FAMILIA Y SUCESIONES

PARTE 1: DERECHO DE FAMILIA (ao 2013)

TRABAJO PRCTICO 30/07/2013

PROFESORAS:

Dra. Seminara Andrea

Dra. Roman Roxanna

ALUMNO: Grynbaum Eduardo

1) Indique Partes, Lugar y fecha, Fuero y Grado Partes: Actora: A., N. J. Demandada: J. C. Lugar y Fecha: En la Ciudad de Buenos Aires, a los 25 das del mes de octubre del ao dos mil doce. Fuero: Justicia en lo civil. Grado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil Sala M (segunda Instancia o grado). 2) Identifique y transcriba los artculos del Cdigo Civil que se mencionan en el fallo. Teniendo en consideracin que las actuaciones estn caratuladas A., N. J. c/S., J. s/ divorcio (el resaltado me pertenece), las mismas versan sobre un Divorcio Vincular (Art. 214 C.C.), razn por la cual se invoca esa normativa. Empero, en virtud de las causales de divorcio vincular establecidas en el inciso primero de este artculo, corresponde transcribir tambin el artculo 202 del Cdigo Civil. Asimismo, en inters de la reconvencin planteada por el accionado, cabe la transcripcin del artculo 237 del plexo legal bajo anlisis. Adems, el fallo menciona los deberes de fidelidad y cohabitacin, por lo que se transcriben los artculos 198 y 199 respectivamente, del Cdigo Civil. ARTICULO 214.- Son causas de divorcio vincular: 1. Las establecidas en el artculo 202; 2. La separacin de hecho de los cnyuges sin voluntad de unirse por un tiempo continuo mayor de tres aos, con los alcances y en la forma prevista en el artculo 204. ARTICULO 202.- Son causas de separacin personal: 1. El adulterio; 2. La tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los hijos, sean o no _____________________________________________________________________ Alumno: Eduardo Grynbaum Pgina 1

comunes, ya como autor principal, cmplice o instigador; 3. La instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer delitos; 4. Las injurias graves. Para su apreciacin el juez tomar en consideracin la educacin, posicin social y dems circunstancias de hecho que puedan presentarse; 5. El abandono voluntario y malicioso. ARTICULO 237.- Cuando uno de los cnyuges demandare por separacin personal podr ser reconvenido por divorcio vincular, y si demandare por divorcio vincular podr ser reconvenido por separacin personal. (). ARTICULO 198.- Los esposos se deben mutuamente fidelidad, asistencia y alimentos. ARTICULO 199.- Los esposos deben convivir en una misma casa, a menos que por circunstancias excepcionales se vean obligados a mantener transitoriamente residencias separadas. Podrn ser relevados judicialmente del deber de convivencia cuando sta ponga en peligro cierto la vida o la integridad fsica, psquica o espiritual de uno de ellos, de ambos o de los hijos. Cualquiera de los cnyuges podr requerir judicialmente se intime al otro a reanudar la convivencia interrumpida sin causa justificada bajo apercibimiento de negarle alimentos. 3) Marque las citas de doctrina que surgen del fallo. a) En el acpite II.- Sobre la causal de adulterio, en el tercer prrafo reza: (conf. Maffia, El juicio de divorcio, JA, 1962-I-48, secc. Doctrina N| 21, Borda, Tratado, Familia. T.I, N 513, p. 401). b) En el acpite III.- Sobre la causal de injurias, se hace referencia doctrinaria en el primer prrafo in-fine donde se seala: (cfr.Posse Saguier, Fernando, en Llambas Raffo Benegas- Posse Saguier, Cdigo Civil Anotado, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2002, t. I-A, pg. 604). c) En el acpite III.- Sobre la causal de injurias, se hace referencia doctrinaria en la ltima parte del tercer prrafo donde se indica: (conf. Zannoni, Eduardo, _____________________________________________________________________ Alumno: Eduardo Grynbaum Pgina 2

Derecho de Familia, T. 2, p. 82, Astrea, 2006). 4) Realice un comentario jurdicamente justificado, con mencin de bibliografas y notas al pie en lo que se refiere a: i) Causal de adulterio. ii) Causal de injurias. iii) Causal de abandono voluntario y malicioso. i) En lo referente a la causal de adulterio, en preciso sealar que el adulterio es la unin sexual voluntaria de uno de los cnyuges con un tercero ajeno al matrimonio, por lo que esta causal significa la violacin del deber de fidelidad, y del deber de dbito conyugal exclusivo que se deben los cnyuges mutuamente. Atento que esta unin sexual voluntaria de uno de los cnyuges con un tercero ajeno al matrimonio ocurre normalmente en un mbito de privacidad, es que resulta muy compleja su probanza, razn por la cual, la doctrina y la jurisprudencia han admitido la comprobacin derivada de presunciones graves, precisas y concordantes, que deben ser apreciadas en forma rigurosa por el juez (cnf. C. Nac. Civ., sala E, 4/4/2007, ED 223-350; id. Sala K, 28/12/2004, LL 2005-B-729). Una prueba concluyente, resulta la presentacin de una partida de nacimiento que acredite el nacimiento de un hijo extramatrimonial reconocido por uno de los cnyuges. Una prueba de presuncin puede ser, como en el caso que nos ocupa, la declaracin de testigos que expresaron que (era habitual encontrar al accionado () acompaado por una mujer que no era su cnyuge () en parques y paseos pblicos, en la peatonal de esa ciudad y en discotecas y boliches. ii) En cuanto a la causal de injurias graves, debe tenerse en cuenta que si bien todas las causales subjetivas (o de carcter culpable) que seala en forma taxativa el artculo 202 del Cdigo Civil configuran una injuria porque de alguna manera hieren la sensibilidad del cnyuge que las sufre, las injurias graves que indican el cuarto inciso del artculo sealado son consideradas una causal residual. Es decir, comprende todas las situaciones de afliccin y maltrato al honor y sentimiento de uno de los cnyuges que no encuadran especficamente en los otros supuestos del artculo de _____________________________________________________________________ Alumno: Eduardo Grynbaum Pgina 3

marras. Es importante puntualizar que la injuria que constituye causal de separacin personal o divorcio debe ser grave, como lo seala el propio artculo 202 inciso cuarto, y el pronunciamiento de la Sala H de la cmara Nacional Civil de fecha 16/07/1997 (LL 1198 D-19). Esta gravedad de las injurias deber ser analizada a la luz de distintos factores entre los que se tendr en cuenta la educacin de los cnyuges, su posicin social, y otros hechos que puedan presentarse en el matrimonio, las caractersticas personales y culturales de los mismos, puesto que para que se configure la injuria, esta debe trascender ms all del trato habitual que se dispensen los cnyuges. En el caso sub-exmine, el demandado inici una nueva relacin sin procurar dar solucin a la problemtica del matrimonio, y omiti proteger, contener y respetar a su cnyuge, sin reparar en la ofensa que infliga a la dignidad y autoestima de su esposa al exhibirse pblicamente con otra mujer. Tal como expresa el fallo, La referida conducta es claramente injuriosa en tanto importa una ofensa y menoscabo de un cnyuge por el otro (conf. Zannoni, Eduardo, Derecho de Familia, T. 2, p., 82, Astrea, 2006). iii) Finalmente, el abandono voluntario y malicioso del hogar (art. 202, inc. 5 C.C.), implica el no cumplimiento del deber de cohabitar impuesto a los cnyuges, situacin que se puede producir tanto a travs del alejamiento del hogar (conf. C. Nac. Civ., sala J, 15/3/2007, JA 2007-III-330), tal el caso del fallo bajo estudio, como del impedimento impuesto al otro cnyuge para que ingrese en l, obligndolo a quedar afuera. Empero es muy importante tener en cuenta que para que se configure el abandono voluntario y malicioso hace falta no slo el alejamiento material, sino tambin el elemento subjetivo que esta dado por la intencin cierta de uno de los cnyuges o de ambos de no seguir conviviendo. No queda comprendido en esta causal las situaciones en que el cese de la _____________________________________________________________________ Alumno: Eduardo Grynbaum Pgina 4

cohabitacin se produce por razones ajenas a la voluntad de las partes, como por ejemplo, el alejamiento de uno de los cnyuges por razones laborales, o para atender a un progenitor enfermo, en tanto esta situacin resulte de carcter transitorio. Asimismo, no queda configurada la causal de abandono voluntario y malicioso cuando existan pruebas que demuestren que el alejamiento ha sido consensuado por los cnyuges (conf. Cmara Nac. Civil, sala F, 17/08/1999, JA 2000-III-494), extremo ste que no verifica en el caso bajo anlisis, ya que no fue invocado por ninguna de las partes, y su inclusin en la sentencia violenta el principio de congruencia. 5) En lo que se refiere a la indemnizacin del dao moral, indique: i) su posicin frente a la resolucin. Justificando jurdicamente la misma con mencin de bibliografa. ii) Desarrolle sobre los factores de atribucin en este aspecto, considerando prima facie que la indemnizacin de dao moral responde al

derecho de las obligaciones. iii) En el proyecto de unificacin del Cdigo Civil y Cdigo Comercial (2012), indique si encuentra una solucin a esta cuestin indemnizatoria. Justifique su respuesta. 5 i) Su posicin frente a la resolucin. Justificando jurdicamente la misma con mencin de bibliografa. La circunstancia de haberse decretado el divorcio atribuyendo a uno de los cnyuges la culpa respecto a la comisin de alguna de las causales previstas por la ley, no es suficiente por si sola para generar derecho a la reparacin del dao moral a favor del inocente, cuya procedencia nicamente puede ser analizada a travs de la evaluacin concreta de los hechos que lo ocasionaron (1). Es por esta razn que resultan vlidas para el sostn del reconocimiento del dao moral infligido el profundo dolor que acus la psiquis de la esposa luego del abandono del cnyuge y que se tradujo en el proceso depresivo devenido como consecuencia de la separacin de la pareja. Si bien es cierto que el carcter especficamente resarcitorio del dao moral que merita la lesin a los intereses patrimoniales no debe confundirse con el duelo que produce la separacin en s, no puede considerarse el cuadro depresivo detectado como el normal inherente a la _____________________________________________________________________ Alumno: Eduardo Grynbaum Pgina 5

prdida, si no traduce un plus que se conecta con la entidad de la afrenta (2). Tal como dice el fallo, la conducta desaprensiva del marido constituy para la esposa una ofensa a su equilibrio espiritual, que torna procedente la indemnizacin, sobre todo teniendo en cuenta que el marido debi conocer la fragilidad espiritual de la mujer, que devendra luego en la depresin aludida. En estas condiciones, adhiero a la solucin que impone la indemnizacin por dao moral. (1) Cciv. y Com. Quilmes, Sala 1,18-11-1997, Acosta, Leonardo c/Rodrguez Melitona s/ Divorcio Vincular Contradictorio (2) Cciv. y Com. San Nicols, 13-1-2001, M, C.E. c/D., M.D. s/divorcio vincular Abel Fleitas Ortiz de Rozas, Eduardo G. Roveda, Manual de Derecho de Familia, Tercera Ed. Actualizada, Ed. 2011. 5 ii) Desarrolle sobre los factores de atribucin en este aspecto, considerando prima facie que la indemnizacin de dao moral responde al derecho de las obligaciones. Conforme seala la doctrina, la accin de reparacin por los daos causados por los hechos derivados que motivaron el divorcio se rigen por las normas de la responsabilidad extracontractual. La responsabilidad es extracontractual cuando hay un deber preexistente, genrico (deber general de no daar) que viene impuesto por la ley o por el mero hecho de la convivencia social, y en la que frente a un hecho ilcito se debe responder de las consecuencias inmediatas y mediatas que acarrea tal hecho. Los factores de atribucin constituyen el sustento subjetivo de la

responsabilidad, donde la culpabilidad significa la omisin, por parte del sujeto, de actitudes que el derecho impone a la conducta social, y donde tal omisin debe ser voluntaria. La conducta culpable es reprochable en tanto el sujeto haya actuado de modo _____________________________________________________________________ Alumno: Eduardo Grynbaum Pgina 6

voluntario, con discernimiento, intencin y libertad. En el fallo en estudio no surge que al esposo hubiera actuado con error o ignorancia (circunstancias que limitaran su intencin o una fuerza irresistible que habra viciado su libertad), razn por la que no existen eximentes de su conducta y por lo tanto la misma le es reprochable. En consecuencia, con su conducta el cnyuge violent los deberes impuestos por el derecho de familia en cuanto al matrimonio, y el deber de respeto y convivencia que deben guardar los cnyuges. 5 iii) En el proyecto de unificacin del Cdigo Civil y Cdigo Comercial (2012), indique si encuentra una solucin a esta cuestin indemnizatoria. Justifique su respuesta. El proyecto de unificacin del Cdigo Civil y Cdigo Comercial (2012), seala que la violacin del deber de no daar a otro, o el incumplimiento de una obligacin, da lugar a la reparacin del dao causado (art. 1716) como as tambin que cualquier accin u omisin que causa un dao a otro es antijurdica si no est justificada (art. 1717). A su vez, el artculo 1721 seala que la atribucin de un dao al responsable puede basarse en factores objetivos (cuando la culpa del agente es irrelevante a los efectos de atribuir responsabilidad) o en factores subjetivos (la culpa o el dolo, conforme el artculo 1724), aclarando que en caso de ausencia de normativa, el factor de atribucin es la culpa. Adems, el artculo 1726 del proyecto reza: Son reparables las consecuencias daosas que tienen nexo adecuado de causalidad con el hecho productor del dao. Por su parte, el artculo 1737 dispone que hay dao cuando se lesiona un derecho o un inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia colectivo, resultando responsable directo (conforme el artculo 1749) quien incumple una obligacin u ocasiona un dao injustificado por accin u omisin. _____________________________________________________________________ Alumno: Eduardo Grynbaum Pgina 7

Por fin, La indemnizacin comprende la prdida o disminucin del patrimonio de la vctima, el lucro cesante en el beneficio econmico esperado de acuerdo a la probabilidad objetiva de su obtencin y la prdida de chances. Incluye especialmente las consecuencias de la violacin de los derechos personalsimos de la vctima, de su integridad personal, su salud psicofsica, sus afecciones espirituales legtimas y las que resulten de la interferencia de su proyecto de vida (art. 1738), debiendo existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente, para que proceda la indemnizacin (art. 1739) En el caso que nos ocupa, el esposo comete adulterio e incumple sus deberes conyugales, lo que constituye una violacin a la normativa (antijuridicidad art. 1717) que en autos qued probado que es imputable a l (factor de atribucin art. 1721) y provoca la humillacin de la esposa (dao art. 1737) a travs de sus acciones como mostrarse pblicamente en parques o peatonales de una localidad relativamente reducida (relacin causal art. 1726), dando lugar a la reparacin del dao infrigido.

7) Explique el desarrollo de la imposicin de costas Las costas fueron impuestas por tribunal en un 70% al demandado y en un 30 % a cargo de la actora, en base a la existencia de vencimientos parciales y mutuos, ello es, que por un lado asiste la razn a la actora sobre la causal de adulterio y la causal de injurias, en tanto que respecto de la causal de indemnizacin del dao psicolgico, a ninguna de las partes le asisti la razn. Respecto al abandono voluntario y malicioso del hogar, entiendo que el tribunal revisor revoc la sentencia del juzgado de primera instancia y por ello no consider el decisorio de esa instancia para cuantificar la carga de las costas.

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