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PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS EN ASUNTOS DE FAMILIA Y

PATRIMONIALES
Las disposiciones directivas de la Ley Orgnica para la Proteccin del
Nio y el Adolescente LOPNNA, promulgada en 1998, vienen a desarrollar
los principios fundamentales de la Ley Aprobatoria de la Convencin sobre
los Derechos del Nio (1990), y especialmente el paradigma sobre el cual
ella se fundamenta, que es la Doctrina de la Proteccin Integral. En esta Ley
Aprobatoria de la Convencin sobre los Derechos del Nio (1990) se
establecen valores, principios y criterios que inspiraron el contenido de la
LOPNNA (1998), que estn presentes de forma absolutamente transversal
en todos sus ttulos, en las normas referidas a los derechos, garantas y
deberes, al sistema de proteccin del nio y el adolescente, a las
instituciones familiares y al sistema de responsabilidad penal de los
adolescentes.
En el modelo tutelar, el sistema judicial tiene potestad para intervenir en una
cantidad de situaciones en las que pueden verse involucrados nios y
adolescentes; puesto que, se equipara al tratamiento de problemas sociales
y jurdicos. En tal sentido, el sistema judicial es considerado como un aspecto
ms de la proteccin debida a nios y adolescentes, que slo debe ser
utilizado para canalizar asuntos estrictamente jurdicos.
En los casos de violacin de derechos individuales del nio y adolescente, la
LOPNNA (1998), acogindose al criterio de la redefinicin de funciones
judiciales distingue claramente dos rganos de proteccin; el primero es el
Tribunal de Proteccin del Nio y del Adolescente, que es el rgano
jurisdiccional, y el segundo es el Consejo de Proteccin, que es el rgano
administrativo. El primero es competente para solucionar conflictos de
carcter no penal y que podran producir alteraciones sustanciales o
permanentes en la condicin jurdica del nio, como por ejemplo la adopcin,
tutela, patria potestad y cuestiones patrimoniales.
Concepto de Patria Potestad.
Constituye una relacin paterno-filial que consiste en un rgimen de
proteccin de los menores no emancipados, donde se encomienda la
proteccin de stos a sus padres. La patria potestad no deriva del contrato
de matrimonio, sino que es un derecho fundado en la naturaleza y
confirmado por la ley; esto es, que la patria potestad se funda en las
relaciones naturales paterno filiales, independientemente de que stas
nazcan dentro del matrimonio o fuera de l.
El artculo 347 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del
Adolescente establece que la patria potestad es el conjunto de deberes y
derechos de los padres en relacin con los hijos que no hayan alcanzado la
mayoridad, que tiene por objeto el cuidado, desarrollo y educacin integral de
los hijos. De manera que la patria potestad va a comprender la guarda,
representacin y la administracin de los bienes de los hijos sometidos a ella
(Art. 348 eiusdem).
Se podra decir que los derechos que la patria potestad le otorga a los
padres se constituyen propiamente en poderes sobre los hijos, porque las
facultades que la ley le confiere a los padres no son en beneficio de stos
sino de los hijos.
La patria potestad se ejerce por el padre y la madre, esto es, ambos tienen
iguales derechos para ese ejercicio; mas esto no significa que siempre deban
ejercitarla solidaria y mancomunadamente; de modo que si falta de hecho
uno de los dos, el que quede est capacitado para ejercer la patria potestad.
Cabe destacar que la patria potestad constituye una relacin paterno-filial,
pero sta no es la nica relacin de este tipo, aunque es la ms importante.
Entre otras relaciones paterno-filial se puede mencionar:
Nombre Civil: que queda determinado en principio por sus padres al darle
un nombre de pila, y los apellidos son transmitidos al menor.
Obligacin Alimentaria: el Cdigo Civil y la Ley Orgnica para la proteccin
del nio y del adolescente establecen la obligacin de los padres de
mantener, educar e instruir a sus hijos menores as como tambin a los
mayores que se encuentran impedidos de atender por s mismos a la
satisfaccin de sus necesidades (Art. 282 C.C. y Art. 30 y 365 y siguientes de
la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente).
Honra y respeto por parte de los hijos a sus padres (Art. 261 C.C.).
Visitas: Los padres tienen derecho de visitar a sus hijos, inclusive si no
ejercen la patria potestad (Art. 385 de la Ley Orgnica para la Proteccin del
Nio y del Adolescente).
Funerales y Sepultura: de los padres acerca de los hijos, en la medida en
que stos no lo hayan hecho, ni exista otra persona con derecho preferente,
como es el caso del cnyuge.
1. Caractersticas de la Patria Potestad.
La patria potestad se aplica exclusivamente como un rgimen de proteccin
a menores no emancipados.
Es obligatoria, pues los padres tienen la patria potestad a no ser que la
misma ley los prive de la patria potestad o los excluya de su ejercicio.
Es personal e intransmisible porque son los padres quienes debern
ejercerla a no ser que la misma ley los excluya de su ejercicio.

Guarda.
La guarda en el mbito doctrinal suele ser dividida en guarda material y
guarda jurdica. La guarda material constituye el conjunto de poderes y
deberes sobre la persona fsica del hijo, mientras que la guarda jurdica
constituye el conjunto de poderes y deberes paternos sobre la persona moral
o intelectual del hijo. Es importante destacar que la legislacin venezolana no
especifica normas determinadas para estos tipos de guarda, sino que trata a
la guarda en su sentido general abarcando a ambas indistintamente.
1. Facultades que comprende la guarda.
Entre las facultades que comprende la guarda se pueden mencionar:
Determinacin del lugar de la educacin, residencia o educacin del hijo.
Decisiones relacionadas a la alimentacin, salud fsica y psquica, vestidos
y hbitos de vida en general.
Medidas necesarias para asegurar la vigilancia de sus hijos, incluyendo la
vigilancia relativa a las amistades, lecturas, entre otras.
Orientacin de la educacin, que comprende: determinar el gnero de la
educacin, escogencia de educadores y planteles o escuelas.
La educacin y vigilancia del menor por parte de los padres hacia los hijos
tiene la finalidad de evitar daos a terceros, es decir que es una obligacin
de los padres frente a los terceros. Por esta razn se hace responsable a los
padres de los daos que sus hijos menores causen a terceros, a menos que
se pruebe que no pudo impedir el hecho que los origin (Art. 1.190 C.C.).
Con respecto a las correcciones, est legalmente condicionado a que stas
sean adecuadas a la edad y desarrollo fsico y mental del menor (Art. 265
C.C.).
Estas facultades tienen la finalidad de la proteccin del hijo. Cuando estas
facultades se extralimitan, se violan estas finalidades y son contrarias a
derecho, van en contra del beneficio de los hijos, y por lo tanto en contra de
la proteccin constitucional que se les brinda a stos, ademas de la violacin
de las normas contenidas en el Cdigo Civil y Ley Orgnica para la
Proteccin del Nio y del Adolescente.
Es importante destacar que debe considerarse ajena a la guarda la facultad
de celebrar actos jurdicos vlidos en nombre del hijo, aunque tengan por
objeto la proteccin del mismo, porque esta facultad de los padres forma
parte del poder de representacin de los hijos, el cual forma parte de la patria
potestad pero es diferente al de la guarda.
Revisin y modificacin de la guarda:
El juez puede revisar y modificar las decisiones en materia de guarda, a
solicitud de quien est sometido a la misma, si tiene doce aos o ms, o del
padre o de la madre o del Ministerio Pblico. Toda variacin de una decisin
anterior en materia de guarda, debe estar fundamentada en el inters del
hijo, quien debe ser odo si la solicitud no ha sido presentada por l. Tambin
debe orse al Fiscal del Ministerio Pblico (Art. 361 L.O.P.N.A).
Al padre o a la madre a quien le haya sido impuesto por va judicial el
cumplimiento de la obligacin alimentaria, por haberse negado
injustificadamente a cumplirla, pese a contar con recursos econmicos, no se
le conceder la guarda del respectivo hijo, a no ser que se declare
judicialmente su rehabilitacin y sea conveniente al inters del hijo. La
rehabilitacin procede cuando el respectivo padre ha cumplido fielmente,
durante un ao, los deberes inherentes a la obligacin alimentaria. (Art. 362
L.O.P.N.A.).
Competencia Jurisdiccional respecto a la guarda.
Todo lo relativo a la atribucin y modificacin de la guarda deben ser
decididas por el juez de la Sala de juicio del Tribunal de Proteccin del Nio y
del Adolescente de la residencia del nio o adolescente, siguindose para
ellos, el procedimiento previsto en el Captulo IV de este Ttulo. (Art.177, 357
y 453 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente, y
524 del Cdigo Civil.).
Es importante destacar en este punto que segn lo dispone el artculo 177
eiusdem, inclusive en caso de divorcio o nulidad de matrimonio, cuando uno
o ambos cnyuges sean adolescentes, o cuando haya nios o adolescentes,
el juicio de divorcio o de nulidad de matrimonio debe seguirse por ante el
juez de la Sala de juicio del Tribunal de Proteccin del Nio y del
Adolescente del domicilio conyugal, siguindose para ellos, el procedimiento
previsto en el Captulo IV de este Ttulo. (Art.177, 357 y 453 de la Ley
Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente y 14 y 524 del
Cdigo Civil), porque segn la correcta interpretacin del legislador la materia
relacionada al nio y adolescente arrastrara la civil.
PRINCIPALES RELACIONES PATERNO FILIALES
Antes de comenzar el estudio de la patria potestad es conveniente indicar las
principales relaciones jurdicas entre padres e hijos, de las cuales la patria
potestad es la ms importante (pero no la nica).
a.- NOMBRE CIVIL: los padres comunican al hijo su apellido y, en principio
son quienes le atribuyen su nombre de pila.
b.- HONRA Y RESPETO: los hijos, cualesquiera que sean su estado, edad y
condicin, deben honrar y respetar a su padre y a su madre.
c.- OBLIGACIN ALIMENTARIA: de acuerdo al Cdigo Civil el padre y la
padre estn obligados a mantener, educar e instruir a sus hijos menores as
como tambin a los mayores que se encuentren impedidos de atender por si
mismos a la satisfaccin de sus necesidades, y recprocamente, los hijos
tienen obligacin de asistir y suministrar alimentos a sus padres que as lo
requieran.
d.- DERECHOS SUCESORALES: los padres tienen derecho a suceder a los
hijos en los casos en que son llamados por la ley y viceversa, con al
advertencia de que, los padres y los hijos cuando son llamados a heredarse
tienen el carcter de herederos legitimarios y forzosos.
e.- PATRIA POTESTAD: los hijos no emancipados que no han alcanzado la
mayora de edad estn bajo la patria potestad de sus padres salvo en casos
excepcionales.
f.- VISITAS: el padre y la madre, incluso cuando no ejerzan la patria
potestad, y sus hijos menores de edad tienen el derecho recproco de visitar
y ser visitados. Esta materia est regulada con mayores detalles en la
LOPNA.
g.- LOS PADRES TIENEN PODERES EN RELACIN CON LOS VIAJES DE
SUS HIJOS: cuando stos no han alzando la mayoridad, facultades que el
Cdigo civil y la Ley Tutelar del Menor conceban como parte de la guarda,
pero que la LOPNA regula separadamente de sta.
h.- FUNERALES Y SEPULTURA: los padres tienen el derecho de disponer
acerca de los funerales y sepultura de los hijos en la medida en que ellos
mismos no lo hayan hecho ni exista otra persona con derecho preferente a
tal efecto (como el cnyuge) y a la inversa con la mismas salvedades.
Como se observa, todas las relaciones indicadas son efectos directos de la
paternidad y de la filiacin, aun cuando no todas ellas forman parte de la
patria potestad.
TITULARIDAD DE LA PATRIA POTESTAD
De acuerdo a la LOPNA, para ejercer la patria potestad, conjuntamente con
el otro progenitor o slo, se requiere tener la titularidad de la patria potestad y
no haber sido privado de la patria potestad por declaracin judicial sin haber
sido restituido de ella.
Dentro de la LOPNA la titularidad de la patria potestad se rige por normas
dictadas para tres supuestos y en las cuales se regula tambin el ejercicio de
la patria potestad.
TITULARIDAD Y EJERCICIO FUERA DEL MATRIMONIO
a.- La ley comienza por establecer que "en el caso de los hijos comunes
habidos fuera del matrimonio, la patria potestad corresponde conjuntamente
al padre y a la madre cuando la filiacin se establece simultneamente
respecto de ambos y agrega de seguidas que si la filiacin se establece de
manera separada, el padre que reconozca a los hijos con posterioridad,
compartir el ejercicio de la patria potestad, si dicho reconocimiento se
produce dentro de los seis meses siguientes al nacimiento del respectivo
hijo.
Esas reglas iniciales revelan que el legislador considera que la prioridad en el
reconocimiento del hijo indica prioridad en el afecto por l y que por ello
establece la titularidad conjunta cuando la filiacin se establece
simultneamente respecto de ambos progenitores o cuando de no ser as, el
ltimo reconocimiento ocurre casi inmediatamente; en concreto, no despus
de seis meses del primero. Esta equiparacin al reconocimiento simultneo
se justifica porque son muchas las circunstancias por las cuales uno de los
padres puede adelantarse un tanto al otro en el reconocimiento del hijo sin
que ello implique que el otro progenitor tenga menos inters en el hijo.
Representacin del menor.
4. Excepciones al principio de administracin de los padres.
Cuando sean padres menores de edad que estn sometidos a curatela de
inhabilitados o que no sepan leer o escribir. En caso de que uno de los
progenitores se encuentre en uno de estos supuestos, la representacin la
ejercer el otro progenitor, con la previa autorizacin judicial (Art. 277,
encabezamiento C.C.). En el caso de que ambos se encuentren en uno de
esos supuestos, el juez deber nombrar un curador especial al efecto (Art.
277, ap. nico, C.C. Estas reglas tambin se aplican al poder de
administracin.
Es posible que el juez llegue a acordar la administracin de todo o parte de
los bienes y la representacin de todo o parte de los intereses de los hijos a
uno slo de los progenitores. A solicitud de ste, y oda la opinin del otro
proenitor. Esto podr ser posible siempre y cuando convenga a los intereses
del menor Art. 267, ultimo aparte, C.C.).
En el caso de que se compruebe mala administracin de los bienes de los
hijos, el juez podr tomar las medidas necesarias y se podra afectar este
poder de representacin y administracin.
1. Administracin del patrimonio del menor sometido a patria potestad
Atribucin del poder de administracin del patrimonio del menor sometido a
patria potestad
Principio fundamental.
Al igual que el poder de representacin, el poder de administracin del
patrimnio del menor que est sometido a patria potestad corresponde a los
padres que la ejercen.
El artculo 1.443 C.C. establece que los hijos por nacer de una persona viva
determinada pueden recibir donaciones, aunque todava no se hayan
concebido. Para la aceptacin, los hijos no concebidos sern representados
por el padre o por la madre indicados por el donante, segn el caso. A
menos que el donante disponga otra cosa, la administracin de los bienes
donados la ejercer l, y en su defecto, sus herederos, quienes pueden ser
obligados a prestar caucin.
El artculo 925 eiusdem determina que las disposiciones de los tres artculos
anteriores son aplicables tambin al caso en que se llame a suceder una
persona no concebida, hija inmediata de otra viva y determinada, segn el
artculo 840. Si el heredero instituido est concebido, la administracin
corresponde al padre, y, en su defecto, a la madre.
Excepciones
Artculo 267 C.C.
El padre y la madre que ejerzan la patria potestad representan en los actos
civiles a sus hijos menores y aun simplemente concebidos, y administran sus
bienes.
Para realizar actos que exceden de la simple administracin, tales como
hipotecar, gravar, enajenar muebles o inmuebles, renunciar a herencias,
aceptar donaciones o legados sujetos a cargas o condiciones, concertar
divisiones, particiones, contratar prstamos, celebrar arrendamientos
ocontratos de anticresis por ms de tres (3) aos, recibir la renta anticipada
por ms de un (1) ao, debern obtener la autorizacin judicial del Juez de
Menores. (hoy Juez para la proteccion del nio y del adolescente).
Igualmente se requerir tal autorizacin para transigir, someter los asuntos
en que tengan inters los menores a compromisos arbitrales, desistir del
procedimiento, de la accin o de los recursos en la representacin judicial de
los menores.
Tampoco podrn reconocer obligaciones ni celebrar transacciones,
convenimientos o desistimientos en Juicio en que aquellas se cobren,
cuando resulten afectados Intereses de menores, sin la autorizacin Judicial.
La autorizacin judicial slo ser concedida en caso de evidente necesidad o
utilidad para el menor, oda la opinin del Ministerio Pblico, y ser especial
para cada caso.
El Juez podr, asimismo, acordar la administracin de todos o parte de los
bienes y la representacin de todos o parte de los intereses de los hijos a
uno solo de los padres, a solicitud de este, oda la opinin del otro progenitor
y siempre que as convenga a los intereses del menor, menor.
MEDIDAS EN CASO DE DIVORCIO, SEPARACIN DE CUERPOS O
NULIDAD DEL MATRIMONIO
a.- La regla general es que si se interpone una accin de divorcio, separacin
de cuerpos o nulidad de matrimonio, el Juez debe dictar las medidas
provisionales que se aplicarn hasta que concluya el juicio correspondiente,
en lo referente a la patria potestad y a su contenido, as como en lo que
concierne al rgimen de visitas y de alimentos que deben observar el padre y
la madre respecto a los hijos que tengan menos de 18 aos y a los que,
teniendo ms de esta edad, se encuentren incapacitados de manera total y
permanente, por causa de impedimento fsico o perturbaciones psiquitricas
graves. En todo aquello que proceda, el juez debe tener en cuenta lo
acordado por las partes (LOPNA, Art. 351).
b.- En el caso particular de que se solicite el divorcio alegando ruptura
prolongada de la vida en comn o sea que los cnyuges hayan
permanecidos separados de hecho por ms de 5 aos (C.C. Art. 185-A), "los
cnyuges deben sealar cul de ellos ha ejercido la guarda de los hijos
durante el tiempo que los padres han permanecido separados de hecho, as
como la forma en que se viene ejecutando el rgimen de visitas y la
prestacin de la obligacin alimentaria, todo lo cual debe ser tomado en
cuenta por el juez a los fines consiguientes (LOPNA, Art. 35451).
c.- Si se declara con lugar el divorcio la separacin de cuerpos por alguna de
las causales previstas en los ordinales 4 y 6 del artculo 185 del C.C. la
LOPNA dispone medidas severas y precisas que se explican por la
naturaleza de esas causales que son: la primera "el conato de uno de los
cnyuges para componer o prostituir al otro cnyuge o a sus hijos, as como
la convivencia en su corrupcin o prostitucin (C.C. Art. 185, ordinal 4 ) y la
"adiccin alcohlica u otras formas graves de frmaco-dependencia que
hagan imposible la vida en comn (C.C. Art. 185, ordinal 6 ). En concreto, la
citada ley dispone que en toda hiptesis se declarar privado de la patria
potestad al cnyuge que haya incurrido en una de esas causales en cuyo
caso, la patria potestad la ejercer exclusivamente el otro padre. Si ste se
encuentra impedido para ejercerla o est afectado por la privacin o extincin
de la misma, el juez abrir la tutela y, de ser el caso, dispondr la colocacin
familiar".
4.- EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD
Por otra parte la ley prev la extincin de la patria potestad (LOPNA, Art.
356) que implica que el padre o la madre correspondiente pierde la patria
potestad sin tener derecho a solicitar que se restituya; pero que en la
mayora de los casos no es una sancin.

CAUSAS DE LA EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD
La extincin en dos casos implica necesariamente que la patria potestad se
extingue respecto de ambos padres. As ocurre con la mayoridad del hijo o
con su emancipacin porque en tales hiptesis el hijo ya no estar sometido
a proteccin bajo el rgimen de patria potestad sino que no requiere de
ningn rgimen de proteccin o requiere de otro distinto.
En los dems casos, la patria potestad se extingue respecto de uno slo de
los padres. As ocurre con la muerte del padre o de la madre, la reincidencia
en cualquiera de las causales de privacin de la patria potestad y el hecho de
dar su consentimiento para que otra persona adopte al hijo, salvo cuando se
trate de la adopcin del hijo por el otro cnyuge.
READQUISICIN DE LA TITULARIDAD
Como se ha dicho, la privacin de la patria potestad no est concebida como
una medida irrevocable, toda vez que la persona afectada por ella puede
regenerarse. Sin embargo, la ley permite y exige que el padre o la madre
privados de la patria potestad soliciten que se le restituya, "transcurridos que
sean dos aos de la sentencia firme que la decret" (LOPNA, Art. 355).
PROCEDIMIENTO ESPECIAL DE ALIMENTOS Y DE GUARDA:
ANULACION DEL MATRIMONIO
a) Naturaleza de la Accin: Ya que la accin de nulidad absoluta y nulidad
relativa es declarativa de negacin o de impugnacin.
b) Publicidad Previa: Cuando hay una accin de nulidad matrimonial se
publique un edicto en un diario de circulacin en el lugar donde el tribunal de
la causa tiene su sede, en el cual se d informe preciso sobre el
procedimiento del actor.
c) Fuero Competente: El Juez de Familia es quien conoce la accin, con
jurisdiccin en el lugar donde los demandantes tienen su domicilio.
d) Medida Preventiva: Cuando se introduce la demanda de nulidad del
matrimonio, el tribunal puede, a instancia del actor o cualquiera de los
cnyuges en oficio, si alguno de ellos fuere menor de edad, dictar la
separacin de los cnyuges, el juez toma medidas provisionales.