INSTITUTO POLITCNICO NACIONAL

ESCUELA SUPERIOR DE COMERCIO Y ADMINISTRACIN SANTO TOMS

SEMINARIO: ALTERNATIVAS PARA CUMPLIR ESTRICTAMENTE CON LAS OBLIGACIONES FISCALES ASOCIACIN EN PARTICIPACIN UNA OPCIN DE NEGOCIOS

TRABAJO FINAL PARA OBTENER EL TITULO DE: CONTADOR PBLICO PRESENTAN: RAQUEL ADRIANA CHVEZ ZRATE FABIOLA MARTNEZ FONSECA JOS FERNANDO MONTOYA GARCA NORMA CHRISTIAN TREJO GONZLEZ JUAN CARLOS VEGA LARA

CONDUCTOR: C.P. JOS LUIS CASTRO PERALTA MXICO, D.F. AGOSTO 2010

NDICE
INTRODUCCIN

CAPTULO I. ASPECTOS GENERALES

1.1 1.2 1.3 Aspectos Histricos Definicin de la Asociacin en Participacin Definicin de la Asociacin en Participacin en la Ley General de Sociedades Mercantiles 1.4 1.5 Contrato o convenio Su personalidad jurdica y denominacin o razn social 6 9 9 10 12

CAPTULO II. MARCO LEGAL DE LA ASOCIACIN EN PARTICIPACIN

2.1 2.2 2.3 Formalidades de la Asociacin en Participacin Ejemplo del contrato de la Asociacin en Participacin Trminos del contrato de Asociacin en Participacin. Generalidades 2.4 2.4.1 2.4.2 2.5 2.6 2.6.1 Derechos y obligaciones del asociante y asociado (s) Asociante Asociado Bienes Aportados a la Asociacin en Participacin Distribucin de utilidades o prdidas En caso de existir utilidades (respecto del asociante y asociados) 15 16 24 28 28 29 31 39 40

CAPTULO III. NORMAS ESPECIALES APLICABLES A LA ASOCIACIN EN PARTICIPACIN

3.1 3.2 Funcionamiento de la Asociacin en Participacin Disolucin y liquidacin de la Asociacin en Participacin 44 48

CAPTULO IV. GENERALIDADES DEL RGIMEN FISCAL

4.1 4.2 4.3 4.4 4.5 4.6 Antecedentes Esquema Fiscal Actual (Cdigo Fiscal de la Federacin) Ley del Impuesto Sobre la Renta Ley del Impuesto Empresarial a Tasa nica Ley del Impuesto al Valor Agregado Ley del Impuesto a los Depsitos en Efectivo 54 56 59 67 72 75

CASO PRCTICO CONCLUSIONES BIBLIOGRAFA

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Introduccin.

Actualmente la Asociacin en Participacin (en lo sucesivo ser denominada A en P) es una figura donde una o varias personas aportan a otra bienes y/o servicios para participar en una negociacin mercantil.

Al da de hoy es sumamente escasa la bibliografa existente e incluso no se logran encontrar ensayos o trabajos que traten el tema a fondo.

El objetivo que se busca al elaborar este trabajo es hacer una aportacin, mediante el anlisis del aspecto Legal, Fiscal y Contable de la A en P.

Consideramos que la A en P es una figura jurdica con ventajas fiscales y econmicas que nos serviran de mucho para reubicar y aprovechar las prdidas con las que cuenten ya sea una persona fsica o una moral con solo convenirlo as.

En est tesis se presenta una descripcin general de la A en P, sus aspectos histricos, as como la definicin que la Ley General de Sociedades Mercantiles le proporciona, aludimos a las diferencias entre un convenio y un contrato y del porque de la falta de personalidad jurdica.

Se hace referencia sobre todo al marco legal y a su formalidad en los trminos, derechos y obligaciones, condiciones, porcentajes de inters, bienes aportados, la forma de distribucin de utilidades entre otros.

As como tambin se indican las normas especiales aplicables en forma supletoria; a falta de estipulaciones previstas en la Ley General de Sociedades Mercantiles, que no contravengan a la ley mencionada, en caso de disolucin, liquidacin y funcionamiento de la A en P.

Finalmente se hace mencin al esquema fiscal de la A en P en la actualidad, considerando las leyes vigentes como son la Ley del Impuesto Sobre la Renta (LISR), Ley de Impuesto Empresarial a Tasa nica (LIETU), Ley al Valor Agregado (LIVA) y la Ley del Impuesto Sobre los Depsitos en Efectivo (LIDE), as como un breve recorrido histrico.

CAPTULO I ASPECTOS GENERALES

1.1. Aspectos Histricos.

La caracterstica principal del comercio en la Edad Media (del siglo V al XV de nuestra era) fue su alcance internacional, debido a esta situacin las relaciones entre los centros comerciales fueron de suma importancia. Su prctica continua origin que naciera un derecho especial en Europa Occidental para regularlas. El comerciantes. Jus mercatorum o derecho de los

El derecho mencionado sirvi de inspiracin para crear el Derecho Mercantil de varios pases de Europa, como Francia, Italia y Espaa. En esta poca, tres fenmenos histricos influyeron en el desarrollo del comercio y por lo tanto en el Derecho Mercantil; estos eventos fueron: Las Cruzadas, Las Ferias de Occidente y la Participacin de la Iglesia.

Las Cruzadas cuya finalidad fue un movimiento de fe para liberar el sepulcro de Jesucristo, suscitaron constantes relaciones entre el Occidente y el Oriente Mediterrneo; era necesario asegurar a los ejrcitos que mandaban hacia el Oriente los medios de subsistencia, personal y militares; por lo que se estableci una corriente comercial entre los

cristianos de Tierra Santa y los de Occidente.

Para financiar las Cruzadas y para establecer el comercio se crearon bancos, los que desarrollaron grandes operaciones financieras, las que, como es natural, tuvieron que ser reglamentadas, surgiendo de esa manera diversas reglas mercantiles.

El impulso que se dio al comercio por las Cruzadas y la inseguridad en el transporte, origin el nacimiento de las Ferias. stas consistan en la reunin de comerciantes de diversos lugares en una ciudad determinada y en fechas fijadas con anticipacin para realizar sus operaciones de comercio.

La Iglesia influy de forma importante en el desarrollo del Derecho Mercantil a travs de la prohibicin del prstamo con inters. Esta prohibicin tuvo influencia, bsicamente porque origin el desenvolvimiento de algunas instituciones. Se descarta a la Iglesia del ejercicio de la banca y permite que sta se desarrolle.

Como la Iglesia tuvo que sealar el lmite de la prohibicin, indic al mismo tiempo sus excepciones, en virtud de que se reconoci que el mercado requera crdito. Se consider que los capitales eran susceptibles de producir derechos legtimos si se reunan determinadas condiciones.

Cuando los capitales estn sujetos a un riesgo, el Derecho Cannico admite una remuneracin correspondiente a los riesgos corridos. Por eso, la Iglesia foment la commenda, o sea la sociedad por virtud de la cual el capitalista reciba el beneficio por el riesgo derivado de las operaciones que su deudor y/o asociado realizara. La commenda es el origen del contrato de A en P.

En nuestro pas se regula a nivel nacional, cuando adquiere el carcter federal, al promulgarse el Cdigo de Comercio del 4 de junio de 1887, expedido por el entonces presidente Porfirio Daz y publicado en el Diario Oficial de la Federacin del 7 al 13 de octubre de 1889. Dicho cdigo de 1887 trataba muy superficialmente a la A en P en el captulo X, del artculos 268 al 271, que decan lo siguiente:

Artculo 268.

Las asociaciones comerciales son de dos especies: las

asociaciones momentneas y las Asociaciones en Participacin.

Artculo 269. La asociacin momentnea es la que tiene, por objeto tratar sin razn social una o varias operaciones determinadas de comercio. Los socios estn obligados solidariamente para con los terceros con quienes contratan.

Artculo 270.

La Asociacin en Participacin es aquella en la cual

se

interesan dos o ms personas en operaciones que se tratan en su propio nombre, siempre que stas constituyan una sola entidad jurdica. No hay entre los terceros y los asociados que no contratan, ninguna accin directa.

Artculo 271. Las asociaciones momentneas y en participacin tienen lugar entre los asociados para los objetos, en las formas, con las proporciones de inters y condiciones que ellos estimen convenientes.

Se han dado grandes avances legislativos sobre este tema en nuestro pas, puesto que el 4 de agosto de 1934 se public y entr en vigor la Ley General de Sociedades Mercantiles dejando sin efecto lo relacionado con el Cdigo de Comercio. Dicha ley, agrup en un solo concepto lo que se consideraba como asociacin momentnea y en participacin.

Por lo que en la actualidad toda la regulacin de la A en P qued asentada en dicha Ley General de Sociedades Mercantiles, del artculo 252 al 259.

1.2. Definicin de Asociacin en Participacin (A en P).

Se entiende por asociacin; en su sentido genrico, al conjunto de personas reunidas con objeto de lograr un fin comn.

A su vez participar es; dar parte, notificar, comunicar, recibir parte de algo; y participacin es la accin de participar y su resultado.

Respecto del concepto de asociacin, tambin es cuando varios individuos convinieren reunirse, de manera que no sea enteramente transitoria, para realizar un fin comn que no est prohibido por la Ley.

Ahora bien, de lo anterior, se concluye que A en P es el conjunto de personas reunidas para llevar a cabo una actividad en comn, participando en el resultado de dicha actividad, la cual debe de considerarse como mercantil.

1.3. Definicin de Asociacin en Participacin (A en P) en la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM).

Con relacin al contrato de A en P, los Tribunales Federales han establecido lo siguiente:

De acuerdo al artculo 252 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, La A en P es un contrato por el cual una persona, concede a otras, que le aportan bienes o servicios, una participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil, o de una o varias operaciones de comercio

La A en P es un contrato por medio del cual, una persona denominada asociado, otorga dinero, bienes o servicios, a otra denominada asociante, para la realizacin de un negocio mercantil; a cambio de que el asociante le participe en las utilidades o prdidas del negocio.

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De esta definicin podemos resaltar la existencia de un asociante; que a diferencia de lo que ocurre en los contratos asociativos; en donde todos los que intervienen son asociados entre s, y no existe esta figura.

En este tipo de contrato, el ASOCIANTE es el dueo del negocio que otorga participacin al asociado, mediante una aportacin que ste efecta, pero sin que por esto se llegue a constituir una relacin jurdica en la que puedan intervenir directamente las partes.

La A en P es una forma de realizar actividades empresariales en donde la mayor responsabilidad recae en el asociante; donde su capacidad de ejecucin, conocimiento de mercado, experiencia, relaciones de negocios, entre otras; es un factor determinante en el xito del negocio.

El objeto que se persigue con la celebracin de este contrato, es la realizacin de un negocio mercantil, de cuyo resultado participar el asociado.

Al contrato de A en P, tambin se le conoce con los nombres de Contrato de Participacin y Contrato de Cuentas en Participacin.

1.4. Contrato o convenio.

Es necesario distinguir la diferencia entre un convenio y un contrato, para de esta forma entender de manera adecuada por qu la Ley General de Sociedades Mercantiles define a la A en P como un contrato.

Un convenio supone el acuerdo de voluntades entre dos o ms personas sobre cualquier punto en discusin o cuestin pendiente de resolver. De lo anterior podernos concluir que un convenio es un acuerdo de voluntades.

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Por su parte un contrato tambin es un acuerdo de voluntades que genera derechos y obligaciones para las partes contratantes; sin embargo por lo general, tiene una connotacin patrimonial y es parte de la categora ms amplia de los negocios jurdicos.

Es funcin elemental del contrato originar efectos jurdicos (obligaciones exigibles).

Es importante no perder de vista que el contrato es todo acuerdo de voluntades cuyo objeto es susceptible a ser apreciado pecuniariamente y en l debe destacarse la creacin de obligaciones, aunque estas puedan ser modificadas, transferirse y en su caso extinguirse.

Es un acto jurdico voluntario lcito que tiene como fin inmediato establecer relaciones jurdicas entre las personas, es bilateral ya que requiere la aprobacin y aceptacin de las obligaciones y derechos de las partes que intervienen en la celebracin del mismo y, tambin se considera patrimonial ya que regula la distribucin de utilidades o prdidas.

En consecuencia, la A en P debe ser un contrato ya que en l se establece la participacin del asociado en las utilidades o prdidas del negocio; adems que en el artculo 252 de la Ley General de Sociedades Mercantiles establece: La A en P es un contrato

De acuerdo al artculo 254 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, el contrato de A en P debe constar por escrito y no estar sujeto a registro y en l se fijarn los trminos, proporciones de inters y condiciones en que deban realizarse.

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1.5. Su Personalidad Jurdica y Denominacin o Razn Social.

Es necesario entender claramente a qu nos referimos cuando hablamos de personalidad jurdica, es por ello que a continuacin definiremos este trmino.

Personalidad jurdica es aquella por la que se reconoce a una persona, entidad, asociacin o empresa con capacidad suficiente para contraer obligaciones y realizar actividades que generan plena responsabilidad jurdica, frente a s mismos y frente a terceros.

De lo anterior podemos concluir que el contrato de A en P en s mismo constituye un acto de comercio por su naturaleza y finalidad y por lo tanto carece de personalidad jurdica, ya que no es ms que el resultado del actuar de otras personalidades; es una fuente que genera derechos y obligaciones para sus partes.

Uno de los atributos de la personalidad es contar con un signo distintivo que sirva para diferenciar a cada persona de las dems. En el caso de las personas fsicas es el nombre; en el caso de las personas morales, concretamente de las sociedades mercantiles, existen dos formas: la razn social y la denominacin social de acuerdo a la Ley General de Sociedades Mercantiles.

La denominacin social (Corporate Name) es el nombre adoptado por una sociedad mercantil, bajo el que realiza sus operaciones. No tiene por qu incluir el nombre de ningn socio, sino que puede hacer referencia a una o varias actividades econmicas del objeto social o bien tratarse de un nombre inventado.

La razn social (Corporate Name, Firm Name) se define como el nombre legal de una sociedad que utiliza para distinguirse de otras bajo el cual contrae sus obligaciones. 13

Se le denomina razn social porque obligatoriamente ha de figurar el nombre de todos o alguno de los socios.

De conformidad con los artculos 253 y 256 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la A en P no tiene personalidad jurdica ni razn social o denominacin, y el asociante obra en nombre propio y no existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados.

Los intereses de ella son representados por el asociante, sin que los asociados tengan relacin alguna con terceros; lo que confirma el artculo 257 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, en el sentido de que "respecto a terceros, los bienes aportados pertenecen al asociante"; de manera que para los terceros, el asociante aparece como nico dueo de los bienes de la A en P, sin que los asociados puedan representar o defender esos bienes, pues la copropiedad slo existe entre el asociante y los asociados.

Este artculo permite establecer lo siguiente:

a) En la A en P no hay actividades comunes, el asociante obra en nombre propio y nunca en representacin de los asociados y

b) No hay relacin jurdica entre los terceros y los asociados, toda vez que de conformidad con lo establecido en el artculo 254 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la A en P carece de personalidad jurdica y de razn social o denominacin.

En la prctica legal el contrato de A en P tiene carcter mercantil y por lo tanto, los actos o actividades que realicen tienen igualmente ese carcter (mercantil); no tiene personalidad jurdica propia sino que adopta la que le corresponda al asociante y deber de repartir las utilidades o prdidas de acuerdo a lo acordado en el contrato.

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CAPITULO II MARCO LEGAL DE LA ASOCIACIN EN PARTICIPACIN (A EN P)

2.1. Formalidades de la Asociacin en Participacin (A en P).

Respecto a la formalidad de la A en P, el artculo 254 de la Ley General de Sociedades Mercantiles menciona que: El contrato de Asociacin en Participacin debe constar por escrito y no estar sujeto a registro.

En Mxico existe el principio de que los contratos obligan a las partes involucradas por el simple consentimiento de las mismas, siempre que alguna disposicin no prevea otra cosa; a excepcin que de hecho, tiene casi tanta importancia como la regla misma.

Sin embargo, hablando en especfico de la A en P no aplica tal precepto, ya que como se ha mencionado el artculo 254 exige que el contrato de A en P conste por escrito.

La obligacin de responder ante terceros recae el en asociante y esta responsabilidad se encuentra prevista en el artculo 256 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, por lo que no es necesaria la inscripcin de estos contratos en el Registro Pblico de Comercio; situacin que encuentra su justificacin en el hecho de que es el asociante quien se desempea como administrador de las actividades contratadas; a no ser que por la naturaleza de la aportacin se requiera otra formalidad o que se estipule lo contrario.

2.2. Ejemplo del contrato de Asociacin en Participacin (A en P).

A continuacin presentamos un ejemplo del contrato de A en P celebrado en el Distrito Federal, en el cual se muestra a grandes rasgos la estructura del mismo.

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CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN.

CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN que con fecha 1 Septiembre de 2010, celebran:

1. _________________, a quien en lo sucesivo se le denominar Asociante. 2. _________________, a quien en lo sucesivo se denominar Asociado.

DECLARACIONES
I. Declaraciones del Asociante, El Asociante declara:

a) Que es una persona fsica, originaria del Distrito Federal, nacida el 02 de febrero de 1958, con registro ante Hacienda y Crdito Pblico PETG580202IWA en el Registro General de Ley, con actividad preponderantemente La compra venta de artculos de importacin.

b) Que cuenta con capacidad legal y facultades suficientes para celebrar el presente contrato en su nombre y representacin.

c) Que es su inters celebrar el presente contrato de Asociacin en Participacin para que en su carcter de Asociante desarrolle la explotacin de un local comercial ubicado en al ciudad de Cancn, Quintana Roo.

d) Que tiene establecido su domicilio en Alcatraces No. 85, int. 105, Mz. 10, Sm 22, en Cancn, Quintana Roo.

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II.

Declaraciones del asociado. El asociado declara:

a) Que es propietario de un predio ubicado en la Av. Coba No. 20, loc. 5, Mz. 6, Sm 22, en Cancn, Quintana Roo, el cual tiene una superficie de 8 m de frente por 10 m de fondo, que colinda en su parte izquierda con el local comercial nmero 3, el predio de referencia cuenta con instalaciones suficientes para el funcionamiento y explotacin del mismo, para la instalacin de una tienda de importaciones. En lo sucesivo dicho local y sus instalaciones se denominar conjuntamente Local Comercial.

b) Que es su inters celebrar el presente contrato de Asociacin en Participacin para que en su carcter de Asociado permita el uso del Local Comercial, para el desarrollo de un negocio de compra de artculos de importacin.

En virtud de lo anterior, ambas partes otorgan las clusulas siguientes:

CLAUSULAS
PRIMERA.- OBJETIVO DEL CONTRATO: Las partes que intervienen celebran este contrato cuyo objetivo es la explotacin comercial que haga El Asociante del Local Comercial, para el desarrollo de un negocio de compra-venta de artculos de importacin.

SEGUNDA.- APORTACIONES:

A. APORTACIONES DEL ASOCIANTE: El Asociante aportar para el fomento de la explotacin comercial:

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a) Su experiencia en la adquisicin y operacin del negocio de compraventa de artculos de importacin.

b) Sus relaciones de negocios en el ramo de compra-venta de artculos de importacin.

B. APORTACIONES DEL ASOCIADO: La aportacin del Asociado consiste en permitir el uso del Local Comercial para que el Asociante lleva a cabo el desarrollo de un negocio de compra-venta de artculos de importacin. El Local Comercial se integra por todas las edificaciones e instalaciones existentes a la fecha de la firma del presente contrato y las que en un futuro construya o adquiera El Asociado.

TERCERA.- USO DEL LOCAL: El Asociante se obligar a destinar el uso del Local Comercial, al desarrollo de un negocio de compra-venta de artculos de importacin al participar El Asociado en las utilidades o prdidas derivadas de las operaciones comerciales de dicho negocio en los trminos y porcentajes que se indican en la clusula sexta de este contrato.

CUARTA.- ADMINISTRACIN Y OPERACIN: El Asociante se compromete a que la administracin y operacin del negocio quede a cargo en la persona del C.P. Guillermo Pea del Toro, y que capacite al personal en todas las reas del negocio, en especial en administracin, operacin, promocin y vigencia.

Para su participacin directa y diaria en el negocio, percibiendo un sueldo de acuerdo con el cargo desempeado.

La falta de cumplimiento de esta clusula dar derecho a El Asociado para dar por terminado el contrato.

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QUINTA.- OBLIGACIONES DEL ASOCIANTE:

A. Autorizacin: Durante la vigencia del presente contrato El Asociante se obliga a obtener los registros, autorizaciones, permisos requeridos o que pudieran requerirse por la Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico, y de cualquier otra Dependencia Federal, Estatal o Municipal, que pudiera tener intervencin en el negocio de compra-venta de artculos de importacin.

B. Laborales: Durante la vigencia del presente contrato El Asociante se obliga contratar a los empleados y trabajadores que se requerirn para llevar a cabo la explotacin comercial.

El Asociante habr de liberar a El Asociado de cualquier responsabilidad que relacione con lo anterior y con el incumplimiento de cualquier otra disposicin legal comercial.

El Asociante deber de dar por concluida sus relaciones laborables y los contratos de trabajo de todo tipo, que hubiere celebrado ante las Autoridades Laborables competentes, a ms tardar en la fecha de terminacin del presente contrato, de manera que no se pretenda fincar responsabilidades alguna a El Asociado y que ste quede libre de las demandas, peticiones o reclamaciones de los trabajadores de El Asociante.

Las partes que intervienen en este contrato, reconocen que a la fecha de su firma no tienen conocimiento de la existencia de reclamacin laboral alguna contra El Asociado o contra El Asociante.

C. Administrativas: Durante la vigencia del presente contrato El Asociante se obliga a:

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a) Dar

cumplimiento

todas

las

disposiciones

legales

administrativas que se relacionen con el negocio y con su exploracin. b) A llevar la contabilidad del negocio en forma correcta, clara y separada a otros negocios del propio Asociante.

c) A contratar un despacho de auditores externos que sean satisfactorios para El Asociado.

d) A pagar puntualmente los compromisos contrados por El Asociante, en particular por lo que toca a obligaciones de tipo laboral y fiscal, incluyendo las cuotas al IMSS, aportaciones para el Fondo de la Vivienda, el 2% al Sistema de Ahorro para el Retiro, Impuestos Sobre Nmina, etc.

El Asociante tendr facultad en cualquier tiempo para designar personas, a fin de que en su nombre, revisen los libros de contabilidad y la documentacin auxiliar de El Asociante. El Asociado tendr derecho tambin a que se le proporcionen copias de dicha documentacin y de las entradas en libros, as como ordenar que se practiquen auditoras.

SEXTA.- PARTICIPACIONES DE LAS UTILIDADES O PRDIDAS: Ambas partes convienen en los siguientes trminos para determinar de las utilidades o prdidas que se deriven en beneficio de El Asociado.

A. Informacin Financiera: Mensualmente El Asociante presentar a El Asociado un estado de situacin financiera que refleje fielmente las operaciones realizadas al amparo del presente contrato. Dentro de los 30 das siguientes a la fecha de recepcin de la informacin financiera. El Asociado podr objetar las partidas que considere improcedentes, ya sea por su naturaleza o por su monto.

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B. Distribucin de Utilidades o Prdidas: La distribucin de las utilidades o prdidas se efectuarn con base en los resultados que muestren los estados financieros de la Asociacin en Participacin de acuerdo con los porcentajes siguientes:

Asociante Asociado

50% 50%

(por ciento) (por ciento)

Para tal efecto, dentro de los tres primeros meses de cada ao, El Asociante presentar a El Asociado, las cuentas respecto a los resultados del ao precedente. Las partes acuerdan en distribuir entonces la utilidad neta, que ser el resultado de deducir a los resultados de operacin de la Asociacin en Participacin, la participacin de utilidades que corresponda a los trabajadores conforme a la Ley, as como los impuestos que graven la utilidad.

Para determinar los resultados de operacin de la Asociacin en Participacin, El Asociante deducir de los ingresos, todos los gastos normales de la operacin, incluyendo en forma enunciativa, pero no limitativa: compras de artculos de importacin, gastos de mantenimiento y de reparacin de inmuebles, salarios y dems prestaciones laborables, gastos de tipo administrativo y contable, as como todos aquellos que se requieran para el funcionamiento y cumplimiento de la explotacin comercial.

C. Comprobantes de Operaciones: Ser obligacin de El Asociante que los gastos estn en todo caso documentados de manera tal que se d cumplimiento a las disposiciones fiscales, a excepcin de aquellos que por su naturaleza no renan los requisitos fiscales y que sean necesarios para la realizacin del objeto.

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SEPTIMA.- VIGENCIA: El presente contrato tendr vigencia de 5 aos contados a partir de la fecha del presente sea firmado. Esta podr ser prorrogada anualmente por las partes a su vencimiento. El asociante deber programar el negocio en forma tal que no existan compromisos con los clientes, con posteridad a la fecha de terminacin del presente contrato, para lo cual se deber dar aviso con un ao de anticipacin, en el caso de que no se renueve el presente contrato. Al trmino del cuarto ao se har una revisin en la cual se determinar la renovacin o no del contrato a trmino del quinto ao, tal como est estipulado.

A la terminacin del contrato, El Asociante entregar a El Asociado el uso del local de inmediato, sin mayor deterioro que el que corresponda a un uso normal, ordenado y cuidadoso. De no ser as, El Asociado tendr derecho para exigir la reposicin y reparacin de los bienes a cargo de El Asociante. Para tal efecto, El Asociante presentar a El Asociando la cuenta final de liquidacin y le har entrega de cualquier cantidad a favor.

OCTAVA.- NOTIFICACIONES: Las partes convienen para efectos de cualquier notificacin, los domicilios siguientes:

El Asociante, calle Chuncanob No. 30, Sm. 55, Mz. 48, Unidad Morelos, C.P. 77500, Cancn, Quintana Roo.

El Asociado, calle Reg 95, Mz. 19, Lt. 5, calle Lerma, Cancn, Quintana Roo.

NOVENA.- LEYES APLICABLES: El presente contrato est registrado de acuerdo con las leyes de los Estados Unidos Mexicanos.

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DECIMA.- JURISDICCIN: Para todo lo relativo a la interpretacin y cumplimiento de las obligaciones y derechos derivados del presente contrato, las partes se someten a la jurisdiccin y competencia de los Tribunales competentes ubicados en la cuidad de Cancn, renunciando a cualquier otro fuero que tuvieren derecho por razn de su domicilio o por cualquier otra causa.

En virtud de los cuales, las partes debidamente facultadas para ello, firmen el presente contrato en la fecha mencionada en el prembulo del mismo.

El Asociante

El Asociado

CP. Guillermo Pea Del Toro

Alejandro Robles Codines

Como ya habamos mencionado en prrafos anteriores la Ley General de Sociedades Mercantiles exige que los contratos se encuentren por escrito, el ejemplo que mostramos es considerado bastante completo ya que; en l se fijaron las ideas fundamentales, as como los trminos y condiciones de los asociados y del asociante. Considerando la legislacin mercantil como referencia para apoyar el contrato de A en P.

En la estructura del contrato se puede percibir que se divide en tres partes:

Primera Parte: En ella se encuentra quin; en lo sucesivo, va a ser el (los) asociado (s) y el asociante, as como la fecha del contrato. 24

Segunda Parte: Son las declaraciones del asociante y del (los) asociado (s); como por ejemplo: el domicilio, RFC, fecha de nacimiento, capacidad legal, entre otras.

Tercera Parte: Se precisan

los trminos del contrato; por mencionar

algunos tenemos: el objetivo del contrato, las aportaciones de cada parte, as como dems especificaciones que requieran las partes concernidas.

2.3. Trminos del Contrato. Generalidades.

El artculo 255 de la Ley General de Sociedades Mercantiles cita que en los contratos de A en P se fijarn los trminos. Esto es, que se puede elaborar un contrato de A en P que tenga un plazo establecido de un ao, dos aos, tres meses, o una duracin indefinida; regularmente estos contratos se elaboran entre empresarios que pretenden probar si funciona algn tipo de negocio para posteriormente, si cumpli tal objetivo, poder constituirse como una sociedad mercantil con todas las formalidades establecidas en la Ley General de Sociedades Mercantiles.

La administracin de la A en P de no especificarse nada por escrito en el contrato, se entiende que le corresponder llevarla sin participacin del (los) asociado (s) al

asociante. Al respecto, cabe mencionar que la administracin que se designe no tendr facultades de representacin ante terceros, en razn de que actuar slo internamente, en beneficio tanto del (los) asociado (s) como del asociante.

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En el caso de que alguna de las partes ya sea el asociante o los asociados quisiera ceder sus derechos, se entender que el asociante requerir la aprobacin de los asociados. En un contrato de A en P, si no previeron las modificaciones para una novedad, se requerir el consentimiento unnime del asociante y de los asociados.

En los contratos de A en P se podra designar una instancia de vigilancia, siendo recomendable cuando se haya integrado una administracin expresa de la A en P; en caso contrario, cuando corresponda la administracin y operacin al asociante, sera suficiente proponer un informe financiero que respalde el reparto de utilidades y/o prdidas que se registren en un perodo determinado.

Es recomendable establecer las modalidades de liquidacin en aquellos contratos de A en P en los que por su naturaleza se hayan adquirido o aportado bienes; que por las caractersticas especficas del contrato, sean de la propiedad de ambas partes y, por ende, se requiera determinar a quines correspondern al finalizar el contrato.

El contrato de A en P podr rescindirse por:

Son causas de rescisin del contrato

Por Infraccin al pacto Social.

Por infraccin a las disposiciones legales que rijan el contrato.

Por actos fraudulentos o dolosos en contra de la asociacin.

Por interdiccin o inhabilitacin para ejercer actos de comercio.

Por Quiebra de la A en P

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De conformidad con las caractersticas descritas en el contrato de A en P, se distingue de otros contratos mercantiles ya que en l se insertan las voluntades de los interesados, otorga la posibilidad de crear unidades econmicas de produccin, distribucin de bienes o de servicios, sin responsabilidad jurdica propia las cuales se integran con los bienes y servicios que aportan los asociados y el asociante.

En este tipo de contratos se puede acordar que los bienes o servicios que se aportan o se adquieran, sean considerados en propiedad de ambas partes (es decir, de la unidad econmica que se constituye), para efectos de llevar a buen trmino los propsitos que se hayan fijado, previendo su destino al finalizar el contrato en los trminos en los cuales se haya suscrito.

Proporciones de Inters

En el artculo 255 de la Ley General de Sociedades Mercantiles cita que se fijarn las proporciones de inters. Expresado de otra forma, se puede sealar en dicho contrato los porcentajes que les corresponden a cada una de las partes firmadas; o para ser precisos, del asociante y de los asociados, en las prdidas o las ganancias de la unidad econmica creada.

En el artculo 255 de Ley General de Sociedades Mercantiles menciona En los contratos de Asociacin en Participacin se fijarn los trminos, proporciones de inters y dems condiciones en que debern realizarse, esto nos da la pauta para especificar otras condiciones, trminos y dems condiciones a que se refiere el citado artculo.

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1. Objetivo del Contrato. 2. Plazo y vigencia. 3. Aportaciones que hacen. Mencin de algunos trminos a considerar en el contrato de la A en P 4. Calidad de las Aportaciones (con o sin transmisin de propiedad). 5. Forma de determinacin y pago de utilidades. 6. Periodos en que deben aportar los bienes y/o servicios por parte del asociado. 7. Tiempos de rendir informes (para evaluacin de utilidades y/o prdidas).

Lo anterior resulta sumamente conveniente, sobre todo para los asociados, ya que tendr elementos que le permitan evaluar a la unidad econmica para llegar a formar una empresa o en el peor de los casos decidir si se opta por la conclusin de lo convenido.

Se recomienda que se estipule en el contrato la distribucin de utilidades y/o prdidas para evitar que las prdidas de los asociados sean mayores a sus aportaciones; como lo dice en su ltima parte el artculo 258 de la Ley General de Sociedades Mercantiles Las prdidas que correspondan a los asociados no podrn ser superiores a sus aportaciones.

Es conveniente que para la celebracin del contrato de A en P; cuando el asociante sea una sociedad mercantil, se apruebe una asamblea general ordinaria con el objeto de dar ms formalidad al contrato y que se encuentren enterados los accionistas de las empresas.1

Juan Carlos Prez Gngora, Rogelio Vera Valdez, Anlisis Fiscal Contable de la A en P, Editorial PAC, SA. de CV, PG. 28

28

2.4. Derechos y obligaciones del asociante y asociando (s).

La primera ley que menciona los derechos de asociacin es en la Carta Magna en su artculo 9, que estipula que no se podr coartar el derecho de asociarse o reunirse pacficamente con cualquier objeto lcito; pero solamente los ciudadanos de la Repblica podrn hacerlo para tomar parte en los asuntos polticos del pas.

Como ya hemos mencionado anteriormente el asociante y los asociados al firmar el contrato de la A en P adquieren la capacidad para hacer o dejar de hacer algo.

En cuanto a las obligaciones que se tiene por la firma del contrato de la A en P se crean vnculos jurdicos, quedando el asociante y los asociados ligados, obligndose recprocamente.

2.4.1. Asociante.

En el siguiente esquema se muestran los derechos y las obligaciones que ante las Ley General de Sociedades Mercantiles como en el Cdigo Fiscal de la Federacin sealan para el asociante:

29

En cuanto a las obligaciones a las que est sujeto de acuerdo al artculo 256 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, l asociante ser obligado solidario de acuerdo al artculo 26 del Cdigo Fiscal de la Federacin, por las fracciones I, II, III, as como tambin ser responsable y asumir las sanciones que se apliquen de acuerdo a la Ley por no solicitar el Registro Federal de Contribuyentes de la A en P, desocupar el local donde tenga domicilio,

cambiar su domicilio sin presentar aviso previo; as como tambin; de acuerdo al Cdigo Fiscal de la Federacin, por las contribuciones no pagadas en relacin con la actividad de la A en P.

2.4.2. Asociado (s).

Ya que los asociados son las personas que aportan el dinero, bienes o servicios al asociante, a cambio de participar en las utilidades y/o prdidas del negocio mercantil objeto de la A en P tambin son merecedores a derechos y obligaciones tales como: Derechos 1. Participar en las utilidades y/o prdidas que se obtengan.

2. Exigir que las aportaciones sean utilizadas para los fines de la A en P.

3. Recibir informacin sobre las operaciones realizadas.

30

Obligaciones 1. De dar (entrega de dinero).

2. De hacer (aportacin de servicio).

3. Efectuar las aportaciones a que se hubiere comprendido.

4.Participar negocio.

en

los

riesgos

del

Las obligaciones del asociante no solo son las cuatro mencionadas, si no que fiscalmente tambin tiene obligacin y sern responsables solidario ante las autoridades fiscales de acuerdo al artculo 26 fraccin XVII del Cdigo Fiscal de la Federacin, por los compromisos fiscales que se le confieran por la A en P y que sean omitidos.

Algunos de ellos son:

Solicitar Su registro en el RFC

Cambien de domicilio sin presentar aviso

Llevar una contabilidad

Realizar pagos provisionales

31

La responsabilidad a la que hacemos mencin no debe exceder de la aportacin hecha a la A en P como lo menciona el artculo 258 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, cabe mencionar que la responsabilidad solidaria comprender los accesorios, con excepcin de las multas.

2.5. Bienes aportados a la Asociacin en Participacin (A en P).

Las aportaciones son los medios para cumplir con el fin del contrato, que trae como consecuencia la reparticin de utilidades o prdidas.

Al momento de celebrar el contrato de A en P, debe plasmarse de manera clara y precisa la calidad y valor de las aportaciones, pudiendo utilizarse para ello, el valor de mercado, el que convengan a las partes, o bien valuar las aportaciones mediante perito. Lo anterior ser de gran relevancia, al momento de finiquitar el contrato, o bien en el caso de que estos sufran algn dao.

Se puede aportar capital, maquinaria, servicios, la propia experiencia, etc. El asociante puede realizar

aportaciones o simplemente poner su industria al servicio de la asociacin, es decir tiene la naturaleza semejante a un socio capitalista o industrial, segn se trate.

As mismo, a los asociados tambin se les podr dar el tratamiento similar a los socios capitalistas o industriales, ya que se permite la aportacin tanto de servicios como de bienes.

32

 Asociante y/o Asociado Capitalista: El que aporta dinero u otros I N T E G R A N T E S bienes a la asociacin. Asociante y /o Asociado Industrial: Aporta su industria, su esfuerzo y en palabras ms concretas, sus servicios. Los servicios pueden prestarse siempre y cuando no tengan las caractersticas un contrato de trabajo. Se presume que los bienes entregados en propiedad del asociante le pertenecen a est, a menos que por la misma naturaleza de los bienes, se d alguna formalidad especial que indique lo contrario.

Aportaciones de Bienes Races

En la mayor parte de los pases desarrollados, el Registro de la Propiedad cumple la funcin de asignar, delimitar y ordenar frente a todos, los derechos reales inmobiliarios al tiempo que expide la informacin sobre estos puntos.

Con ello se consigue dar transparencia al mercado y su objetivo es dar certeza y seguridad jurdica a los actos relacionados con la propiedad inmobiliaria, que por disposicin de ley deben inscribirse para producir efectos contra terceros y cuya actividad es indispensable para fortalecer el rgimen de derecho.

33

Actualmente los Registros Pblicos de la Propiedad del pas presentan diversos problemas en su conceptualizacin, marco jurdico, procesos de trabajo, sistematizacin, profesionalizacin y desempeo; lo que ha ocasionado ineficiencia en las polticas orientadas a otorgar mayor certeza jurdica sobre las fincas, as como limitaciones en las operaciones del mercado inmobiliario, afectando la seguridad de los particulares sobre la situacin legal de los predios, la contratacin de crditos hipotecarios y la confianza del sector financiero respecto al retorno de sus inversiones.

El artculo 257 de la Ley General de Sociedades Mercantiles menciona en su Captulo XIII de la A en P lo siguiente:

Respecto a terceros, los bienes aportados pertenecen en propiedad al asociante, a no ser que por la naturaleza de la aportacin fuere necesaria alguna otra formalidad, o que se estipule lo contrario y se inscriba la clusula relativa en el Registro Pblico de Comercio del lugar donde el asociante ejerce el comercio. Aun cuando la estipulacin no haya sido registrada, surtir sus efectos si se prueba que el tercero tenia o deba tener conocimiento de ella.

Aun y cuando anteriormente se indicaba que no es obligatorio inscribir el contrato en el Registro Pblico del Comercio, cuando se aportan bienes es conveniente incluir una clusula, donde se especifique que dicho bien es propiedad de algn asociado, y no del asociante. Esto, con la finalidad de evitar contingencias relacionadas con la propiedad de los bienes.

Encontramos que la A en P puede ser singular, o de un solo negocio, y plural, cuando se trata de varios negocios. La A en P plural podr ser parcial, cuando se d alguno de los negocios de la empresa al asociante, o total cuando los comprenda todos; es decir, cuando el asociante comparta con los asociados la empresa en su totalidad.

34

Patrimonio (propio): El patrimonio de una sociedad es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones de los que es titular una sociedad mercantil y se clasifica en los siguientes grupos:

Patrimonio Activo: Se refiere a los bienes y derechos de una sociedad y que pueden ser aportado al momento de la constitucin de la misma, en un aumento de capital, en un

PATRIMONIO

aumento del haber social o con las ganancias obtenidas por la sociedad.

Patrimonio Pasivo: Est constituido por sus obligaciones ests se pueden adquirir desde el momento de la creacin de la sociedad mercantil y consisten en deudas y obligaciones de dar o de hacer.

El artculo 255 de la Ley General de Sociedades Mercantiles establece la obligacin de manifestar en el cuerpo del contrato de A en P los elementos necesarios para su ejecucin, tales como los trminos a los que est sujeto el contrato, entre los cuales se ha de sealar la duracin, as como las condiciones y motivos de terminacin anticipada; se deben determinar asimismo, las porciones de intereses; la participacin a que tendrn derecho tanto asociados como asociante y las bases sobre las cuales se determinarn dichas participaciones; adems, se debe determinar y establecer, en caso de existir, la situacin jurdica de los bienes aportados. Lo anterior permitir identificar y valorar precisamente la aportacin y participacin de cada asociado.

35

Se consideran inmuebles todos aquellos bienes considerados bienes races, por tener de comn la circunstancia de estar ntimamente ligados al suelo, unidos de modo inseparable, fsica o jurdicamente, (al terreno), tales como las parcelas urbanizadas o no, casas, naves industriales. En definitiva, son bienes imposibles de trasladar o separar del suelo sin ocasionar daos a los mismos, porque forman parte del terreno o estn anclados a l.

Etimolgicamente su denominacin proviene de la palabra inmvil.

Si quien tiene la calidad de asociados o asociante, aporta en uso o goce a la A en P; reservndose la propiedad o derechos de la aportacin; sta debe registrarse ante el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio correspondiente, con la finalidad de que surta los efectos legales

correspondientes ante terceros.

Slo existe la obligacin de inscribir la clusula relativa a sta aportacin, pero podemos registrar el contrato completo si es que sta es la voluntad de las partes. Los bienes inmuebles se pueden clasificar en:

Bienes inmuebles por naturaleza: Como el suelo y subsuelo.

Bienes inmuebles por incorporacin: Como lo son las construcciones.

Bienes inmuebles por destino: Cuando se les unen cosas muebles, que favorecen o benefician al inmueble al que acceden o sirven.

Bienes

inmuebles

por

analoga:

Tales

como

las

concesiones

hipotecarias.

Bienes inmuebles por accesin: Por ejemplo las puertas, ventanas, etc. que en una fbrica, almacn o comercio son bienes muebles pero instalados son inmuebles. 36

Bienes inmuebles por representacin: Como la escritura que otorga la titularidad registral al propietario.

El artculo 256 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, impone a la persona que funja como asociante, la obligacin de obrar en nombre propio, sealando al mismo tiempo que no habr responsabilidad de los asociados con los terceros. Lo anterior, viene a reforzar los motivos por los cuales no es necesaria la inscripcin de estos contratos, en el Registro Pblico de Comercio; situacin que encuentra su justificacin, en el hecho de que es el asociante quien se desempea como administrador de las actividades contratadas, supuesto que an cuando los asociados aporten servicios, es el asociante quien responde ante terceros.

Se entiende que los asociados no figuran, ni tiene relacin o responsabilidad alguna frente a terceros que contratan con el asociante. Si los terceros llegaran a conocer la existencia de la A en P, su naturaleza y el carcter de negocio oculto prevaleceran.

En el artculo 257 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, se regula lo mencionado con la aportacin de los bienes, sean muebles o inmuebles; sealando el precepto aludido, que: respecto a terceros, los bienes aportados pertenecen en propiedad al asociante, a no ser que por la naturaleza de la aportacin fuere necesaria alguna otra formalidad, o que se estipule lo contrario y se inscriba la clusula relativa en el Registro Pblico de Comercio del lugar donde el asociante ejerce el comercio.

Aun cuando la estipulacin no haya sido registrada, surtir sus efectos si se prueba que el tercero tenia o deba tener conocimiento de ella. Es as como se puede observar, que aun y cuando no es obligatorio inscribir el contrato en el Registro Pblico del Comercio, cuando se aporten bienes es conveniente incluir una clusula donde se especifique que dicho bien es propiedad de los asociados, y no del asociante, para evitar contingencias relacionadas con las propiedades de los bienes. 37

As mismo repercute de igual manera para efectos de conocer la parte proporcional de las utilidades que se distribuirn entre los asociados, en caso de haberse pactado un rendimiento con relacin al monto aportado. Puede pactarse, en caso de que el asociado aporte servicios, la forma en que se cubrir su rendimiento, bien sea de manera peridica o al finalizar el contrato.

Ficcin.

La palabra ficcin proviene del latn fictio y se refiere a la accin y efecto de fingir, en pocas palabras dar existencia a algo que no lo tiene en el mundo real, una invencin.

Es por eso el manejo de este concepto aplica a la A en P por su falta de personalidad jurdica y dems caractersticas propias de las personas morales

establecidas en las leyes y reglamentos fiscales, civiles y legales que no son aplicables a este contrato.

De acuerdo a lo anterior es importante sealar que el artculo 257 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, no menciona ni podra mencionar ficciones, ya que en ninguna parte de la ley expresa que el principio de los bienes aportados pertenezca en propiedad del asociante, en un criterio absoluto sin excepciones ni salvedades.

Para terceros, este precepto es en su beneficio; as es como la ficcin, no en contra del los conceptos precisos y definitivos que contiene la ley ni con la justificacin de adaptacin a las necesidades de la vida prctica, aparece como un mecanismo de aplicacin de suma importancia.

38

As es como la ley muestra la intencin de que no surjan, en virtud de ese contrato, reclamaciones de terceros en contra de los asociados y ni

posibles relaciones jurdicas entre ellos y tales terceros; de ah que sus caractersticas principales sean las siguientes:

PRINCIPALES CARACTERISTICAS DE LA A. EN .P

No tiene personalidad jurdica

No tiene patrimonio

No tiene razn social

No tiene domicilio

No tiene nacionalidad

No requiere inscripcin en el Registro Pblico de Comercio

No requiere permiso de la Secretaria de Relaciones Exteriores

Elementos de la Asociacin en Participacin (A en P)

Como ya mencionamos en un contrato de A en P, intervienen dos partes, la primera es el Asociante y la segunda los Asociados.

Se le denomina Asociante, a la persona que recibe la aportacin, y que durante la vigencia del contrato, actuar en nombre propio, segn lo establece el artculo 256 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, y por tanto es l nico obligado ante terceros.

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Asociante

Asociado

Persona Fsica Persona Fsica Persona Fsica Persona Moral Persona Moral Persona Moral Persona Moral Persona Fsica

Inscripciones en el Registro Pblico de Comercio.

Como se haba mencionado con anterioridad en el artculo 257 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Los bienes que los asociados aporten se considerarn en principio, aportados en propiedad al asociante; y si se pactar lo contrario; solo producir efectos contra terceros, el convenio de no traslacin de propiedad, si se inscribe en el Registro Pblico de Comercio del domicilio comercial del asociante.

En virtud de que el registro tiene efectos meramente publicitarios en esta materia, los terceros que hayan conocido el convenio o estuvieren obligados a conocerlo, no podrn prevalecer de la falta de registro.

2.6. Distribucin de utilidades o prdidas.

Basados en las definiciones y contenido del artculo 17-B del Cdigo Fiscal de la Federacin, podemos decir que para la distribucin y participacin en las utilidades o en su caso de las prdidas que obtenga la A en P se estar a lo establecido para las personas morales.

Artculo 17-B (Cdigo Fiscal de la Federacin).- Para los efectos de las disposiciones fiscales, se entender por Asociacin en Participacin al conjunto de personas que realicen actividades empresariales con motivo de la celebracin de un convenio y siempre que las mismas, por disposicin legal o del propio convenio, participen de las utilidades o de las prdidas, derivadas de 40

dicha actividad. La Asociacin en Participacin tendr personalidad jurdica para los efectos del derecho fiscal cuando en el pas realice actividades empresariales, cuando el convenio se celebre conforme a las leyes mexicanas o cuando se d alguno de los supuestos establecidos en el artculo 9o. de este Cdigo. En los supuestos mencionados se considerar a la Asociacin en Participacin residente en Mxico.

2.6.1. En caso de existir utilidades o prdidas.

Para los efectos de la distribucin de prdidas; el artculo 258 de la Ley General de Sociedades Mercantiles establece que los asociados nicamente pueden participar en ellas hasta por el monto de sus aportaciones; en este caso no se puede pactar cosa distinta en el contrato, como en el supuesto de la distribucin de utilidades, en el citado artculo seala que salvo pacto contrario, la distribucin de utilidades estar a lo dispuesto en el artculo 16 de la Ley General de Sociedades Mercantiles que menciona:

1.- La distribucin de utilidades o prdidas entre los socios capitalistas se har proporcionalmente a sus aportaciones.

2.- Al socio industrial, le corresponder la mitad de las ganancias, y si fueren varios, esta mitad se dividir entre ellos por igual.

3.- Al socio o socios industriales no reportarn las perdidas

Si no se hubiere pactado forma especial para repartir las utilidades y las prdidas, el reparto se har en proporcin a lo que cada participante haya aportado en el negocio.

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Las prdidas que correspondan a los asociados no podrn ser superiores al valor de su aportacin; a lo anterior cabe mencionar que el artculo 255 de la Ley General de Sociedades Mercantiles se impona la obligacin de regular lo relativo al tema; sin embargo, en el supuesto de haberse omitido en el cuerpo del contrato lo referente a las utilidades y perdidas, el presente numeral nos remite al artculo 16 de la misma Ley General de Sociedades Mercantiles.

Ahora bien, del mismo artculo 259 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, se desprende que cuando no se pacte en el contrato la fecha o perodo para rendir cuentas, a efecto de entregar las utilidades generadas o pagar las prdidas sufridas; estar a lo dispuesto por el artculo 43 del mencionado ordenamiento, que seala La cuenta de administracin se rendir semestralmente, si no hubiere pacto sobre el particular, y en cualquier tiempo en que lo acuerden los socios.

Como se puede apreciar, es importante sealar los tiempos en que se han de rendir informes; ello, con la finalidad de evaluar las utilidades o prdidas que se hayan generado, a efecto de que los asociados cobren o en su defecto, paguen lo que le corresponda.

Lo anterior resulta sumamente conveniente, sobre todo para los asociados; ya que tendr elementos que le permitan evaluar y en su momento, decidir si contina o se determina por la conclusin de lo convenido.

Como se sabe, las disposiciones del Cdigo de Comercio son aplicables de forma general a la A en P, mientras las reglas especficas se encuentran en el Captulo XIII del artculo 252 al 259 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.

42

Desafortunadamente en la legislacin mexicana vigente no existe una regulacin especfica para la A en P, sin embargo la Ley General de Sociedades Mercantiles prev dicho situacin y de forma supletoria nos indica lo siguiente en el artculo 259 de la ley: Las Asociacin en Participacin funcionan, se disuelven y liquidan, a falta de estipulaciones especiales, por las reglas establecidas por las Sociedades en Nombre Colectivo, en cuanto no pugnen con las disposiciones en este captulo (Artculo 259 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

43

CAPITULO III NORMAS ESPECIALES APLICABLES A LA ASOCIACIN EN PARTICIPACIN (A EN P)

3.1. Funcionamiento de la Asociacin en Participacin (A en P).

A falta de regulacin, ser aplicable lo correspondiente a la Sociedad en Nombre Colectivo de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 259 de la Ley General de Sociedades Mercantiles que indica: Las participacin asociaciones en

funcionan, se disuelven y liquidan, a falta de estipulaciones reglas establecidas para las sociedades en nombre

especiales, por las colectivo."

En el Captulo II de la Ley General de Sociedades Mercantiles se encuentra toda la normatividad correspondiente a la Sociedad en Nombre Colectivo, por lo que a continuacin se presenta lo siguiente:

NORMAS APLICABLES A LA A EN P

Con respecto al asociante

Sociedad en Nombre Colectivo Artculo 25.- Sociedad en nombre En

Asociacin en Participacin este caso, como ya se ha

colectivo es aquella que existe bajo mencionado el asociante responde una razn social y en la que todos los con la totalidad de su patrimonio a las socios responden, de modo obligaciones sociales contradas. Hay

subsidiario, ilimitada y solidariamente, que recordar que los asociados no de las obligaciones sociales. pueden defender o pelear por los bienes aportados a la A en P, salvo estipulacin en contrario.

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La ADMINISTRACIN de la A en P la tendr a su cargo el asociante y solo podr ser removido judicialmente por dolo, culpa o inhabilidad. (Artculo 39 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

La administracin (asociante) rendir semestralmente su informe, si no hubiere pacto en contrario o bien podr darse en cualquier tiempo en que lo acuerden los asociados. (Artculo 43 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

El asociante como administrador de la A en P tendr que cumplir con lo siguiente: Solo podr enajenar y gravar los bienes inmuebles de la asociacin y con el consentimiento de la mayora de los socios, o bien siempre y cuando dicha enajenacin constituya el objeto social o sea una consecuencia natural de ste. (Artculo 41 de la Ley General de Sociedades Mercantiles). Podr, bajo su responsabilidad, dar poderes para la gestin de ciertos y determinados negocios, pero para delegar su encargo necesitar el acuerdo de la mayora de los asociados. (Artculo 42 de la Ley General de Sociedades Mercantiles). Las decisiones del administrador (asociado) se tomarn por voto de la mayora y en caso de empate decidirn los asociados. (Artculo 45 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

46

 Los asociados resolvern tambin por voto de la mayora. Sin embargo, en el contrato podr pactarse que la mayora se compute por cantidades; pero si un solo socio representase el mayor inters, se necesitar adems el voto de otro.

Para estos efectos, el asociado industrial disfrutar de una sola representacin que, salvo disposicin en contrario, ser igual a la del mayor inters de los asociados capitalistas. Cuando fueran varios los asociados industriales, la representacin nica que les concede este artculo se ejercitar emitiendo como voto el que haya sido adoptado por mayora de personas entre los propios industriales. (Artculo 46 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

Los asociados podrn nombrar un interventor que vigile los actos del administrador (asociado), y tendrn el derecho de examinar el estado de la administracin y la contabilidad y papeles de la A en P, haciendo las reclamaciones que estimen convenientes. (Artculo 47 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

Es importante no perder de vista que los artculos antes mencionados regulan a la Sociedad en Nombre Colectivo sin embargo al no haber una legislacin especfica para los conceptos antes mencionados de la A en P; se podr aplicar lo que sea conveniente y aplicable a la misma.

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Con respecto al asociado y la administracin

De acuerdo a lo establecido en el artculo 31 de la Ley General de Sociedad Mercantiles los asociados no pueden ceder sus derechos sin previo consentimiento de todos los dems, y sin l, tampoco pueden admitirse a otros nuevos, salvo que en uno u otro caso el contrato social disponga que ser bastante el consentimiento de la mayora.

En caso de que se autorice la cesin en favor de una persona extraa a la asociacin, tendrn del tanto, los el y

Los asociados no podrn realizar actividades del mismo gnero por las que se constituy la asociacin, ni formar parte de otras que los realicen, salvo el consentimiento de los dems socios.

asociados derecho

gozarn de un plazo de 15 das para ejercitarlo,

En caso de que no se cumpla con dicho precepto, la asociacin podr excluir al asociado que cometi la falta, privndolo de los beneficios que le correspondan y se ple podr exigir el importe de los daos y perjuicios; estos derechos sern exigibles en un plazo de 3 meses contados desde el da en que la asociacin tenga conocimiento de la infraccin. (Artculo 35 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

contando desde la fecha de la junta en que se hubiere otorgado la

autorizacin. (Artculo 33 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

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Del contrato encontramos lo siguiente:

Se podr pactar que a la muerte de cualquiera de los asociados contine la asociacin con sus herederos. (Artculo 32 de la Ley General de Sociedades

Mercantiles). No se podr modificar sin el consentimiento de todos los El Contrato asociados; a menos que en l, se pacte que se puede modificar por la mayora de ellos. En este caso la minora tendr el derecho de separarse de la asociacin. (Artculo de la Ley General de Sociedades Mercantiles 34 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

3.2. Disolucin y liquidacin de la Asociacin en Participacin (A en P).

En la Ley General de Sociedades Mercantiles en su Captulo X nos regula lo referente a la disolucin de sociedades por lo que en su artculo 229 nos cita los casos por los que las sociedades se disuelven: Por expiracin del trmino fijado en el contrato social; Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar ste consumado; Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social y con la Ley; entre otras

Tambin ser motivo de disolucin, salvo pacto en contrario; la muerte, incapacidad, exclusin o retiro de uno de los asociados, o por que el contrato se rescinda respecto a uno de ellos. (Artculo 230 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).

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En caso de muerte de un socio, la A en P solamente podr continuar con los herederos, cuando stos manifiesten su consentimiento; de lo contrario, la asociado, dentro del plazo de 2 meses, deber entregar a los herederos la cuota correspondiente al asociado difunto, de acuerdo con el ltimo balance aprobado.

En caso de expiracin del trmino fijado en el contrato, la disolucin de la asociacin se realizar por el solo transcurso del trmino establecido para su duracin, de acuerdo al artculo 232 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.

En los dems casos; comprobada por la asociacin, la existencia de causas de disolucin, se inscribir sta en el Registro Pblico de Comercio.

Si la inscripcin no se hiciere a pesar de existir la causa de disolucin, cualquier interesado podr acudir ante la autoridad judicial a fin de que ordene el registro de la disolucin.

Cuando se haya hecho la inscripcin de la disolucin sin que a juicio de algn interesado hubiere existido alguna de las causas enumeradas, podr acudir ante la autoridad judicial, dentro de primeros 30 treinta das contados a partir de la fecha de la inscripcin y demandar la cancelacin de la inscripcin.

Una vez que se haya disuelto la asociacin, el administrador (asociante) no podr iniciar nuevas operaciones. Si lo hiciera, el asociante ser responsable por las operaciones efectuadas.

Por ltimo se podr proceder a la liquidacin; de acuerdo al Captulo XI de la Ley General de Sociedades Mercantiles por lo que a continuacin se presentan dichas disposiciones, las cuales podrn ser aplicables a la A en P.

Como se menciono anteriormente, el primer requisito para que se pueda liquidar una A en P es que tendr que estar disuelta. (Artculo 234 de la Ley General de Sociedades Mercantiles). 50

La Ley General de Sociedades Mercantiles artculo 234 al 249 regula lo inherente a la liquidacin de las asociaciones y sociedad mercantiles.

A continuacin se presenta un resumen de lo inherente a la A en P:

La liquidacin estar a cargo de uno o ms liquidadores cuyo nombramiento se har por acuerdo de los asociados en caso que no se haya estipulado en el contrato, sin embargo los asociados tendrn el derecho de revocar el nombramiento de los mismos.

Los liquidadores sern representantes legales de la asociacin y respondern por los actos que ejecuten excedindose de los lmites de su encargo.

En caso que se haya efectuado el nombramiento de los liquidadores, el administrador le entregar todos los bienes, libros y documentos de la asociacin, levantndose un inventario del activo y pasivo sociales los cuales se mantendrn en depsito durante 10 aos despus de la fecha en que se concluya la liquidacin.

Salvo que se haya estipulado lo contrario en el contrato y el acuerdo de los asociados, los liquidadores tendrn las siguientes facultades:

I.- Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al tiempo de la disolucin;

II.- Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba;

III.- Vender los bienes de la sociedad;

IV.- Liquidar a cada socio su haber social;

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V.- Practicar el balance final de la liquidacin, que deber someterse a la discusin y aprobacin de los socios, en la forma que corresponda, segn la naturaleza de la sociedad. El balance final, una vez aprobado, se depositar en el Registro Pblico de Comercio;

VI.- Obtener del Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la inscripcin del contrato social, una vez concluida la liquidacin. (No aplica ya que el contrato de la A en P no se registra)

El acuerdo sobre la distribucin parcial deber publicarse en el Peridico Oficial del domicilio de la asociacin y los acreedores tendrn el derecho de oposicin en la forma y trminos del artculo 9o.

Una vez pagadas las deudas sociales, la distribucin del remanente entre los asociados, si no hubiere estipulaciones expresas, se sujetar a las siguientes reglas:

I.- Si los bienes son de fcil divisin, se repartirn en la proporcin que corresponda a la representacin de cada asociado;

II.- Si los bienes fueren de diversa naturaleza, se fraccionarn en las partes proporcionales respectivas;

III.- Una vez formados los lotes, el liquidador convocar a los asociados a una junta en la que les dar a conocer el proyecto respectivo; y gozarn de un plazo de 8 das hbiles a partir del siguiente a la fecha de la junta, para exigir modificaciones en caso de que no estn de acuerdo;

IV.- Si existe la conformidad de los asociados o si durante el plazo de los 8 das no se formularon observaciones, se les tendrn por conformes con el proyecto;

52

V.- Si, durante el plazo a que se refiere la fraccin III, los asociados formularn observaciones al proyecto de divisin, el liquidador convocar a una nueva junta, en el plazo de 8 das, para que de mutuo acuerdo, se le hagan al proyecto las modificaciones necesarias

VI.- Si la liquidacin social se hace por el fallecimiento de uno de los asociados, la divisin o venta de los inmuebles se har conforme a las disposiciones de esta Ley, aunque entre los herederos haya menores de edad.

53

CAPITULO IV
GENERALIDADES DEL REGIMEN FISCAL

4.1. Antecedentes.

A continuacin se muestran los antecedentes de la A en P, buscando alguna causa por la cual la misma tiene personalidad moral para efectos fiscales.

El Cdigo Fiscal de la Federacin del 1 de Abril de 1967, consideraba como sujetos pasivos de crditos fiscales a las agrupaciones que constituan unidades econmicas diversas de sus miembros y las que asimilaba a personas morales para efectos de la aplicacin de las leyes fiscales. Dicha disposicin se encontraba contenida en el artculo 13 del Cdigo Fiscal de la Federacin y estuvo vigente hasta el 31 de Diciembre de 1980.

En ese mismo Cdigo, en su artculo 17 se estableca que las unidades econmicas sin personalidad jurdica eran sujetos del impuesto al ingreso global de las empresas, cuando realizaban actividades comerciales,

industriales, agrcolas, ganaderas de pesca.

Tambin en la fraccin II

del artculo 19, mencionaba que dichas

unidades econmicas deban acumular los ingresos que tenan relacin con la actividad de la empresa y los que provean de bienes afectados total o parcialmente a dicha actividad.

Respecto a lo anterior las unidades econmicas sin personalidad jurdica eran contribuyentes de impuestos hasta el 31 de Diciembre de 1980. El concepto de unidades econmicas sin personalidad jurdica comprenda a otras agrupaciones a adems de la misma A en P. Cada una de ellas tena caractersticas propias y diferentes de las dems y tena un tratamiento fiscal diferente.

La unidad econmica integrada por la A en P, se consideraba como un instrumento de operacin y se obligaba a sus integrantes a pagar los impuestos de forma conjunta. 55

En el Impuesto Sobre la Renta se calculaba sobre el ingreso global gravable, correspondiente a cada uno de sus integrantes, no obstante que el artculo 19 de la ley de dicho impuesto, dispona que las unidades econmicas deban acumular los ingresos provenientes de la actividad empresarial realizada por ellos.

En seguida se muestran las modificaciones que sufrio la Ley del Impuesto Sobre la Renta a travs de los aos, referido a la A en P:

A partir del 1 de Enero de 1981 en el Cdigo Fiscal y en la nueva Ley del Impuesto Sobre la Renta fueron eliminadas las unidades econmicas sin personalidad jurdica como sujetos de impuestos. Dicha eliminacin se justifica por que dichas unidades al no tener personalidad jurdica originaban muchos problemas en nuestra legislacin.

Adems en este mismo Cdigo se le daba transparencia fiscal a la A en P, considerando que los contribuyentes del impuesto eran el asociante y los asociados, en la proporcin en la que participa en las utilidades y prdidas, y no a la asociacin.

El 1 de Enero

de 1999 entro en vigor una reforma

a la Ley

de

Impuesto Sobre la Renta, en la cual se modific su artculo 8, para quitarle transparencia fiscal a la A en P y consideraba al asociante como contribuyente del impuesto causado por las actividades empresariales realizadas en la asociacin.

Por lo que en el rgimen fiscal de la A en P que entro en vigor el 1 de Enero de 1999, se le daba a la A en P, el mismo tratamiento fiscal que las personas morales que realizan actividades empresariales en el pas, sin darle personalidad propia.

56

El 1 de Enero del 2002 entro en vigor la nueva Ley de Impuesto Sobre la Renta, en ella se le da personalidad fiscal a la A en P, incluyndola dentro de las personas morales que estn obligadas al pago del impuesto y tratndola como tal, an cuando no tiene personalidad jurdica en las dems ramas de la legislacin mexicana.

Al parecer el contribuyente encontr o sola encontrar en la A en P, una herramienta de Planeacin Fiscal, para disminuir su resultado fiscal. Ya que se permita amortizar las prdidas fiscales derivadas de actividades

empresariales, no importando si dichas prdidas provenan de la A en P.

4.2. Esquema fiscal actual (Cdigo Fiscal de la Federacin-CFF).

A continuacin se mencionarn los artculos que actualmente hacen referencia a la A en P, dentro de Ley del Impuesto Sobre la Renta y el Cdigo Fiscal Federal:

Artculo 8 Ley del Impuesto Sobre la Renta

Artculo 17-B Cdigo Fiscal de la Federacin

Persona moral, se entender por sociedades mercantiles, los organismos descentralizados que realicen preponderantemente actividades empresariales, las instituciones de crdito, las sociedades y asociaciones civiles y la A en P cuando a travs de ella se realicen actividades empresariales 57

Se entender por A en P, al conjunto de personas que realicen actividades empresariales con motivo de la celebracin de un convenio y siempre que las mismas, por disposicin legal o del propio convenio, participen de las utilidades o de las prdidas, derivadas de dicha actividad.

Es importante mencionar que debido a que el derecho fiscal y el derecho mercantil son leyes de carcter federal, entran en controversia, mostrando a continuacin algunas comparaciones de las leyes mencionadas:

Ley General de Sociedades Mercantiles (Artculo 252 al 259) La A en P:

Cdigo Fiscal de la Federacin (Artculo 17-B) La A en P:

Es un contrato.

Es un convenio.

No tiene personalidad jurdica.

Tiene personalidad jurdica efectos fiscales.

para

No tiene razn social o denominacin.

Tiene denominacin o razn social, seguida de la leyenda A en P.

A falta de estipulaciones dentro del Estar obligada a cumplir con las contrato se aplicar lo dispuesto en mismas obligaciones fiscales, en los las sociedades en nombre colectivo. mismos trminos y bajo las mismas disposiciones, establecidas para las personas fiscales. morales en las leyes

La

obligacin

de

responder

ante Para los efectos fiscales, y en los de defensa en contra que de se las

terceros recae el en asociante, as medios mismo se desempeara

como interpongan

administrador de las actividades Contratadas.

consecuencias fiscales derivadas de las actividades empresariales

realizadas a travs de la asociacin en participacin, el asociante

representar a dicha asociacin.

58

Siguiendo el artculo 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM), que se refiere a la supremaca de leyes, y a la Pirmide de Hans Kelsen, las leyes de carcter federal no pueden contraponerse dando lugar a dicha controversia.

Obligaciones.

Inscripcin al Registro Federal de Contribuyentes (Articulo 27 Cdigo Fiscal de la Federacin).- Deber presentar declaraciones peridicas y estarn adems obligadas a expedir comprobantes por las actividades que realicen, debern solicitar su inscripcin en el Registro Federal de Contribuyentes del Servicio de Administracin Tributaria y su certificado de Firma Electrnica Avanzada, as como proporcionar la informacin relacionada con su domicilio y en general sobre su situacin fiscal, mediante los avisos correspondientes. Asimismo, las personas a que se refiere este prrafo estarn obligadas a manifestar en el Registro Federal de Contribuyentes su domicilio fiscal; en el caso de cambio de domicilio fiscal, debern presentar el aviso correspondiente, dentro del mes siguiente al da en el que tenga lugar dicho cambio.

Conservacin del Contrato de A en P.- En el tercer prrafo del artculo 30 del Cdigo Fiscal de la Federacin establece que los contratos de A en P, as como las declaraciones de pagos provisionales, del ejercicio y de las contribuciones federales debern conservarse por todo el tiempo que subsista el contrato de que se trate.

Llevar contabilidad.- Deber llevar contabilidad conforme al Cdigo Fiscal de la Federacin, Reglamento del Cdigo Fiscal de la Federacin y el Impuesto Sobre la Renta, as como el registro de la misma. En caso de que la A en P realice operaciones en moneda extranjera, stas debern registrarse al tipo de cambio aplicable en la fecha que se concierten (Artculo 86 fraccin I de la Ley del Impuesto Sobre la Renta). 59

Expedir y conservar comprobantes (Artculo 86, fraccin II de la Ley del Impuesto Sobre la Renta).- La A en P, deber expedir comprobantes por las actividades que realicen y conservar una copia de los mismos a disposicin de las autoridades fiscales.

4.3. Ley de Impuesto Sobre la Renta.

En su artculo 8, establece que cuando se mencione persona moral se entender incluida la A en P. Las personas morales se encuentran regidas en el Titulo II, por lo que la A en P le corresponder principalmente los siguientes artculos:

- Efectivo, Ingresos Acumulables (Artculo 17) - Bienes, - Servicio, - Crdito o de cualquier otro tipo, - Provenientes de sus establecimientos en el extranjero.

- Aumento de capital,
No se consideran Ingresos

- Por pago de la prdida por sus accionistas, - Primas por la colocacin de acciones que emita la Sociedad - Para valuar sus acciones el mtodo de participacin - La revaluacin de sus activos y de su capital.

60

Momento de acumulacin (Artculo 18)

Por

Enajenacin de bienes o prestacin de servicios

Uso o goce temporal de bienes

Enajenacin de bienes o prestacin de servicios

Cuando: -Se comprobante. -Se -Se enve o entregue el bien o preste el expida

Cuando:

Cuando:

-Se expida comprobante.

-El

total o

del la

precio parte

pactado cobre total o la exigible.

parcialmente contraprestacin.

servicio. -Se exija la contraprestacin. -Se cobre o se exija total o parcialmente la contraprestacin.

61

Deducciones (Artculo 29)

Requisitos (Artculo 31)

No deducibles (Artculo 32)

-Devoluciones, descuentos o bonificaciones, as como tambin sus gastos netos. -Costo de lo vendido. -Inversiones. -Crditos incobrables y las prdidas por caso fortuito. -Cuotas pagadas por los patrones al IMSS, incluso cuando stas sean a cargo de los trabajadores. -Los intereses devengados a cargo. -El ajuste anual por inflacin deducible.

-Estrictamente indispensables para la actividad del contribuyente, excepto donativos. -Deduccin de inversiones, de acuerdo a esta ley. -Requisitos fiscales de los comprobantes. - Se registren en contabilidad. -Cumplir con obligaciones de retencin y entero de Impuestos a cargo de terceros. -Pagos sean ingresos de personas fsicas, que se hayan erogado. -Reunir comprobantes antes de la presentacin de la declaracin anual. En el caso de que se den anticipos, se deber de obtener el comprobante respectivo. -Pagos por salarios y en general por la prestacin de un servicio personal subordinado a trabajadores que tengan derecho al subsidio para el empleo, efectivamente se entreguen.

-Pagos del Impuesto Sobre la Renta a cargo, del propio contribuyente, as como de terceros, excepto tratndose de aportaciones al IMSS. Tampoco sern deducibles los pagos del Impuesto Empresarial a Tasa nica ni del Impuesto a los Depsitos en Efectivo, a cargo del contribuyente. -Los gastos de representacin. -Los viticos o gastos de viaje, con los lmites establecidos en esta ley. -Las provisiones para la creacin o el incremento de reservas complementarias de activo o de pasivo. -Las prdidas por caso fortuito, fuerza mayor o por enajenacin de bienes, cuando el valor de adquisicin de los mismos no corresponda al de mercado en el momento en que se adquirieron dichos bienes por el enajenante.

62

Determinacin del Impuesto Sobre la Renta (Artculo 10).

La A en P deber determinar el clculo del impuesto del ejercicio, de acuerdo al procedimiento que establece al artculo 10 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta, como se muestra a continuacin:

Ingresos acumulables Menos Igual Deducciones autorizadas Resultado

Menos

PTU pagada en el ejercicio

Igual Menos

Utilidad Fiscal (*) Prdidas Fiscales amortizar de ejercicios anteriores pendientes de

Igual Por

Resultado Fiscal Tasa 30%

Igual Menos

ISR del ejercicio Pagos provisionales efectuados en el ejercicio. ISR retenido al contribuyente por el sistema financiero. ISR pagado en el extranjero. ISR pagado al distribuir dividendos.

Igual

Saldo a cargo (favor)

(*) Datos Actualizados

Se pagar mediante declaracin que presentarn ante las oficinas autorizadas, dentro de los tres meses siguientes a la fecha en la que termine el ejercicio. 63

Pagos Provisionales.

La A en P deber efectuar los pagos provisionales mensuales a cuenta del impuesto del ejercicio, de acuerdo a las bases que establece al artculo 14 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta, como se muestra a continuacin:

Ingresos Nominales del periodo Por Coeficiente de utilidad

Igual Menos

Utilidad Fiscal para pago provisional (*) Prdidas Fiscales amortizar de ejercicios anteriores pendientes de

Igual Por

Resultado Fiscal Tasa 30%

Igual Menos

ISR del periodo Pagos provisionales anteriores e ISR retenido por instituciones del del Sistema Financiero Mexicano

Igual

ISR a cargo (favor)

(*) Datos actualizados

Los pagos provisionales se efectuarn a ms tardar el da 17 del mes inmediato posterior a aqul al que corresponda el pago.

64

CUFIN
La A en P tiene la obligacin de llevar CUFIN (Cuenta de Utilidad Fiscal Neta) correspondiente a las utilidades fiscales netas que arrojen sus operaciones con independencia de las propias cuentas del asociante y asociados.

De acuerdo al artculo 88 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta la CUFIN se integra de la siguiente forma:

CUFIN

Mas:

Utilidad fiscal neta de cada ejercicio, Dividendos o utilidades percibidos de otras personas morales residentes en Mxico Ingresos, dividendos o utilidades sujetos a regmenes preferentes en los trminos del dcimo prrafo de artculo 213 Ley del Impuesto Sobre la Renta.

Menos:

Dividendos o utilidades pagados, Utilidad distribuida por reduccin capital, cuando en ambos casos provengan del saldo de dicha cuenta.

Su saldo al ltimo da de cada ejercicio, sin incluir la utilidad fiscal neta del mismo, se actualizar por el periodo comprendido desde el:

Ultimo mes del ejercicio de que se trate Mes en que se efectu la ltima actualizacin

65

Cuando se distribuyan o se perciban dividendos o utilidades con posterioridad a la actualizacin prevista en este prrafo anterior, el saldo de la cuenta que se tenga a la fecha de la distribucin o de percepcin, se actualizar por el periodo comprendido desde

Mes en el que se distribuyan o se perciban los dividendos o utilidades Mes en el que se efectu la ltima actualizacin .

Para los efectos de lo dispuesto en este artculo, se considera utilidad fiscal neta del ejercicio, la cantidad que se obtenga de:

Resultado fiscal del ejercicio Menos: ISR pagado en los trminos del artculo 10 de la LISR, Partidas no deducibles para efectos de dicho impuesto, excepto las sealadas en las fracciones VIII (provisiones) y IX (reservas para indemnizaciones o antigedad) del artculo 32 de la Ley citada; as como la PTU de las empresas pagada en el ejercicio.

CUCA
Tanto el asociante como los asociados podrn aportar bienes, servicios, intangibles o recursos financieros a cada contrato de A en P, tcnicamente las aportaciones debern considerarse para determinar la participacin de cada socio en el capital de cada contrato; sin embargo la participacin no necesariamente estar determinada por la aportacin en bienes o en recursos financieros, ambos conceptos que son los nicos que constituyen la Cuenta de Capital de Aportacin (CUCA), para efectos fiscales slo deber considerarse las aportaciones en bienes, ttulos valor o dinero como conceptos que formarn parte de la Cuenta de Capital de Aportacin, si esto es as las aportaciones en servicios o intangibles no armarn CUCA. 66

De conformidad con el artculo 89 de la Ley del Impuesto sobre la Renta la CUCA se integrar de la siguiente forma:

La CUCA la conforman: + Aportaciones de capital - Reducciones de capital o reembolsos

El saldo de la CUCA se actualizar de la siguiente manera:

INPC del ltimo mes del ejercicio del que se trate INPC del mes en el que se efectu la ltima actualizacin

Tratndose de una A en P, para determinar el monto de la Cuenta de Utilidad Fiscal Neta (CUFIN) y de la Cuenta de Capital de Aportacin (CUCA) que le corresponda a las aportaciones reembolsadas al asociante o a los asociados, se considerar la proporcin que de las utilidades les corresponda a cada uno de ellos en los trminos del contrato respectivo.

67

4.4. Ley del Impuesto Empresarial a Tasa nica

El Impuesto Empresarial a Tasa nica es un complemento del Impuesto Sobre la Renta, que tom el lugar del abrogado Impuesto al Activo.

La A en P es considerada una persona moral en los trminos del derecho fiscal, por lo tanto, est obligada al pago del Impuesto Empresarial a Tasa nica, en las disposiciones y trminos de los artculos que se mencionan a continuacin:

Sujetos y objeto del impuesto (Artculo 1)

La A en P estar obligada al pago del impuesto, por los ingresos obtengan, por la realizacin de las siguientes actividades:

I. Enajenacin de bienes.

II. Prestacin de servicios independientes.

III. Otorgamiento del uso o goce temporal de bienes.

El impuesto se calcula aplicando la tasa del 17.5% a la cantidad que resulte de disminuir de la totalidad de los ingresos percibidos por las actividades que anteriormente se mencionan, las deducciones autorizadas.

68

Ingresos Gravados (Artculo 2)

Ingresos Exentos (Artculo 4)

- Precio o la contraprestacin a

favor de quien enajena el bien,

- Presta

el servicio independiente u otorga el uso o goce temporal de bienes,

- Percibidos por la federacin, entidades federativas, municipios. - No afectos al ISR, que reciban los partidos, asociaciones, coaliciones y frentes polticos, sindicatos, asociaciones o sociedades civiles, cmaras y otras agrupaciones, administradoras de fondos o cajas de ahorro, sociedades cooperativas, asociaciones de padres de familia y sociedades de gestin colectiva. - Donatarias autorizadas. - Actividades ganaderas, pesqueras. agrcolas, silvcolas o

- Cantidades que adems se

carguen o cobren al adquirente por impuestos o derechos a cargo del contribuyente,

- Intereses

normales

moratorios,
- Penas

convencionales o cualquier otro concepto. Anticipos o depsitos.

Entre otras:
- Percibidas de instituciones de

seguros,
- Ingresos

- Enajenaciones exentas Actos accidentales

en

bienes

en

servicios,
- Permutas y pagos en especie,

69

Deducciones (Artculo 5)

Requisitos (Artculo 6)

- Erogaciones por actividades que sean sujetos a este impuesto.

- Correspondan las erogaciones por actividades que son sujetos a este impuesto.

- No son deducibles las erogaciones que efectu el contribuyente por concepto de salarios y en general por la prestacin de un servicio subordinado, asimilados, etc. - Sean estrictamente indispensables para las actividades sujetas al impuesto. - Hayan sido efectivamente pagadas al momento de su deduccin.

- Contribuciones excepto impuestos del Impuesto Empresarial a Tasa nica, Impuesto Sobre la Renta e Impuesto a los Depsitos en Efectivo, las

Cumplan

con

los

requisitos

de

deducibilidad establecidos en la Ley Impuesto Sobre la Renta..

aportaciones de seguridad social y de aqullas conforme deban trasladarse. - Se considerarn deducibles en la misma proporcin o hasta el lmite que Devoluciones, descuentos o se establezca la Ley del Impuesto Sobre la Renta.

bonificaciones, depsitos o anticipos.

- Donativos no onerosos.

- Aprovechamientos por concepto de la explotacin pblicos. de bienes, servicios

70

Determinacin del Impuesto Empresarial a Tasa nica.

La A en P deber determinara el clculo del impuesto del ejercicio, de acuerdo al artculo 1, as mismo se disminuirn los crditos fiscales que se mencionan en el artculo 8 de la Ley del Impuesto Empresarial a Tasa nica, como se muestra a continuacin:

Ingresos totales cobrados en el ejercicio Menos Deducciones autorizadas Pagadas

Igual Por

Base para el IETU Tasa 17.5%

Igual Menos

IETU del ejercicio Crdito Fiscal por deducciones superiores a ingresos

Igual Menos

Diferencia cargo o cero Crdito Fiscal por salarios gravados Crdito Fiscal por aportaciones de seguridad social Crdito Fiscal por inversiones Crdito Fiscal por inventarios Crdito Fiscal por prdidas fiscales en el ISR

Igual Menos

IETU del ejercicio a cargo o cero Pagos provisionales en el IETU

Igual

IETU por pagar o saldo a favor

Se calcular por ejercicios y pagar mediante declaracin que se presentar ante las oficinas autorizadas en el mismo plazo establecido para la presentacin de la declaracin anual del Impuesto Sobre la Renta.

71

Pagos Provisionales.

La A en P deber efectuar los pagos provisionales mensuales a cuenta del impuesto del ejercicio, de acuerdo a lo establecido en el artculo 9 y 10 de la Ley del Impuesto Empresarial a Tasa nica, como se presenta a continuacin:

Ingresos percibidos en el periodo de pago Menos Deducciones autorizadas periodo de pago

Igual Por

Resultado Tasa 17.5%

Igual Menos

Pago provisional del periodo Crdito Fiscal por deducciones superiores a ingresos

Igual Menos

Diferencia cargo Crdito Fiscal por salarios gravados Crdito Fiscal por aportaciones de seguridad social Crdito Fiscal por inversiones Crdito Fiscal por inventarios Crdito Fiscal por prdidas fiscales en el ISR

Menos Menos

Pago Provisional de ISR propio Pago Provisional de IETU efectuados con anterioridad.

Igual

IETU a cargo del periodo

Mediante declaracin que se presentar ante las oficinas autorizadas en el mismo plazo establecido para la presentacin de la declaracin de los pagos provisionales del Impuesto Sobre la Renta.

72

4.5. Ley del Impuesto al Valor Agregado.

Para efectos de esta ley la A en P est obligada al pago del Impuesto al Valor Agregado, cuando realicen en territorio nacional los actos o actividades siguientes:

I.- Enajenen bienes. Sujetos (Artculo 1) II.- Presten servicios independientes. III.- Otorguen el uso o goce temporal de bienes. IV.- Importen bienes o servicios.

Tasa de 16%.

El impuesto se calcular aplicando a los valores la tasa del 16%.

El contribuyente trasladar dicho impuesto, en forma expresa y por separado, a las personas que adquieran los bienes, los usen o gocen temporalmente, o reciban los servicios. Se entender por traslado del impuesto el cobro o cargo que el contribuyente debe hacer a dichas personas de un monto equivalente al impuesto, inclusive cuando se retenga en los trminos de los artculos 1o.-A o 3o., tercer prrafo de la misma.

Tasa del 11%.

El impuesto se calcular aplicando la tasa del 11% a los valores, cuando los actos o actividades por los que se deba pagar el impuesto, se realicen por residentes en la regin fronteriza, y siempre que la entrega material de los bienes o la prestacin de servicios se lleve a cabo en la citada regin fronteriza.

73

Tratndose de la enajenacin de inmuebles en la regin fronteriza, el Impuesto al Valor Agregado se calcular aplicando al valor que seala esta Ley la tasa del 16%.

Pago del impuesto.

El contribuyente pagar en las oficinas autorizadas la diferencia entre el impuesto a su cargo y el que le hubieran trasladado o el que l hubiese pagado en la importacin de bienes o servicios, siempre que sean acreditables. En su caso, el contribuyente disminuir del impuesto a su cargo, el impuesto que se le hubiere retenido.

Sean personas morales que:

- Pago de honorarios o arrendamientos a PF Adquisicin de desperdicios para insumo industrial o

comercializacin
Obligados a retener (Artculo 1-A)

- Reciban servicios de autotransporte terrestre de bienes, prestados por personas fsicas o morales. - Reciban servicios prestados por comisionistas, cuando stos sean personas fsicas. -Sean personas morales que adquieran bienes tangibles, o los usen o gocen temporalmente, que enajenen u otorguen residentes en el extranjero sin establecimiento permanente en el pas, entre otros

No efectuarn la retencin las personas fsicas o morales que estn obligadas al pago del impuesto exclusivamente por la importacin de bienes.

74

Momento de la retencin.

El retenedor efectuar la retencin del impuesto en el momento en el que pague el precio o la contraprestacin y sobre el monto de lo efectivamente pagado y lo enterar mediante declaracin en las oficinas autorizadas, conjuntamente con el pago del impuesto correspondiente al mes en el cual se efecte la retencin o, en su defecto, a ms tardar el da 17 del mes siguiente a aqul en el que hubiese efectuado la retencin, sin que contra el entero de la retencin pueda realizarse acreditamiento, compensacin o disminucin alguna.

- Efectivo, - Bienes o Se consideran cobradas las contraprestaciones (Artculo 1-B) - Servicios, - Anticipos, - Depsitos o cualquier otro concepto, - Cuando el inters del acreedor queda satisfecho mediante cualquier forma de extincin de las

obligaciones que den lugar a las contraprestaciones.

Calculo del impuesto mensual (5-D).

Los

contribuyentes

efectuarn

el

pago

del

impuesto

mediante

declaracin que presentarn ante las oficinas autorizadas a ms tardar el da 17 del mes siguiente al que corresponda el pago.

El pago mensual ser la diferencia entre el impuesto que corresponda al total de las actividades realizadas en el mes por el que se efecta el pago, a excepcin de las importaciones de bienes tangibles, y las cantidades por las que proceda el acreditamiento. 75

En su caso, el contribuyente disminuir del impuesto que corresponda al total de sus actividades, el impuesto que se le hubiere retenido en dicho mes.

4.6. Ley del Impuesto a los Depsitos en Efectivo.

Sujetos (Artculo 1).

La A en P, estar obligada al pago del impuesto respecto de todos los depsitos en efectivo, en moneda nacional o extranjera, que se realicen en cualquier tipo de cuenta que tengan a su nombre en las instituciones del sistema financiero. -Mediante transferencias electrnicas, No se considera Depsito en efectivo -Traspasos de cuenta, -Ttulos de crdito, -Cualquier otro documento o sistema pactado con

-Federacin, entidades federativas, etc. -PM con fines no lucrativos Sujetos exentos (Artculo 2) -Depositarios de hasta $15,000.00 por mes -Instituciones del sistema financiero -Extranjeros en el servicio diplomtico

Tasa (Artculo 3).

El impuesto se calcular aplicando la tasa del 3% al importe total de los depsitos gravados.

76

Otras Obligaciones

Tambin tendr obligacin de presentar las declaraciones informativas en funcin de las obligaciones fiscales que tenga derivado de sus operaciones, las cuales pueden ser:

Clientes y Proveedores

Por retencin a personas fsicas

Por pago de intereses al extranjero

Por el pago de salarios y asimilables, etc.

Asimismo, la A en P al ser considerada como persona moral, tendr que cumplir con algunas otras obligaciones:

Formular estados financieros y levantar inventarios

Presentar declaracin anual

Presentar declaracin de prstamos obtenido del extranjero

Tambin, se tendr la obligacin de dictaminar sus estados financieros por contador pblico autorizado si la A en P se encuentra en alguno de los supuestos que establece el Cdigo Fiscal de la Federacin

77

CASO PRCTICO

CASO PRCTICO

A en P

DISTRIBUCIN

70%

30%

Datos:

La Srita Alicia Yescas recibi por herencia Locales Comerciales y Bodegas.

El Sr Daniel Juarz se dedica al Arrendamiento de Automviles y Camiones de Carga, como resultado de su actividad tiene una prdida fiscal de $700,000.00.

La Srita Alicia y el Sr Daniel acuerdan celebrar un contrato de Asociacin en Participacin en el cual se obligan a aportar cada uno los bienes con los que cuentan (Locales Comerciales y Bodegas as como Automviles y Camiones de Carga respectivamente) con el objeto de arrendarlos.

El Sr Daniel ser el Asociante y la Srita Alicia la asociada.

79

Se

acuerda

distribuir

utilidades

y/o

prdidas

obtenidas

del

funcionamiento de la A en P como se muestra a continuacin:

Integrantes Alicia Daniel 70% 30%

Proporcin de distribucin

Razn de Negocios.

El objetivo de la celebracin de dicho contrato es optimizar esfuerzos logrando as un mejor aprovechamiento de recursos obteniendo un aumento en la competitividad con las empresas del mismo giro; ofreciendo una mayor gama de bienes de arrendamiento para sus clientes.

Adems que es una opcin que les permitir experimentar si es un negocio viable para que en un futuro, si se alcanzan los objetivos propuestos; se proceda a la creacin de una Sociedad Mercantil.

Informacin adicional:

De la operacin de la A en P se obtiene un resultado negativo de $550,000.00.

Beneficios:

La razn fundamental de la existencia de esta A en P es que servir para ubicar las utilidades o prdidas donde mejor convenga a los intereses de las personas que realizan las actividades, sin necesidad de reunir ningn requisito, basta que as lo convengan.

80

Es decir, ya ni siquiera se necesitan fusionarse para aprovechar las prdidas fiscales de una sociedad perdedora.

A continuacin se menciona la situacin que se encuentra cada contribuyente, as como el beneficio que tienen por la celebracin de la A en P:

APORTACIN

1 BANCOS CAPITAL SOCIAL Inicio de Operaciones de la A en P 70,000.00 70,000.00

2 ACTIVO FIJO Locales y Bodegas Automviles y camiones de carga CAPITAL SOCIAL Aportaciones de los Asociados 1000,000.00 2 500,000.00 3500,000.00

OPERACIN

3 BANCOS RENTAS Cobro de Rentas Anuales 2500,000.00 2500,000.00

81

4 GASTOS BANCOS Pago de mantenimiento de automviles y local 2325,000.00 2325,000.00

5 GASTOS DEPRECIACIN ACUMULADA Locales y Bodegas Automviles y camiones Depreciacin Acumulada 675,000.00 675,000.00

RESULTADO

5 PRDIDAS Y GANANCIAS GASTOS Traspaso a Cuentas de Resultados 3000,000.00 3000,000.00

6 RENTAS PRDIDAS Y GANANCIAS Traspaso a Cuentas de Resultados 2500,000.00 2500,000.00

7 PRDIDA DEL EJERCICIO PRDIDAS Y GANANCIAS Traspaso a Cuentas de Resultados 500,000.00 500,000.00

82

ESTADO DE RESULTADOS Al 1 de Diciembre de 2010 INGRESOS Rentas Menos EGRESOS Gastos Utilidad y/o Prdida del Ejercicio 2,500,000.00 3,000,000.00 -500,000.00

ESTADO DE SITUACIN FINANCIERA ACTIVO Circulante Bancos 245,000.00 PASIVO

Fijo Locales y Bodegas 1,000,000.00 CAPITAL Capital Social Aportado Capital Ganado Prdida del ejercicio 500,000.00 3,570,000.00

Automviles y Camiones 2,500,000.00 Depreciacin Acumulada Locales y Bodegas -50,000.00 Automviles y Camiones -625,000.00

SUMA ACTIVO 3,070,000.00

SUMA PASIVO CAPITAL

3,070,000.00

Alicia

Daniel

AenP

Resultado del Ejercicio 2009 Resultado del Ejercicio 2010 Porcentaje de Distribucin de Utilidades y/o Perdidas Distribucin de Utilidades y/o Perdidas

- -$ 700,000.00 -$ 500,000.00

70% 30% -$ 385,000.00 -$ 165,000.00

Como se haba mencionado la A en P nos permite aprovechar las prdidas, ya que tenemos la opcin de amortizarlas contra utilidades futuras. 83

CONCLUSIONES
Como hemos observado, la A en P es una figura jurdica dinmica, coexiste en un contrato; y que a pesar de no ser una sociedad mercantil, su funcionamiento es igual a de ellas.

La A en P persigue un fin mercantil que consiste en obtener y repartir utilidades y en su caso prdidas, tal como explorar una negociacin o celebrar uno o varios actos de comercio que para tal efecto una o varias personas (asociados) aportan bienes o servicios a otra (asociante) encargada de realizar dicho actividad.

En realidad la A en P es una sociedad mercantil en su funcionamiento, pero sin todo el marco legal o de representacin que constituye a una sociedad mercantil.

Analizando este contrato, concluimos que los asociados se consideran como auxiliares en el capital de las empresas o en la actividad empresarial que realiza del asociante, teniendo derecho a participar en las utilidades o en las prdidas hasta un mximo del valor de las aportaciones de los asociados.

Otra particular de este contrato consiste en que el asociante toma el control de la A en P y en el caso de los asociados; stos pueden participar en la toma de decisiones pero no tienen injerencia en la representacin de la misma.

La creacin del contrato de A en P, como todo contrato, implica la estipulacin de obligaciones y derechos, a lo cual los integrantes de la Asociacin debern considerar as como la responsabilidad que conlleva, ya que a pesar de que el asociante obre en nombre propio, ambas partes son acreedoras de sus propias obligaciones y derechos.

84

Se recomienda el uso de la A en P en aquellas negociaciones eventuales, es decir, en aquellas de poca duracin y es recomendable que el plazo sea de entre dos a tres aos.

Esta creacin es una opcin para experimentar y medir los resultados econmicos en el mercado en el que se desenvuelve, as como para evitar el incurrir en todos los actos y gastos notariales que son necesarios al momento de constituir una sociedad mercantil.

En el caso que todo funcione y se alcances los objetivos previstos, es aconsejable el constituir una sociedad con toda la formalidad correspondiente

En relacin a la parte fiscal, la Ley del Impuesto Sobre la Renta no contiene un tratamiento especfico para la Asociacin en Participacin, sin embargo en su artculo octavo, se da la asimilacin de la A en P a persona moral que Cuando esta ley haga mencin de personas morales se entiende comprendidas la Asociacin en Participacin.

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