxico, el derecho a la proteccin de la salud se elev
al rango de garanta individual, en virtud de que el legis-
lador federal consider que el Estado debe procurar la pro-
teccin de la salud y el bienestar de los seres humanos, en
especial de las clases sociales econmicamente dbiles, como
un medio de obtener una vida ms prolongada y de mejor
calidad, para contribuir a generar un mnimo de bienes-
tar en la plena realizacin del ser humano, superando las
desigualdades econmicas existentes y, en consecuencia,
lograr un mejor desarrollo de la sociedad en general.
En el Diario Oficial de la Federacin de 3 de febrero de
1 983, fue publicada lo adicin de un prrafo cuarto al
artculo 4 o. constitucional, en los trminos siguientes: "Toda
persona tiene derecho a la proteccin de la salud. La ley
definir las bases y modalidades para el acceso a los servi-
cios de salud y establecer la concurrencia de la Federacin
39
40
DONACIN DE RGANOS
y las entidades federativas en materia de salubridad general,
conforme a lo que dispone la fraccin XVI del artculo 73 de
esta Constitucin. ".
As, el derecho a la proteccin de la salud que establece
nuestra Carta Magna como una garanta de igualdad, tiene
la caracterstica de ser un derecho prestacional, es decir,
que para satisfacerse es necesario que el Estado realice la pres-
tacin de un bien o servicio, lo que se traduce en que debe
tener una participacin preponderante para lograr este fin.
Tambin es una norma programtica, en virtud de que
contiene directrices de accin en las que el Poder Legislativo
debe basarse al reglamentar en normas secundarias y, median-
te stas, el gobernado pueda hacer efectivo el goce y ejercicio
del derecho a la proteccin de la salud, y exigir su cum-
plimiento por parte del Estado; en tal virtud, los programas
de gobierno en esta materia deben estar basados en las direc-
trices de la norma.
Por tanto, el derecho subietivo que el particular puede
hacer valer ante los rganos jurisdiccionales, se encuentra
subordinado a los principios fundamentales desarrollados por
el legislador, al reglamentar este derecho constitucional.
V. AMPARO EN REVISIN 115/2003 41
1 . ANTECEDENTES 4 1
2. ARGUMENTOS DEL RECURRENTE 4 4
3. INCONSTITUCIONALIDAD DE LA FRACCIN VI
DEL ARTCULO 333 DE LA LEY GENERAL DE SALUD 4 5
a) El derecho a lo proteccin de la salud consagrado
en el artculo 4 o. constitucional 4 5
b) Lineamientos que protegen la vida, la salud y
dignidad humana como valores supremos
del individuo 4 6
c) Los principios rectores establecidos en la Ley
General de Salud, respecto de los trasplantes
de rganos
4 7
d) El derecho a la proteccin de la salud y los
trasplantes entre seres humanos vivos 50
4 . EFECTOS DE LA SENTENCIA DE LA REVISIN 53
V. AMPARO EN REVISIN 115/2003
1. ANTECEDENTES
A partir de la reforma al artculo 333 de la Ley General
de Salud, publicada en el Diario Oficial de la Federacin
el 26 de mayo de 20 0 0 , quedaron establecidos los requisitos
que debe tener el donante para poder llevar a cabo un tras-
plante de rganos entre vivos, como es el de tener parentesco
por consanguinidad, por afinidad o civil, o ser cnyuge,
concubina o concubinario del receptor, salvo en el caso de
que se trate de un trasplante de mdula sea, como lo esta-
blece la fraccin VI del mencionado artculo, en que no es
necesario este requisito.
La supuesta violacin de los artculos 4 o. y 5o. de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en
perjuicio del quejoso, por la negacin de la donacin de r-
ganos entre personas vivas que no tengan parentesco y,
por consecuencia, a no realizar la operacin de trasplante
de rgano en virtud de la entrada en vigor y aplicacin de la
41
42

DONACIN DE RGANOS
citada norma, motiv la interposicin de un uicio de amparo,
el cual fue radicado ante el Juez Tercero de Distrito en Materia
Administrativa, con residencia en el Estado de Jalisco. En dicho
amparo, el promovente argument, en lo principal, que el
citado artculo 333 transgreda el derecho a la salud y a la vida
consagrado en el artculo 4 o. de la Carta Magna.
El Juez de Distrito sobresey en el juicio, por lo que el que-
joso interpuso recurso de revisin, que resolvi el Primer
Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Tercer Cir-
cuito, en el sentido de declarar revocada la sentencia y orden
reponer el procedimiento en el uicio de garantas.
En cumplimento de la resolucin del tribunal, el Juez de
Distrito dej insubsistente la sentencia recurrida y procedi a
resolver el fondo de la controversia y, previo los trmites de
ley, con fecha 1 9 de diciembre de 20 0 1 , dict resolucin
negando el amparo, esencialmente, conforme a las siguientes
consideraciones:
Que del anlisis de la exposicin de motivos, del decreto
de reformas al artculo 333 de la Ley General de Salud y del
contenido de este numeral, no se advierte que se contra-
vengan las garantas individuales contenidas en los artculos
4 o. y So. de la Constitucin Federal, pues la aprobacin de
dicha reforma fue tendente a la proteccin del donante y
en beneficio de un control sanitario de las donaciones y tras-
plantes de rganos, tejidos y clulas de seres humanos, que
se realizan para atender los problemas de salud de aquellas
personas que enfrentan disfunciones irreversibles de sus r-
ganos y tejidos y se encuentran en fase terminal, de las que
solamente hay solucin mediante trasplante; de ah que las
AMPARO EN REVISIN 1 1 5/2003

43
reformas Hayan sido emitidas en beneficio de una mejor
calidad y expectativa de vida de los mexicanos para cubrir
su derecho a la proteccin de la salud.
Que del contenido del informe justificado de la delegada
estatal del Instituto Mexicano del Seguro Social, se advierte
que en ningn momento se est negando al impetrante de
garantas su derecho a la salud y a la vida, sino que el quejoso
se encuentra en control en el hospital de especialidades
respectivo, as como en lista de espera de donador por muerte
cerebral y, en cuanto al trasplante que se pretende de un
donador vivo, las responsables se han constreido a que
se cumplan los extremos previstos en el mencionado ar-
tculo 333.
Inconforme con la resolucin anterior, el quejoso interpuso
recurso de revisin ante el Primer Tribunal Colegiado en Ma-
teria Administrativa del Tercer Circuito, el cual se declar
incompetente para conocer del asunto y orden remitir las
actuaciones respectivas a la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin al subsistir en la revisin el problema de constitu-
cionalidad de leyes planteado ante el Juez de Distrito.
El Presidente del Mximo Tribunal, mediante provedo de
1 0 de abril de 20 0 2, admiti el recurso y orden su registro
con el nmero 1 22/20 0 2. Posteriormente, por resolucin del
9 de octubre de ese mismo ao, se devolvieron los autos al
Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Tercer
Circuito para que se efectuara el estudio respecto de los cues-
tiones que inciden en el sobreseimiento decretado y se reser-
vara urisdiccin a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
para el examen de la constitucionalidad planteada.
44
DONACIN DE RGANOS
Una vez resueltas las mencionadas cuestiones que inci-
dieron en el sobreseimiento, el Tribunal Colegiado reserv
jurisdiccin al Mximo Tribunal del pas.
Por provedo de 6 de enero de 20 0 3, el Presidente de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin tuvo por recibidos
los autos y asumi su competencia originaria para conocer
del recurso de revisin de mrito, que fue registrado con el
nmero de toca 1 1 5/20 0 3.
2. ARGUMENTOS DEL RECURRENTE
Dentro de los agravios manifestados por el recurrente, se
destacan los siguientes puntos:
Cuestiona los razonamientos vertidos en la exposicin
de motivos de la reforma al artculo 333 de la Ley General de
Salud, en el sentido de que el decreto se crea para alentar a
la poblacin a una cultura de la donacin, pues lejos de
hacerlo, la restringe, al condicionarla y sealar que slo
determinadas personas pueden ser donantes a favor de quien
requiere un trasplante.
Plantea que el artculo 333, fraccin VI, de la Ley General
de Salud viola en su perjuicio el artculo 4 o. de la Carta
Magna al restringirle su derecho a la salud y a la vida, toda
vez que derivado de dicha disposicin, se le ha negado en
varias ocasiones la posibilidad de un trasplante de rin,
por no ser el donador una persona que rena los requisitos
que establece dicha ley; en tal virtud, se le est ocasionando
irreversiblemente la prdida de la vida, lo que evidentemente
va en contra de la garanta constitucional consagrada en el
AMPARO EN REVISIN i 1 5/2003

45
artculo 4o. de la Carta Magna, que es la procuracin de la
salud y el bienestar en los seres humanos, la que se encuentra
por encima de cualquier ley secundaria y, por tal rozn,
considera que se le debe conceder el amparo y proteccin de
la Justicia Federal.
3. INCONSTITUCIONALIDAD DE LA
FRACCIN VI DEL ARTCULO 333
DE LA LEY GENERAL DE SALUD
o) El derecho a la proteccin de la salud consagrado en
el artculo 4o. constitucional
Para el estudio de este asunto, el Tribunal en Pleno consider
indispensable llevar a cabo un anlisis teleolgico del artculo
4o. constitucional, que en su actual prrafo tercero dispone:
Toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud.
La ley definir las bases y modalidades para el acceso a los
servicios de salud y establecer la concurrencia de la Fede-
racin y las entidades federativas en materia de salubridad
general, conforme a lo que dispone la fraccin XVI del artculo
73 de esta Constitucin."
Del mencionado texto, el Pleno estim que la causa final
de lo garanta establecida en el artculo 4o. de la Constitucin
es la procuracin de la salud y el bienestar de los seres
humanos, lo cual se confirma con la exposicin de motivos y
los dictmenes, tanto de la Cmara de Senadores como de
la Cmara de Diputados, que dieron origen a la reforma
publicada en el Diario Oficial de la Federacin de 3 de febrero
de 1 983, en cuanto sealan que se considera de fundamen-
tal importancia la procuracin del ms alto nivel de salud
de todos los seres humanos, obteniendo una mejor calidad de
46

DONACIN DE RGANOS
vida y prolongndola, con lo cual se busca lograr el pleno
desarrollo y bienestar de la sociedad en general.
Por ello, el Mximo Tribunal seal que el artculo 4 o.
constitucional ha sido reconocido como una norma progra-
mtica, es decir, que establece las directrices que debe seguir
el legislativo al momento de reglamentar su contenido, as
como los lineamientos que deben inspirar los programas de
gobierno. De esta suerte, el derecho subjetivo que proclama
la declaracin de que "Toda persona tiene derecho a la pro-
teccin de la salud", est subordinado, en cuanto a su goce
y ejercicio, a la regulacin secundaria, as como a las con-
diciones econmicas y sociales que permitan su efectividad
prctica.
b) Lineamientos que protegen la vida, la salud y dignidad
humana como valores supremos del individuo
Nuestro Mximo Tribunal seal que el legislador secundario,
al dar cumplimiento a esa obligacin- facultad que le enco-
mienda el artculo 4 o. constitucional, adems de tomar en
cuenta las directrices que este precepto establece, debe tener
en consideracin otras disposiciones de lo propia Constitucin
Federal que encuentran vinculacin con el derecho a la
proteccin de la salud, por establecer principios relacionados
con la vida y dignidad humana, que el legislador debe pro-
teger al reglamentar ese derecho subjetivo pblico, como
son los contenidos en los artculos lo. , 1 4 y 22 de nuestra
Carta Magna.
As, en el indicado artculo lo. constitucional se establece
que todos los individuos que se encuentren en territorio
47
nacional son iguales y que gozarn de los derechos que otorga
la Constitucin Federal, sin distincin, y que queda prohibida
toda discriminacin motivada, entre otras, por las condiciones
de salud u otra que atente contra la dignidad humana y tenga
por objeto anular y menoscabar los derechos y libertades de
las personas. Respecto a la vida, que es uno de los derechos
fundamentales e inherentes a la persona humana, el artculo
1 4 constitucional indica que nadie puede ser privado de ella
sin que se cumpla con la garanta de audiencia; mientras
que conforme al artculo 22, la vida se protege al restringir
slo a determinados casos la aplicacin de la pena de muerte.
El Tribunal en Pleno determin que el derecho a la pro-
teccin de la salud est vinculado al reconocimiento que el
artculo 1 o. de la Carta Magna hace a la dignidad humana,
toda vez que para vivir dignamente se requiere que la per-
sona tenga todos los apoyos necesarios para conservar, mejorar
o recuperar su salud.
c) Los principios rectores establecidos en la Ley General
de Salud, respecto de los trasplantes de rganos
Con el objeto de estudiar la aplicacin de los principios cons-
titucionales en materia de proteccin de la salud y desentraar
los que rigen la donacin y trasplantes de rganos, el Tribunal
en Pleno procedi al anlisis de la Ley General de Salud en
sus artculos lo. , 2o. , 3o. , 5o. , 6o. , 7o. y 1 0 en donde
determin que la finalidad de este ordenamiento es la procu-
racin del bienestar fsico y mental del hombre para contribuir
al eercicio pleno de sus capacidades, as como la prolon-
gacin y el mejoramiento de la calidad de la vida humana.
48

DONACIN DE RGANOS
En lo referente a la materia de donacin y trasplante de
rganos, tejidos y clulas, que se encuentra regulada en el
ttulo decimocuarto de la Ley General de Salud, el Mximo
Tribunal consider conveniente el estudio del proceso legis-
lativo de la reforma publicada en el Diario Oficial de la Fede-
racin el 26 de mayo de 20 0 0 .
De la exposicin de motivos, se observ que el Ejecutivo
Federal reconoce el avance cientfico en materia de tras-
plantes, y que las reformas propuestas en esta materia tienen
como finalidad promover la cultura de la donacin altruista,
solidaria y humanitaria dentro de la sociedad y propone
diversas medidas para evitar el comercio de rganos.
En la Cmara de Senadores se consider a los trasplantes
como un medio eficaz de proteccin a la salud que permite
prolongar y mejorar la calidad de vida de las personas con
un padecimiento crnico degenerativo y, respecto a la dona-
cin, destaca lo importancia de la libertad de las personas
para disponer de su cuerpo.
Por lo que se refiere a la Cmara de Diputados, se con-
sider esencialmente que la iniciativa de reforma alentaba
la cultura de la donacin a travs de la solidaridad y altruismo
humano con el objeto de atender los problemas de salud de
las personas con disfunciones irreversibles de sus rganos y
tejidos, lo cual significar una mejor calidad y mayor expec-
tativa de vida.
De las razones anteriormente vertidas, que generaron la
reforma en estudio, el Tribunal en Pleno destaca que el legis-
lador, al reglamentar el derecho constitucional a la proteccin

49
de la salud, ampla el contenido de esta garanta, la cual, de
consistir slo en la prestacin de servicios mdicos y de segu-
ridad social, ahora considera que los avances en medicina
tambin deben ser aprovechados en beneficio de aquellas
personas que necesitan un rgano para recuperar su salud y
prolongar su vida, como parte de las medidas que permiten
tener una vida digna, til y productiva.
Conforme a lo anterior, y de lo sealado en los artculos
31 3 al 332 de la Ley General de Salud, el Mximo Tribunal
consider que el legislador, al regular la donacin y trasplante
de rganos, estableci los siguientes principios rectores en
la materia:
(1 ) Finalidad teraputica de los trasplantes.
(2) Derecho de toda persona a decidir sobre su cuerpo o
cualquiera de sus componentes, en vida o, incluso, despus
de su muerte.
(3) La donacin de rganos para trasplantes se rige por
principios de altruismo, ausencia de nimo de lucro y confi-
dencialidad, por lo que su obtencin y utilizacin sern estric-
tamente a ttulo gratuito.
(4 ) Se prev el riesgo menor para el posible donador o
donante vivo, toda vez que el trasplante de rganos slo podr
llevarse a cabo cuando represente un riesgo aceptable para
la salud y la vida del donante.
(5) Se garantiza la voluntad del donante, pues tiene que
ser mayor de edad y en pleno uso de sus facultades mentales,
50
DONACIN DE RGANOS
se le debe de proporcionar informacin imparcial sobre los
riesgos de la operacin y las consecuencias de la extraccin
del rgano y en cualquier momento tiene la posibilidad de
revocar su consentimiento, sin responsabilidad de su parte.
(6) La seleccin del donante y del receptor se har siempre
por prescripcin y bajo control mdico.
(7) Queda prohibido el comercio de rganos.
d) El derecho a lo proteccin de la salud y los trasplantes
entre seres humanos vivos
Despus de haberse analizado el derecho a la proteccin de
la salud establecido en el actual prrafo tercero del artculo
4 o. de nuestra Carta Magna, los principios constitucionales
que lo rigen, la reglamentacin que hace del derecho a la
proteccin de la salud el legislador en la Ley General de Sa-
lud respecto a la materia de trasplantes de rganos, en donde
establece una serie de principios rectores, nuestro Mximo
Tribunal procedi al estudio del artculo 333 de la ley general
en comento, que a la letra seala:
"Artculo 333. Para realizar trasplantes entre vivos,
debern cumplirse los siguientes requisitos respecto del
donante:
"I. Ser mayor de edad y estar en pleno uso de sus facul-
tades mentales;
"II. Donar un rgano o parte de l que al ser extrado su
funcin pueda ser compensada por el organismo del donante
de forma adecuada y suficientemente segura;
AMPARO EN REV1 SION 1 1 5/2003

51
"III. Tener compatibilidad aceptable con el receptor;
"IV. Recibir informacin completa sobre los riesgos de la
operacin y las consecuencias de la extraccin del rgano o
tejido, por un mdico distinto de los que intervendrn en el
trasplante;
"V. Haber otorgado su consentimiento en forma expresa,
en trminos del artculo 322 de esta Ley, y
"VI. Tener parentesco por consanguinidad, por afinidad
o civil o ser cnyuge, concubina o concubinario del receptor.
Cuando se trate del trasplante de mdula sea no ser
necesario este requisito. "
Del artculo transcrito se observa que la fraccin VI est
vinculada con los principios de altruismo en la donacin y el
de evitar el comercio de rganos, pues el legislador presu-
pone que si existe una relacin de parentesco entre donante
y receptor existir un nimo altruista y de solidaridad humana
sin la finalidad de lucrar con un rgano.
Ahora bien, para evitar la comercializacin de rganos
de personas, el legislador emiti, entre otras, las siguientes
medidas: necesaria autorizacin sanitaria y un responsable
sanitario en los establecimientos de salud para realizar
trasplantes, as como un comit interno de trasplantes, un
coordinador y un comit institucional de biotica como super-
visor de estas acciones; prohibicin de sacar rganos, tejidos
y clulas del pas, excepto cuando estn satisfechas las nece-
sidades nacionales de dichos elementos, salvo casos de
urgencia; se considera ilcita la disposicin de rganos no
52
DONACIN DE RGANOS
autorizada por la ley; las personas son disponentes de su
cuerpo y podrn donarlo total o parcialmente para los fines
y con los requisitos que establece la ley, mediante consen-
timiento tcito o expreso; respecto al consentimiento expreso,
que ste conste por escrito; adems se podr sealar al
receptor o a la institucin que se beneficie con la donacin;
el consentimiento se restringe para menores o incapaces y
para la mujer embarazada; asimismo, estableci que la dona-
cin con fin de trasplante se regir por los principios de
altruismo, ausencia de nimo de lucro y solidaridad humana;
respecto de trasplantes de seres humanos vivos, slo se rea-
lizarn cuando sean satisfactorios los resultados de las
investigaciones realizadas al efecto, el riesgo sea aceptable
para la salud del donador y receptor y se justifique por razones
teraputicas; la seleccin de donante y receptor se realizar
por prescripcin y control mdico; los que intervengan en
trasplantes debern tener entrenamiento especializado y estar
inscritos en el Registro Nacional de Trasplantes, el cual estar
a cargo del Centro Nacional de Trasplantes, quien deci-
dir la asignacin de rganos y tejidos de donador no vivo
tomando en cuenta la gravedad del receptor, oportunidad y
beneficios esperados y la compatibilidad del receptor; por
ltimo, se establecen diversas sanciones administrativas y
penas de prisin por infracciones y delitos cometidos en ma-
teria de trasplantes.
En virtud de lo anterior, el Tribunal en Pleno observ que
el legislador implement un estricto control y regulacin en
los trasplantes de rganos tendentes a evitar el comercio
de rganos y el nimo de lucro en la donacin, por lo que el
requisito consistente en que el donante tenga una relacin
de parentesco o concubinato con el receptor no es indispen-
53
sable para evitar el comercio de rganos, considerando
adems, que el altruismo y solidaridad humana son propias
de la especie humana y no son exclusivas entre personas con
relaciones familiares, de matrimonio o concubinato, como
lo trata de acotar el legislador.
En este sentido, si una persona decide donar un rgano
de manera libre, gratuita, altruista y solidaria, sujetndose a
los estrictos controles que establece la Ley General de Salud,
ello se traducir en la prolongacin y mejoramiento de la
calidad de vida del receptor beneficiario de la donacin,
cumpliendo as con los fines perseguidos por el artculo
4 o. constitucional.
En consecuencia, el Tribunal en Pleno consider que el
requisito contenido en la fraccin VI del artculo 333 de
la Ley General de Salud, es contrario al artculo 4 o. consti-
tucional, pues al restringir los trasplantes, priva a la poblacin
de un medio tendiente a prolongar la vida y mejorar la cali-
dad de sta, con lo que afecta el inters general.
4. EFECTOS DE LA SENTENCIA DE LA REVISIN
En virtud del criterio emitido por el Tribunal en Pleno respecto
de la inconstitucionalidad de la fraccin VI del artculo 333 de
la Ley General de Salud, se le otorg al quejoso el amparo y
proteccin de la Justicia Federal, por lo que si ste tiene un
donador vivo del rgano que necesita para el trasplante, la
institucin mdica debe proceder a realizarlo, aun y cuando
no exista relacin de parentesco entre donador y receptor,
siempre y cuando rena los dems requisitos establecidos
en la Ley General de Salud.
VI. TESIS DERIVADA DE LA RESOLUCIN
De la resolucin del amparo en revisin 115/2003, deriv
la tesis aprobada por el Tribunal en Pleno de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, en su sesin privada celebrada
el 1 4 de julio de 2003, que a la letra dice:
TRASPLANTE DE RGANOS ENTRE VIVOS. EL AR-
TCULO 333, FRACCIN VI, DE LA LEY GENERAL DE
SALUD, QUE LO PERMITE NICAMENTE ENTRE PERSONAS
RELACIONADAS POR PARENTESCO, MATRIMONIO O
CONCUBINATO, TRANSGREDE LOS DERECHOS A LA
SALUD Y A LA VIDA CONSAGRADOS EN EL ARTCULO
4o. DE LA CONSTITUCIN FEDERAL.
El citado dispositivo
legal, al establecer que poro realizar trasplantes de rganos
entre vivos, el donante debe tener necesariamente con el
receptor parentesco por consanguinidad, por afinidad o civil,
o ser su cnyuge, concubina o concubinario, transgrede los
derechos a la salud y o la vida establecidos en el artculo 4 o.
55
56
DONACIN DE RGANOS
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
pues priva a la poblacin en general de un medio apto para
prolongar la vida o mejorar su calidad. Es cierto que el legis-
lador, al normar el trasplante de rganos entre vivos de la
manera restringida indicada, lo hizo con el propsito de fo-
mentar el altruismo y evitar su comercializacin, pero tambin
es cierto que tan drstica limitacin no es indispensable para
alcanzar dichos objetivos, ya que el propio sistema jurdico
prev otras medidas tendentes a evitar que se comercie con
los rganos, o bien, que exista nimo de lucro en su dona-
cin. Adems, aunque la existencia de una relacin de paren-
tesco, de matrimonio o de concubinato permite presumir que
una persona, ante la carencia de salud e incluso el peligro
de que su pariente, cnyuge o concubina pierda la vida, le
done un rgano movida por nimo altruista, de solidaridad
o afecto, es un hecho notorio que no slo en ese tipo de
relaciones familiares se presenta el nimo de solidaridad y
desinters, sino tambin entre quienes se profesan amistad
y aun entre desconocidos. Por tanto, cualquier persona que
se suete a los estrictos controles tcnicos que establece la
Ley General de Salud y tenga compatibilidad aceptable con
el receptor, sin que vea afectada su salud y motivada por su
nimo de altruismo y solidaridad, podra de manera libre
donar gratuitamente un rgano, sin desdoro de los fines
perseguidos por el legislador y por el precepto constitucional
en cita.
VII. CRITERIO MINORITARIO SOBRE EL
ARTCULO 333, FRACCIN VI, DE LA
LEY GENERAL DE SALUD
Respecto al sentido de la resolucin de la ejecutoria
1 1 5/20 0 3, se emiti voto minoritario que establece un
criterio diverso al de la mayora de los seores Ministros
integrantes del Tribunal en Pleno, el cual se basa, de manera
sucinta, en los argumentos siguientes:
El artculo 4 o. , en su actual prrafo tercero, de lo Cons-
titucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, establece
que la garanta individual contenida en el mencionado pre-
cepto constitucional, es el derecho a la proteccin de la salud,
entendida como ". . . un derecho subietivo del gobernado frente
al Estado, que est obligado a brindar atencin a la salud
para toda la poblacin. ", a diferencia del derecho a la sa-
lud que es la obligacin de ". . . proporcionar el elemento
fsico del bienestar somtico y psquico. "
57
5 8
DONACIN DE RGANOS
Ahora bien, se considera que el derecho a la proteccin
de la salud, que se traduce en la obligacin del Estado de
proporcionar los medios y servicios necesarios para proteger
la salud, debe estar debidamente regulado por leyes regla-
mentarias, pero en dicha regulacin se deben respetar diver-
sos valores constitucionales, como la salvaguarda de la esfera
jurdica de terceros y el inters y la salud de la sociedad.
La Ley General de Salud seala como uno de sus objetivos
el de proteger la salud de todos los miembros que integran
una sociedad, por tanto, en el caso de la donacin de rga-
nos, no slo protege a las personas que necesitan el trasplante
de un rgano, sino tambin a los posibles donantes; asimis-
mo, en los objetivos de esta ley est el de propiciar la cultura
de la donacin e impedir un mercado de rganos.
En relacin con la fraccin VI del artculo 333 de la men-
cionada ley, considera que el sujeto al que va dirigida la regu-
lacin contenida en la norma mencionada es cualquier posible
donante, por lo que, al regular los trasplantes de rganos,
la norma impugnada no prohibe la conducta, slo la condi-
ciona y busca proteger a los miembros de la sociedad, en
este caso, a los posibles donadores, con el propsito de im-
pedir la libre disposicin del cuerpo humano y de sus rganos,
para as evitar su comercio.
Asimismo, el precepto en comento de la Ley General de
Salud reconoce los valores de altruismo y solidaridad humana
en el marco familiar del enfermo, para el efecto de tener la
certeza de evitar el mercado de rganos de personas vivas,
en razn del inters general y del orden pblico.
CRITERIO MINORITARIO SOBRE EL ARTICULO 333, FRACCIN VI,

59
DE LA LEY GENERAL DE SALUD
Es importante tomar en consideracin que debido a los
avances cientficos en el campo de la medicina, los trasplantes
de rganos se han convertido en una intervencin teraputica
comn, y que ante lo ausencia en nuestra sociedad de una
cultura de donacin de rganos, tanto de cadveres como
entre vivos, los pacientes que requieren un rgano son ms
que las personas que donan; as, aunado a la situacin de
notoria desigualdad econmica, social y cultural existente
en nuestro pas y ante la escasez de rganos disponibles para
trasplantes, se puede llegar a generar la posibilidad de
que se trate de obtener un rgano mediante su compra, lo que
provocara el comercio de rganos de personas.
En atencin a los principios establecidos en la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, consistentes en la prohi-
bicin de que el cuerpo humano y sus partes puedan ser
objeto de comercio, se consider en este voto minoritario
que la restriccin de trasplantes de rganos entre personas
vivas, cumple con el propsito de evitar la aparicin de un
mercado de rganos que afectara la salud de toda la
sociedad.
Se hace especial nfasis en los argumentos del voto
minoritario respecto a la prevalencia del inters general sobre
el individual, al analizar las normas que regulan los tras-
plantes de rganos entre personas vivas, en virtud de que, si
bien debe garantizarse el derecho a la proteccin de la salud
de los personas que requieren un trasplante, tambin debe
protegerse a los donadores que pueden ser afectados en su
integridad fsico y psquica, que por diversas circunstancias
econmicas, sociales o culturales, podran encontrarse en
condiciones de vulnerabilidad.
60
DONACIN DE RGANOS
Aunado a lo anterior, se considera que las virtudes de
altruismo y solidaridad humana deben aplicarse tanto al
enfermo que necesita un trasplante, como a los dems
miembros de la sociedad que son posibles donadores.
Por tanto, en el voto de minora se considera que el re-
quisito contenido en la fraccin VI del artculo 333 de la Ley
General de Salud, da cumplimiento al derecho a la proteccin
de la salud, conforme a lo contenido en el actual prrafo
tercero del artculo 4 o. de la Constitucin Federal.
VIII. CONCLUSIONES
(1 ) La donacin de rganos o tejidos consiste en la mani-
festacin de la voluntad de una persona para disponer, en
vida o despus de su muerte, de todo o de una parte de su
cuerpo, ya sea un rgano, tejido o clula, para su trasplante
a otra persona con fines teraputicos, con el fin de preservar
la vida y lo salud.
(2) Existen dos tipos de donacin: entre vivos, cuando se
realiza lo extraccin del rgano o tejido en vida del donante;
y la cadavrica, en la que se comprueba, previamente a la
extraccin, la prdida de la vida del donante.
(3) La manifestacin del consentimiento del donante
puede ser expreso o tcito.
El consentimiento expreso debe constar por escrito y es
indispensable para la donacin entre vivos. El consentimiento
61
62

DONACIN DE RGANOS
expreso est prohibido para los menores de edad, incapaces
o cualquier persona sujeta a interdiccin; el manifestado por
mujeres embarazadas est condicionado a que no ponga en
riesgo su salud o la del producto de la concepcin y que el
receptor se encuentre en peligro de muerte.
Por lo que se refiere al consentimiento tcito, la Ley Ge-
neral de Salud establece que todas las personas que fallezcan,
sin haber manifestado en vida su negativa a donar su cuerpo
o componentes para trasplantes, se considerarn donadores,
siempre y cuando se obtenga el consentimiento del cnyuge,
concubina, descendientes, ascendientes, hermanos, adop-
tado o adoptante, en este orden de prelacin.
(4 ) Al declararse la muerte del menor, sus representan-
tes legales pueden disponer del cuerpo y sus componentes
para trasplantes; en el caso de los sujetos a interdiccin est
prohibida la disposicin de su cadver o componentes para
trasplantes.
(5) La finalidad de la donacin es mejorar la calidad de
vida de las personas receptoras que tienen alguna disfuncin
en un rgano o tejido y que slo se pueden curar mediante
trasplante.
(6) El marco normativo de la donacin de rganos y
tejidos en nuestro pas ha evolucionado conforme a los
avances que se han presentado en el campo de la medicina.
En dicha regulacin, el legislador ha establecido los
lineamientos para el control de esta forma de tratamiento
teraputico, los cuales han cambiado desde la aceptacin
legal de una contraprestacin por dar un tejido (sangre),
CONCLUSIONES
63
hasta la actual prohibicin expresa del comercio de rganos
y tejidos para trasplantes, contemplada en la vigente Ley
General de Salud y en los diversos ordenamientos legales
relativos a la donacin y al trasplante.
(7) Es indispensable que se genere una cultura de la dona-
cin en nuestro pas, como nico medio legal para obtener
los rganos y tejidos indispensables para los trasplantes, y
como medio para incentivarla, el legislador estableci la fi-
gura de la donacin por consentimiento tcito, y cre el
Centro Nacional de Trasplantes como el organismo responsa-
ble de difundir la cultura de la donacin, en coordinacin
con los integrantes del Sistema Nacional de Trasplantes.
(8) La donacin debe ser altruista, libre, responsable,
consciente y gratuita; realizarse para el bienestar de los dems
sin buscar obtener un beneficio propio y sin nimo de lucrar
con el cuerpo ni con sus componentes; debe ser voluntaria.
El consentimiento debe ser libre, sin presin alguno y con
pleno conocimiento de los riesgos y consecuencias fsicas y
psicolgicas que pudiera padecer el donador vivo.
(9) En la donacin entre vivos, los riesgos de la operacin
y consecuencias de la extraccin, tanto fsicos como psquicos,
deben ser explicados al donante por un mdico que no
intervenga en la realizacin del trasplante.
(1 0 ) El Sistema Nacional de Trasplantes est integrado
por el Consejo Nacional de Trasplantes, el Centro Nacional
de Trasplantes, los Consejos Estatales de Trasplantes, los Cen-
tros Estatales de Trasplantes y las instituciones y hospitales
del sector pblico, privado y social autorizados para la reali-
zacin de trasplantes.
64 DONAChN DE RGANOS
(1 1 ) El Consejo Nacional de Trasplantes propone las
polticas y acciones interinstitucionales en materia de tras-
plantes, coordinando a los entidades federales en esta
materia.
(1 2) El Centro Nacional de Trasplantes es un rgano des-
concentrado de la Secretara de Salud, que ejerce el control
sanitario de las donaciones y trasplantes en lo relacionado a
la operacin y actualizacin del Registro Nacional de Tras-
plantes; asignacin de los rganos y tejidos; reconocimiento
a los donadores; y fomento a la cultura de la donacin.
(1 3) Los Consejos Estatales de Trasplantes, como orga-
nismos pblicos del Poder Ejecutivo de las entidades federa-
tivas, apoyan, promueven y aplican las acciones y programas
en materia de donacin y trasplantes en sus respectivos
Estados.
(1 4 ) Los Centros Estatales de Trasplantes son rganos de
enlace y comunicacin con el Centro Nacional de Trasplantes
y el Registro Nacional de Trasplantes, y trabajan en coor-
dinacin para la asignacin de rganos y promocin de la
cultura de la donacin en el mbito de la entidad federativa
respectiva.
(1 5) El derecho a la proteccin de la salud en Mxico se
estableci en el artculo 4 o. constitucional como una garanta
de igualdad, con la finalidad de que el Estado procure la
salud y el bienestar de los seres humanos; esta obligacin
de hacer que genera al Estado, le da la caracterstica de ser
un derecho prestacional.
1 ,1
CONCLUSIONES
65
(1 6) El derecho a la proteccin de la salud, como derecho
subjetivo, est subordinado a los principios fundamentales
desarrollados por el legislador, al reglamentar esta garanta
constitucional para su goce y ejercicio, en virtud de que el
artculo 4o. constitucional es una norma programtica, es
decir, establece las directrices que debe considerar el legis-
lador al regularlo.
(1 7) Del anlisis de los artculos 1 o., 1 4 y 22 constitucio-
nales, el Tribunal en Pleno concluye que en la Constitucin
Federal se protege el derecho a la vida de todas las personas,
pues la reconoce como un derecho fundamental e inherente
al ser humano, sin el cual no cabe la existencia y disfrute de
los dems derechos que la propia Constitucin otorga.
(1 8) El derecho a la proteccin de la salud est vinculado
a la dignidad humana, reconocida por el artculo 1 o. de la
Carta Magna, ya que para vivir dignamente es indispensable
que, en la medida de lo posible, la persona cuente con todos
los apoyos institucionales, mdicos y psicolgicos nece-
sarios para conservar, mejorar o recuperar su salud, lo cual
se traduce en una mejor calidad de vida e, incluso, en su
prolongacin.
(1 9) La finalidad de la Ley General de Salud es la procu-
racin del bienestar fsico y mental del hombre para contribuir
a ejercer sus capacidades de manera plena, as como mejo-
rar y prolongar la calidad de vida.
(20) La donacin de rganos se encuentra regulada en la
Ley General de Salud con base en los principios de altruismo,
ausencia de nimo de lucro y solidaridad humana.
66
DONACIN DE RGANOS
(21 ) Que la Ley General de Salud establece diversas
medidas para evitar la comercializacin del cuerpo humano
y sus componentes para la realizacin de trasplantes,
mediante un estricto control y regulacin de la donacin y
trasplante.
(22) El altruismo y solidaridad humanas, mediante los
cuales se busca el beneficio de una persona sin esperar con-
traprestacin alguna, son propios de la especie humana y
no son exclusivos de personas que tienen parentesco entre
s, por lo que resulta violatorio de las directrices establecidas
en el artculo 4 o. , actual prrafo tercero, en relacin con el
artculo lo. de la Constitucin Federal, la disposicin de
la ley secundaria que restringe las donaciones entre vivos al
supuesto en que exista relacin de parentesco entre donante
y receptor.
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA
DE MXICO 67
1 . ANTECEDENTES 67
2. DERECHO A LA PROTECCIN DE LA SALUD 68
a) Peticin del quejoso 68
b) Respuesta de los rganos jurisdiccionales 69
c) Comentario 71
3. DERECHO A LA LIBRE CONTRATACIN 73
a) Argumentacin del quejoso 73
b) Comentario 74
4. CONCLUSIN 77
UNIVERSIDAD NACIONAL
AUTNOMA DE MXICO
Doctora Ingrid Brena Sesrna
1. ANTECEDENTES
Lo sentencia de la Suprema Corte de Justicia que ahora se
comenta, se emiti despus de que el Juez Tercero de
Distrito en Materia Administrativa en el Estado de Jalisco cono-
ciera y resolviera el caso que ms adelante se refiere, y de
que el Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa
del Tercer Circuito efectuara el estudio respecto de los cuestio-
nes que incidieron en el sobreseimiento decretado por aqul,
y reservara jurisdiccin al ms Alto Tribunal del pas para reali-
zar el examen de la cuestin de constitucionalidad planteada.
El quejoso refiri que a pesar de haber celebrado un con-
trato privado por medio del cual la sealada como tercera
perjudicada le don un rin, el efe de Transplantes Renales
del Instituto Mexicano del Seguro Social se neg, a travs del
personal mdico que atenda el caso, a realizar el trasplante
investigadorD del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico.
67
68
DONACIN DE RGANOS
del rin que le fue donado. Tal negativa se fund en la frac-
cin VI del artculo 333 de la Ley General de Salud, reformada
por el decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin
el 26 de mayo de 20 0 0 . El quejoso consider que tal conducta
fue violatoria de sus garantas individuales consagradas en
dos artculos constitucionales: el 4 o. , el cual consagra, entre
otros, el derecho a la proteccin de la salud, y 5o. , en cuanto
a que se reconoce el derecho a la libre contratacin.
En vista de lo anterior, el quejoso solicit ante el men-
cionado Juez Tercero se dejara sin efecto el citado precepto,
el cual establece como requisito para la donacin que el
donante que pretenda disponer de alguno de sus rganos o
tejidos en vida, tenga parentesco por consanguinidad, por
afinidad o civil, o sea, cnyuge, concubina o concubinario
del receptor.
El anlisis que ahora se presenta pretende revisar los
derechos que el quejoso consider haban sido violados, y
los diferentes criterios sustentados por los rganos jurisdic-
cionales que conocieron y resolvieron el asunto.
2. DERECHO A LA PROTECCIN DE LA SALUD
a) Peticin del quejoso
En su demanda, el quejoso consider violado su derecho a
la proteccin de la salud consagrado en el artculo 4 o. consti-
tucional bajo los siguientes argumentos:
Este precepto constitucional, enuncia el derecho que
tengo a la Proteccin de la Salud, y con mayora de razn a
69
COMENTARIO DEI INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDlCAS
DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MX[CO
la proteccin a la vida, y por consiguiente, la obligacin que
tiene el Estado de salvaguardarme y garantizarme el uso y
disfrute de dichos derechos inherentes a la naturaleza huma-
na, como una de las garantas que todo individuo tiene dere-
cho a gozar, la cual no se le puede restringir ni suspender, y
es el caso que este ilegal decreto que, modifica a la Ley General
de Salud, s restringe mi derecho a la salud y a la vida.
b) Respuesta de los rganos jurisdiccionales
El Juez Tercero de Distrito argument en su sentencia:
. . . contrariamente o lo esgrimido por la parte quejosa no
se advierte en forma alguna que el mismo contravenga las
garantas individuales contenidas en los artculos 4 o. y 5o.
de nuestra Carta Magna; habida cuenta que el primero de
los ordinales slo se constrie a sealar una serie de requi-
sitos para realizar trasplantes entre seres vivos, extremos
que fueron establecidos fundamentalmente para la protec-
cin del donante, para el control sanitario de las donacio-
nes y trasplantes de rganos, tejidos y clulas de seres
humanos, por conducto del rgano desconcentrado deno-
minado Centro Nacional de Trasplantes.
El mismo Juez aadi:
Desde esta ptica debe destacarse que las reformas a
algunos artculos de la Ley General de Salud, que se impug-
nan de inconstitucionales, fueron emitidas en beneficio
fundamental de una mejor calidad de vida y una mayor
expectativa de la misma para un importante nmero de
mexicanos que, de esta forma, vieran cubierto su derecho
a la proteccin de la salud, consagrado en nuestra Carta
Magna; empero, siempre en beneficio de un control sani-
tario de las diversas donaciones y trasplantes de rganos,
70
DONACIN DE RGANOS
tejidos y clulas de seres humanos, por conducto de una
institucin desconcentrada reguladora, motivo por el cual
con la emisin de los actos impugnados a las autoridades
responsables no se advierte en forma alguna violacin a
las garantas individuales del impetrante, menos an que
el ordinal 333 de la Ley General de Salud impugnado en
esta instancia constitucional, pugne con lo establecido por
los diversos artculos 4 o. y 5o. de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos, motivo por lo que es
jurdico concluir negndole al quejoso. . . el amparo y pro-
teccin de la justicia federal que solicita.
Sentencia de la Suprema Corte de Justicia
Por su parte, la Suprema Corte sostiene diferente criterio al
considerar que el requisito establecido en el artculo 333,
fraccin VI, s viola el derecho a la salud del quejoso. El Tribu-
nal Supremo fundamenta su decisin bajo el argumento de
que el requisito exigido en la fraccin mencionada se encuen-
tra vinculado a la intencin del legislador de evitar el comercio
con rganos humanos, segn se desprende de la exposicin
de motivos manifestada en las reformas a la Ley General de
Salud, en los trminos de que, por la relacin establecida
y la carga sentimental que de ella deriva, en un momento
dado el donador podr poner en riesgo su propia vida para
salvar o meorar la de un ser querido, presumiendo que la
existencia entre el donador y el receptor de una relacin de
parentesco o de concubinato, implica que la donacin se
realice debido al nimo altruista y a la solidaridad humana,
pues en esos casos se presume que el donante no tiene nimo
de lucro.
Sin embargo, la Suprema Corte tom tambin en cuenta
que existe una gran demanda de rganos por personas que
COMENTARIO DEL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS
esperan mejorar su vida o salvarla, ya que su condicin no
podra mejorar o sera fatal de no someterse a un trasplante,
. . . por lo que el requisito que se reclama no encuentra justifi-
cacin constitucional . . . "
En cuanto al posible trfico de rganos, la Suprema Corte
expres que en la Ley General de Salud se establecen otras
medidas que permiten un control estricto de las instituciones,
de los mdicos y de las personas involucradas en el trasplan-
te de rganos; medidas que pueden evitar su comercializacin
y, por tanto, no hay justificacin para continuar exigiendo el
requisito de parentesco o relacin de matrimonio o concubi-
nato. Por otra parte, el nimo de altruismo y solidaridad
humana no es exclusivo de las relaciones antes mencionadas.
Por tanto, ". . . el requisito contenido en el artculo 333,
fraccin VI, de la Ley General de Salud, es contrario al artculo
4 o. constitucional, pues priva a la poblacin en general de
un medio tendiente a prolongar la vida y mejorar la calidad
de sta. "
c) Comentario
El Juez de Distrito, en su primera sentencia, analiz la peticin
del quejoso con una visin amplia sobre los trasplantes de
rganos tejidos, pues se refiri al beneficio que obtiene un im-
portante nmero de mexicanos con una estricta reglamen-
tacin sobre el trasplante. Desde su punto de vista, los
requisitos establecidos en el artculo 333 de la Ley General
de Salud fueron introducidos fundamentalmente para proteger
tanto al receptor como al donante, as como para eercer un
buen control sanitario sobre los trasplantes.
71
72
DONACIN DE RGANOS
Una corriente de opinin mdica coincide con los argumen-
tos expresados por el Juez. Tal es el caso del doctor Javier
Castellanos Coutiol, especialista en trasplantes, quien
adems fuera director del Registro Nacional de Trasplantes.
En opinin del citado doctor, est demostrado, tanto experi-
mentalmente como en la prctica de ms de 4 0 aos de
experiencia clnica, que el pronstico de un trasplante de tejido
u rgano tiene una relacin directa con el grado de pareci-
do gentico existente. Fue en la bsqueda del beneficio de
la compatibilidad, que la ley permiti recurrir a los familiares
directos del enfermo, hermanos, padres, hijos, segn la edad,
para que stos fueran donadores.
Sin embargo, el mismo doctor Castellanos Coutio reco-
noce la insuficiencia en el acopio de rganos y tejidos, por
lo que se vuelve necesaria la bsqueda de alternativas. Una
de ellas podra ser permitir la donacin apoyada en las rela-
ciones sentimentales existentes entre el donador y el receptor,
como es el caso de cnyuges o amistades; en tales casos, podra
hablarse de "donadores emocionalmente relacionados". Para
estos casos sern necesarias normas que regulen o justifiquen
las donaciones, que respeten la voluntad altruista del donante,
y que sigan los criterios tcnicos de compatibilidad, es decir,
resulta necesario someter las donaciones a criterios tcnicos.
La intencin del legislador al introducir reformas a la Ley
General de Salud fue la de asegurar un mayor control sobre
los trasplantes y evitar conductas transgresoras. Conforme
al criterio mdico y a la exposicin de motivos de la reforma
Castellanos Coutio Javier, "Consideraciones ticas y jurdicas del trasplante de rganos"
Cuadernos del Ncleo de Estudios interdisciplinarios en Salud y Derecho, Instituto de Investi-
gaciones Jurdicas, pp. 11 y 12.
DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MX/CO
a Ley General de Salud, se justific la exigencia del vnculo
parental entre donante y receptor, pero con excepcin de
la donacin entre personas relacionadas por matrimonio o
concubinato.
Sin embargo, las reformas de mayo del 20 0 0 no slo
establecieron los requisitos del donador, tambin introdujeron
medidas como la presencia de un responsable sanitario en
cada establecimiento que se dedique a trasplantes, adems
de un comit interno de trasplantes y un coordinador, todos
ellos supervisados por el comit de biotica respectivo. Este
estricto control sobre los trasplantes motiv a la Corte a consi-
derar que la normativa actual es suficiente para evitar la
comercializacin de rganos y tejidos, por tanto, el requisi-
to contenido en el artculo 333, fraccin VI, de la Ley General
de Salud, es contrario al artculo 4 o. constitucional ya que
impide a cierta parte de la poblacin acceder a un trasplante
por falta de donadores.
3. DERECHO A LA LIBRE CONTRATACIN
a) Argumentacin del quejoso
Estrechamente relacionado con el punto anterior, el quejoso
present en su demanda, como segunda argumentacin, la
violacin, en su peruicio, del artculo So. constitucional, ya
que, segn afirm, el efe de trasplantes renales del Instituto
Mexicano del Seguro Social desconoci el contrato por medio
del cual el tercero perjudicado le don uno de sus riones,
bajo los siguientes argumentos:
. . . acorde con lo dispuesto por el artculo 5o. , del orde-
namiento legal, anteriormente mencionado, el cual en su
73
74
DONACIN DE RGANOS
parte conducente dice: {LIBERTAD) '... El Estado no puede
permitir que se lleve a efecto ningn contrato, pacto o con-
venio que tenga por objeto el menoscabo, la prdida o el
irrevocable sacrificio de la libertad de la persona por cual-
quier causa ...'.--- El numeral constitucional antes invocado
nos indica que el Estado no puede permitir ninguna clase
de contrato, pacto o convenio que tenga por objeto el
menoscabo, la prdida o el irrevocable sacrificio de la liber-
tad, por consiguiente y en sentido contrario o a contrario
sensu, el Estado deber permitir y por ende salvaguardar
toda clase de contrato, pacto o convenio que tenga por
objeto, que alguna de las partes obtenga un beneficio, un
aprovechamiento o una ganancia, y no hay mayor bene-
ficio, aprovechamiento o ganancia que evitar la muerte y
conservar la vida; ello siempre y cuando no se restrinja
derechos de terceros o no se ofenda a la sociedad, y es el
caso concreto que nos atae del contrato de la donacin
de rganos entre vivos, cuyo nico fin es por humanidad o
altruismo, no por otros intereses, sino preservar la vida del
donatario sin perjudicar a la donante.
b) Comentario
Adems de la violacin al derecho a la proteccin de su
salud, el quejoso consider, como se acaba de referir, violado
su derecho a la libre contratacin. Se desconocen los motivos
que impulsaron a la Suprema Corte a no argumentar y decidir
sobre este cuestionamiento a pesar de la estrecha relacin
entre esos dos derechos, desde el planteamiento presenta-
do en la demanda de amparo.
El quejoso consider violada su libertad contractual,
consagrada en el artculo 5o. constitucional, pues la auto-
ridad sanitaria no respet el contrato de donacin celebrado
entre el tercero perjudicado y l. Esta dbil fundamentacin
era fcilmente rebatible, pues la libertad contractual no slo
se encuentra limitada por el artculo So. constitucional; el
sistema jurdico de nuestro pas establece mltiples limitacio-
nes a la libre contratacin.
El quejoso relat haber celebrado un contrato privado
de donacin de un rin con la designada como tercero per-
judicado, y en trminos de la teora general del contrato, el
objeto del mismo debe ser determinado o determinable en
cuanto a su especie, posible, lcito y estar en el comercio. 2
De ah que "La licitud en el objeto, motivo o fin del contrato,
produce la nulidad absoluta del mismo en vista de que tales
actos sern ilcitos por contravenir una disposicin de carcter
imperativo o prohibitivo, y tales disposiciones slo se esta-
blecen en vista de la proteccin del inters comn, del orden
pblico y de las buenas costumbres . . . "3
De esta lectura nos queda claro que si los rganos y
tejidos no estn dentro del comercio, un contrato cuyo objeto
no est dentro del comercio sera ilcito. Se podr sostener
un derecho, cualquiera que ste sea, sobre un contrato nulo de
pleno derecho?
Tambin es discutible que el contrato de donacin de
rganos sea un contrato privado. El objeto del mismo, una
parte del cuerpo humano y su finalidad, restablecer la salud
de una persona, implican que estos convenios tengan una
naturaleza distinta a la privada.
75
Chirino Joel, Derecho civil HL Contra/os civiles, Mc Gravv- Hill, 2a. ed., Mxico, 1 996.
Zamoro y Valencia, Contratos civiles, Mxico, TSE., Ed. Porra, p. 4 3.
76

DONACIN DE RGANOS
Con relacin a la posible naturaleza jurdica de estas
donaciones, Mario Melgar ha expresado "La disposicin del
cuerpo es un asunto personalsimo, pero al mismo tiempo, de
inters pblico". 4 El inters privado de la libre disposicin
de nuestro cuerpo est presente, pero tambin lo est el inters
pblico en evitar que con estas disposiciones se dae a al-
guien o se comercialice con los rgano y tejidos, y procurar
que el trasplante se efectu con las mayores probabilidades
de xito. Este doble inters torna necesaria la intervencin de
las instituciones pblicas y el establecimiento de procedimientos
especiales para la donacin de rganos, tanto en el orden
mdico como en el mdico- administrativo.
Por ello, la donacin de rganos y tejidos est regulada
en la Ley General de Salud, no por la legislacin civil. La dona-
cin con fines de trasplantes se rige por principios de altruis-
mo, ausencia de nimo de lucro y confidencialidad, por lo
que lo obtencin de rganos y tejidos debe ser estrictamente
a ttulo gratuito, refiere el artculo 327de la Ley General de
Salud. La seleccin del donante y receptor se har siempre por
prescripcin y bajo control mdico en los trminos que fije la
Secretara de Salud.
No slo la Ley General de Salud regula las donaciones,
tambin lo hace el Reglamento de la Ley General de Salud
en Materia de Control Sanitario de la Disposicin de rga-
nos, Tejidos y Cadveres de Seres Humanos, el cual expresa
en su artculo lo. que sus disposiciones son de orden pblico
e inters social. El mismo texto legislativo seala las formalida-
des que deben revestir las donaciones, incluida la declara-
Melgor Adalid Mono, Ternas selectos de salud. Derecho Los trasplantes, una aproximacin
wridica, pp. 1 29y 1 30
DE EA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO
cin del donante de haber recibido informacin sobre las
consecuencias que la extirpacin puede llegar a producir.
Tambin el receptor debe manifestar su voluntad de someterse
a la operacin de trasplante, bajo los requisitos y formalidades
que exige el mismo reglamento.
Estos procedimientos claramente marcan que la donacin
de rganos debe cumplir con los requisitos legales y estar
autorizada por las autoridades sanitarias. Los contratos priva-
dos de donacin no tienen porqu surtir ningn efecto, y se
debe considerar disposicin ilcita de rganos, tejidos, clulas
y cadveres de seres humanos aquella que se efectuara sin
cumplir con las disposiciones legales.
No resulta tarea sencilla descubrir la naturaleza jurdica
de la donacin de rganos, en vista de las caractersticas
tan sui generis del obieto y de su finalidad, pero podramos
aventurarnos a asemejarla a un acto- condicin, en vista de
que se trata de una manifestacin de voluntad de particulares,
tanto del donante como del receptor, pero cuya reglamenta-
cin y efectos son sealados por la ley.
4. CONCLUSIN
Es incuestionable la necesidad de obtener rganos para todos
aquellos que tienen urgente necesidad de un trasplante. Ante
esa demanda debe, por una parte, incrementarse la cultura
de la donacin y, por otra, ponerse en prctica un estricto
control sanitario en beneficio de quienes requieren de un
trasplante, pero tambin de los donantes.
77
El derecho a la proteccin de la salud debe considerar
al ser humano que requiere de un trasplante en su individua-
78
DONACIN DE RGANOS
lidad, pero sin excluir la dimensin colectiva de los tras-
plantes; habr de garantizarse al conglomerado social respeto
por el cuerpo humano y una proteccin a los posibles donan-
tes. El derecho debe tutelar a quienes quieren disponer de
su cuerpo en forma altruista ya quienes requieren de un rgano
o tejido para recuperar su salud, pero tambin a los intereses
generales de la comunidad que estn en contra de la comer-
cializacin de rganos.
La Suprema Corte de Justicia resolvi amparar al quejoso
al considerar que la Ley General de Salud establece todo un
sistema que tiene como objetivo controlar los trasplantes que
se efecten en el pas. La reglamentacin y el control son sufi-
cientes para evitar la comercializacin de rganos y, por tanto,
el requisito de la relacin de parentesco, de matrimonio o
concubinato entre donante y receptor, no es indispensable
para evitar el comercio de rganos, puesto que la solidaridad
y el altruismo no son exclusivos de las personas involucradas
en una relacin de matrimonio, parentesco o concubinato.
Conforme a este planteamiento, estamos de acuerdo con
que el riesgo de la comercializacin de rganos y tejidos
puede evitarse con una adecuada reglamentacin y vigilan-
cia. Sin embargo, podra resultar peligroso dejar abierta la
posibilidad de que dos personas suscriban un contrato privado
de donacin de rganos que por dems son ilcitos y
que adems exijan su cumplimiento.
En todo caso, el planteamiento de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin constituye un reto para el sistema
de salud, porque centra en l toda la responsabilidad del
correcto funcionamiento de los trasplantes, sostenidos en cri-
terios mdicos y bajo un estricto control para evitar el comer-
cio de rganos en beneficio de toda la colectividad.

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