I UNIDAD: PARTE GENERAL. 1.- La relacin jurdica obligacional. 1.1.- Concepto. 1.2- Etimologa. 1.3.

- Relacin obligacional: deuda y responsabilidad. 1.4.- La distincin entre los derechos reales y los derechos de crdito. 1.5.- Las obligaciones naturales. 1.6.- La patrimonialidad como elemento de las obligaciones? 1.7.- La deuda. 1.8.- La responsabilidad del deudor: responsabilidad patrimonial universal. 1.9- Evolucin histrica de la responsabilidad civil. 1.10.- El fenmeno de la prisin por deuda 1.11.- Excepciones a la regla de la responsabilidad patrimonial universal. 2.- Las fuentes de las obligaciones. 2.1.- El planteamiento de las fuentes de las obligaciones en nuestro Cdigo. 2.1.1.- El contrato. 2.1.2.- El cuasicontrato. 2.1.3.- Los delitos. 2.1.4.- Los cuasidelitos. 2.1.5.- La ley. II UNIDAD: SUJETOS, OBJETO Y CLASE DE OBLIGACIONES

1.- Determinacin de los sujetos de las obligaciones. 1.1.- La capacidad. 2.- El fenmeno de la pluralidad de sujetos en la relacin

obligatoria: mancomunidad y solidaridad. 2.1.- El tratamiento especfico de las obligaciones solidarias. 2.2.- Propagacin de efectos. 2.3.- Extincin de las obligaciones solidarias. 3.- El objeto de la relacin obligatoria. 3.1.- Caracteres necesarios. 3.2.- Prestacin y diligencia. 3.3.- Las obligaciones positivas y negativas. 3.3.1.- Las obligaciones positivas de dar. 3.3.1.1.- Reglas generales de las obligaciones de dar. a) De parte del deudor. b) De parte de acreedor. 3.3.2.- Las obligaciones positivas de hacer. 3.3.2.1.- Obligaciones de medios y de resultados. 3.3.3.- Obligaciones de no hacer. 3.4.- Obligaciones pecuniarias. 3.4.1.- Prestaciones pecuniarias. 3.4.2.- Las deudas de dinero: clase y caractersticas. 3.4.3.- Las obligaciones en moneda extranjera 3.4.4.- Las obligaciones de intereses. 3.4.5.- Anatocismo.

3.5.- Las obligaciones genricas y especficas. 3.5.1.- Consecuencias de las obligaciones genricas.

3.6.- Obligaciones alternativas. 3.6.1.- La eleccin en las obligaciones alternativas. 3.6.2.- La imposibilidad en las obligaciones alternativas. 3.6.2.1.- Eleccin del deudor. 3.6.2.2.- Eleccin del acreedor. 3.7.- Obligaciones divisibles e indivisibles. 3.7.1.- indivisibilidad resultante de la naturaleza del objeto 3.7.2.- Indivisibilidad procedente de la voluntad. 3.7.3.- Indivisibilidad establecida por prescripciones legales. 3.7.4.- Las relaciones entre la divisibilidad y solidaridad 3.8.- Obligaciones unilaterales y bilaterales (recprocas). 3.8.1.- Resolucin de las obligaciones recprocas.

III UNIDAD: CIRCUNSTANCIAS Y GARANTAS DE LA RELACIN OBLIGATORIA.

1.- El tiempo en la relacin obligatoria. 1.1.- El tiempo en el cumplimiento de la obligacin. 1.1.1.- El plazo como beneficio. 1.1.2.- El error del deudor (solvens) sobre el plazo. 1.1.3.- El plazo establecido por la autoridad judicial. 1.1.4.- Supuestos legales de prdida del beneficio del plazo. 2.- El lugar de la obligacin. 3.- La relacin obligatoria condicional. 3.1.- Clases de obligaciones condicionales. 3

3.1.1.- Suspensivas y resolutorias. 3.1.2.- Las condiciones potestativas, casuales y mixtas. 3.2.- La situacin jurdica del contrato condicional. 3.3.- Retroactividad de la condicin. 3.4.- Cumplimiento e incumplimiento de las condiciones suspensivas y resolutorias. 4.- El trmino. 5.- El modo. 6.- Las garantas de la obligacin. 6.1.- Clases de garantas. 6.1.1.- Clusula penal. 6.1.1.1.- Clases de clusula penal. 6.1.1.2.- Reglas relativas a la clusula penal. 6.1.2.- Las arras. 6.1.3.- El derecho de retencin. 6.1.4.- La fianza. 6.1.5.- La hipoteca. 6.1.6.- La prenda. 6.1.7.- La anticresis. 6.1.8.- La accin revocatoria o pauliana (remisin).

IV UNIDAD: LA DINMICA DE LA RELACIN OBLIGATORIA.

1.- El cumplimiento de la obligacin. 1.1.- Los sujetos del pago. 4

1.2.- La voluntad del pago y la naturaleza del mismo. 1.2.1.- Teora del hecho jurdico. 1.2.2.- Teora del negocio jurdico. 1.2.3.- Teora del pago como <<acto debido>>. 1.3.- La capacidad del solvens. 1.4.- La capacidad del accipiens. 1.5.- El pago hecho por un tercero. 1.6.- Personas que pueden recibir el pago. 1.6.1.- El pago al acreedor aparente. 1.6.2.- El pago hecho a un tercero. 1.7.- Los requisitos objetivos del pago: exactitud de la prestacin. 1.8.- La imputacin del pago. 1.9.- Subrogados del cumplimiento. 1.9.1.- Mora del acreedor y consignacin. 1.9.2.- La compensacin. 1.9.2.1.- Formas en que opera la compensacin. 1.9.2.2.- Multiplicidad de obligaciones. 1.9.2.3.- Supuestos en que no procede la compensacin ipso iure. 1.9.3.- La dacin en pago. 1.9.3.1.- Rgimen legal de la dacin en pago. 1.9.4.- El pago por cesin de bienes. 1.9.4.2.- El derecho de retracto. 1.9.5.- Renuncia y remisin de la deuda. 1.9.5.1.- Clases de condonacin. 5

1.9.5.2.- Presunciones de condonacin. 2.- Incumplimiento de la obligacin. 2.1.- Delimitacin del concepto de incumplimiento de la obligacin. 2.2.- Cumplimiento forzoso y resarcimiento de daos. 2.2.2.- Cumplimiento forzoso en forma especfica, en especie o in natura. 2.2.3.- Cumplimiento por equivalente y prestacin del <<id quod interest>>. 2.2.4.- El resarcimiento de daos y perjuicios. 2.3.- Responsabilidad civil contractual y extracontractual (remisin). 2.4.- Elementos de la responsabilidad civil. 2.4.1.- El comportamiento daoso: la accin u omisin. 2.4.2.- El dao en la responsabilidad civil. 2.4.3.- La antijuridicidad 2.4.4.- La culpabilidad como requisito general de la responsabilidad civil. 2.4.4.1.- El dolo. 2.4.4.2.- La culpa a) Diligencia debida o exigible (remisin). b)) Previsibilidad y el deber de prever los daos. c) Imputabilidad d) Conducta u obrar voluntario y libre 2.4.5.- El nexo de causalidad 2.4.5.1.- La causa como condicin sine qua nom y la teora de la equivalencia de las condiciones. 2.4.5.2.- Teora de la causa prxima. 2.4.5.3.- Teora de la causa eficiente. 2.4.5.4.- Teora de la causalidad adecuada.

2.4.5.5.-.- Interrupcin del nexo causal. 2.5.- La responsabilidad objetiva 2.5.1. Crisis de la teora clsica de la culpa. 2.5.1. La responsabilidad objetiva y la doctrina del riesgo. 2.6.- El problema de la conjuncin de responsabilidades. 2.6.1.- Teora del concurso de normas: la yuxtaposicin de responsabilidades y la denominada unidad de la culpa. 2.7.- Responsabilidad civil por el hecho ajeno. 2.8.- Modificaciones convencionales a la regla de la responsabilidad civil. 2.9.- La mora del deudor. 2.9.1.- La mora automtica. 2.10.- El dao moral y su reparacin. 3.- La proteccin del Derecho de crdito. 3.1.- La accin subrogatoria. 3.2.- La accin revocatoria o pauliana. 3.2.1.- Naturaleza jurdica. 3.2.2.- Plazo para el ejercicio de la accin pauliana. 3.2.3.- Presupuestos de ejercicio de esta clase de accin. 4.- Extincin y modificacin de las obligaciones. 4.1.- La novacin. 4.1.1.- La asuncin de deudas. 4.2.- Confusin. 4.3.- Imposibilidad de pago (arts. 2005.6 y 2164 al 2175 C). 4.4.- La transaccin (art. 2176-2200). 4.5.- Nulidad y rescisin. 4.6.- La prescripcin. 7

4.6.1.- Fundamento de la prescripcin negativa. 4.6.2.- Condiciones de la prescripcin negativa. 4.6.3.- Acciones y derechos imprescriptibles.

V UNIDAD: INSUFICIENCIA DEL PATRIMONIO DEL DEUDOR Y CONCURRENCIA DE ACREEDORES.

1.- Nocin fundamental sobre insuficiencia del patrimonio del deudor. 2.- El principio de pars conditio creditorum. 3.- Excepciones a la regla de la paridad de los crditos. 4.- El concurso de acreedores

I UNIDAD: PARTE GENERAL.

1.-

La relacin jurdica obligacional.

1.1.- Concepto.

La obligacin es un vnculo jurdico que liga a dos o ms personas, en virtud de la cual un sujeto, llamado deudor (debitor), queda constreido para con otro, llamado acreedor (creditor), al cumplimiento de una prestacin (realizar un determinado comportamiento), para la satisfaccin de un inters digno de proteccin1. Este comportamiento o prestacin consiste en dar, hacer o no hacer algo. En este sentido se lee en el art. 1830 de nuestro Cdigo civil: Obligacin es la relacin jurdica que resulta de la ley o de dos o ms voluntades concertadas, por virtud de la cual puede una persona ser compelida a dar alguna cosa, a prestar un servicio o a no hacer algo.

Desde el punto de vista del acreedor, la obligacin implica un crdito, en cambio, para el deudor supone un deuda; es decir, de la anterior definicin se desprenden dos posiciones jurdicas, la del deudor que tiene la obligacin de realizar la prestacin a favor del acreedor. Este deber, nos explica el maestro LACRUZ BERDEJO, se extiende no solo al cumplimiento propiamente dicho de la prestacin, sino que comporta un deber de lealtad y de buena fe. Adems, le asisten ciertas facultades jurdicas como librarse de la obligacin una vez satisfecha y defensiva frente al poder de exigencia del acreedor, como oponer excepciones pertinentes y otras que luego estudiaremos. En el extremo opuesto, se encuentra, la posicin jurdica del acreedor que ostenta el poder de exigir al deudor la realizacin de la conducta determinada, pero tambin su posicin

M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de obligaciones, 11 edic., puesta al da con la colaboracin de F. REGLERO, Bosch, Barcelona, 2002, p. 15.

comporta el deber de actuar de buena fe en la exigencia de la prestacin y debe colaborar con este para el cumplimiento de la misma 2.

Podemos concluir citando con el jurista italiano GIORGI los cincos requisitos esenciales e intrnsecos de la obligacin: a) Un vnculo de Derecho o relacin jurdica; b) Un sujeto activo del Derecho o acreedor; c) un sujeto pasivo o deudor; d) una prestacin o servicio que ste se halla obligado a ejecutar en beneficio de aqul; f) una forma jurdica a travs de la cual esa relacin se manifiesta 3.

1.2- Etimologa.

La etimologa que goza de mayor aceptacin hace derivar el vocablo obligacin de la palabra latina obligatio y esta de obligare: ob (alrededor) y ligare (ligar o atar). Significa, pues, ligadura, sujecin fsica 4. Contrario al verbo latino obligare que es antiguo, el sustantivo obligatio surge con posterioridad a finales de la repblica (S. I a. de C) 5.

1.3.- Relacin obligacional: deuda y responsabilidad.

Segn nos explican los juristas DIEZ-PICAZO y GULLN BALLESTEROS, la existencia en la obligacin de dos elementos distintos se hace evidente al estudiar los textos romanos y germanos. As, toda obligacin comprende, como fenmenos apartados, la deuda (debitum, shuld) y la responsabilidad (obligatio, haftung). La primera de ellas, la deuda, implica el deber de realizar una prestacin. La

J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de obligaciones, vol. I: Parte general, Teora general del contrato, 3 edic., revisada y puesta al da por F. RIVERO HERNNDEZ, Dykinson, Madrid, 2003, p. 5. 3 G. GIORGI, Teora de las obligaciones en el Derecho moderno , vol. V: Fuentes de las obligaciones; cuasicontratos; hechos ilcitos; leyes, trad. de la 7 edic. por E. DATO IRADIER, Hijos de Reus, editores, Madrid, 1911, p. 11. 4 J. CASTN TOBEAS, Derecho civil espaol, comn y foral, t. III: Derecho de obligaciones. La obligacin y el contrato en general, 12 edic, revisada y puesta al da por G. Garca Cantero, Reus, Madrid, 1978, p. 37. 5 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 4.

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responsabilidad consiste en la sumisin o sujecin al poder coactivo del acreedor, quien puede atacar el patrimonio del deudor, para la satisfaccin forzosa de su inters Decimos, entonces, que el deudor responde de su deuda con su patrimonio (art. 2335 C)6. Aunque en ciertos perodos la deuda y la responsabilidad han podido funcionar de forma separada, en el derecho moderno no ocurre lo mismo y ambas son como las dos caras de una moneda que sera la obligacin. Se es responsable porque se debe, no existe responsabilidad sin previo deber, y para que un deber tenga relevancia jurdica constituye un caso de responsabilidad7; el que debe responde tambin. Sin embargo, para ciertos autores, es posible separar la deuda y la responsabilidad, tal es el caso de las obligaciones naturales que, como veremos ms adelante, algunos las consideran como deudas sin responsabilidad; y, por otra parte, ciertos juristas consideran que hay responsabilidad sin deuda, cuando alguien garantiza una deuda ajena, como en el caso del fiador o del que hipoteca o prenda una cosa propia en garanta de deuda ajena, es decir, existe la sumisin al poder coactivo de acreedor, aunque el fiador o el dueo del bien hipotecado o prendado no deba nada. 1.4.- La distincin entre los derechos reales y los derechos de crdito8.

Los derechos de crdito son aquellos que pueden reclamarse a determinadas personas, es decir, es el poder de exigir de otro una prestacin; en cambio los derechos reales se ejercen sobre una cosa. As, mientras el derecho de crdito tiene por objeto la conducta de una persona, el derecho real tiene por

Art. 2335 C: Todos los bienes que constituyen el patrimonio de una persona, responden al pago de sus deudas. Escarbando ms sobre el tema, conviene citar al jurist a DE COSSO Y CORRAL, Esta situacin jurdica del patrimonio del deudor expuesto a la accin ejecutiva del acreedor puede expresarse bastante exactamente con la palabra responsabilidad, y as puede afirmarse que el crdito supone un deber para el deudor, y una responsabilidad para su patrimonio. A. DE COSSO Y CORRAL, Instituciones de Derecho civil, t. I: Parte general. Obligaciones y contratos, revisado y puesto al da por M. DE COSSO Y MARTNEZ y J. L. ALONSO, Civitas, Madrid, 1988, p. 284. 7 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato en general. La relacin obligatoria. Contratos en especial. Cuasicontratos. Enriquecimiento sin causa. Responsabilidad extracontractual, 2 reimpresin de la 9 edic., Tecnos, Madrid, 2 002, p. 120. 8 I. ESCOBAR FORNOS, Derecho de obligaciones , editorial Manolo Morales, Managua, 1987, pp. 18-19.

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objeto una cosa. Dicho de una forma profana, la diferencia entre derecho real y derecho de crdito es la que hay entre tener y que nos deban. A partir de este postulado se derivan una serie de distinciones entre los derechos reales y derechos de crdito:

a) Los derechos reales corresponden a numerus clausus sealados por la ley: La propiedad (con sus componentes de dominio y posesin), usufructo, uso, habitacin, servidumbre, hipoteca, derecho legal de retencin y la anticresis. En cambio los derechos de crdito no tienen lmites, las partes puede crear cualquier tipo de relaciones dentro de la legalidad (art. 2437 C) 9.

b) Los derechos reales permiten dirigirse contra cualquiera ( erga omnes) que tenga la cosa objeto de los mismos, mientras que los derechos de crdito autorizan a dirigirse solo contra el deudor, porque solo ste est obligado a la prestacin que constituye su objeto.

c) El derecho real impone la obligacin pasiva a los sujetos de no realizar actos que perjudiquen el derecho real; en cambio, el dueo de un derecho de crdito puede exigir una prestacin que puede consistir en un dar, hacer o no hacer.

d) Los derechos reales pueden adquirirse por usucapin y los derechos de crdito no.

No obstante hay que aclarar que la situacin es polmica, para cierta corriente doctrinal los derechos reales debe considerarse como numerus apertus, los partidarios de esta doctrina se apoya en la parte in fine del art. 3936.2 C, que luego de enumerar los derechos reales deja abierta la posibilidad de que hayan otros con la frase: y dems derechos reales sobre inmuebles. La Ley 698, Ley General de Registro Pblicos, parece plegarse a esta posicin en el art. 73: Ttulos Objeto de Inscripcin. En el Registro de la Propiedad Inmueble se inscribirn, anotarn o cancelarn: 1. Los actos y contratos traslativos, constitutivos, modificativos, extintivos y declarativos relativos al dominio as como el usufructo, uso, habitacin, servidumbres, promesas de venta, anticresis, derecho de superficie, propiedad horizontal, multipropiedad y conjuntos inmobiliarios, as como cualquier acto o contrato de trascendencia real que sin tener nombre propio en derecho modifique en el instante o en el futuro algunas de las facultades del dominio sobre bienes inmuebles o inherentes a derechos reales.

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e) Los derechos reales nacen en virtud del ttulo y la tradicin, y los derechos de crdito nacen en virtud del contrato.

f) En caso de colisin, en los derechos reales, prevalece el ms antiguo conforme a la regla prior tempore, potior iure, mientras que en los derechos de crdito en principio la antigedad no es razn de preferencia.

g) Los derechos reales se originan en principio con carcter estable o permanente, en cambio, los derechos de crdito nacen temporales: se extinguen cuando el acreedor satisface su inters al cumplirse la obligacin.

1.5.- Las obligaciones naturales.

Hemos visto que una obligacin (jurdica o civil) facultad al acreedor a exigir su cumplimiento agrediendo el patrimonio del deudor para hacerla efectiva. Si el acreedor carece de este poder coactivo, se habla entonces que existe una obligacin moral o deberes de conciencia, pero no obligaciones jurdicas; en este sentido, nos ejemplifican el jurista LACRUZ BERDEJO y otros, cuando decimos que Juan debe dar una limosna al indigente Pedro (deber moral) o, que debe recompensar al valiente Andrs, que le salv la vida (deber de gratitud) o que debe hacer una regalo de boda de su amigo Santiago (deber social) 10. Entre aquellas (obligaciones jurdicas) y stas (deberes morales, de gratitud o sociales), los romanos colocaron una categora intermedia, la de las obligaciones naturales en las que existe un vnculo jurdico, aunque se carece de la accin para exigir su cumplimiento, pero que una vez pagadas confieren al acreedor la solutio rententio, en virtud de la cual se autoriza al acreedor natural a rechazar la repeticin del

J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p.3.

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pago cuando el deudor hubiese pagado, aunque se hubiere equivocado creyndose civilmente obligado11.

En armona con lo recin expuesto, nuestra legislacin civil define a las obligaciones civiles en el art. 1839 C: Las obligaciones civiles son aquellas que dan derecho a exigir su cumplimiento. En cuanto a las naturales, se aprecia en el art. 1840 C que las obligaciones naturales no confieren derechos para exigir su cumplimiento; pero cumplidas, autorizan para retener lo que se ha recibido en razn de ellas.

Entre las obligaciones naturales recogidas por nuestro Cdigo civil, el mismo precepto antes citado seala las siguiente:

1.- Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse, segn la leyes, como los menores adultos, no declarados mayores.

2.- Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.

3.- Las que procedan de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles, como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida.

4.- Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.

Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.

R. DE RUGGIERO, Instituciones de Derecho civil, t. II, vol. I: Derecho de obligaciones. Derecho de familia. Derecho hereditario, trad. de la 4 edic. italiana, anotada y concordada con la legislacin espaola por R. SERRANO SUER y J. SANTA-CRUZ TEIJEIRO, Reus, Madrid, s. f., p. 19

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1.6.- La patrimonialidad como elemento de las obligaciones?

La patrimonialidad de la prestacin en la obligacin es un tema que no pocas controversias ha generado; en efecto, se ha pretendido demostrar que la prestacin necesariamente debe ser susceptible de apreciacin mediante parmetros dinerarios. Se trata de dilucidar, como dice el civilista CRISTBAL MONTES, El que el comportamiento del deudor haya de ser o no susceptible de valoracin pecuniaria...12. Pese a que autores de la talla de POTHIER13 y SAVIGNY afirmaran categricamente que la prestacin, y aun el inters del acreedor por la misma, tienen que ser patrimoniales 14, en la actualidad predomina la doctrina que sostiene que la prestacin no necesariamente ha de ser patrimonial, en este sentido el catedrtico LACRUZ BERDEJO y otros,sealan que al negar la validez de una obligacin por faltarle contenido econmico, se limita arbitrariamente la autonoma de la voluntad y se deja sin juridicidad un posible elenco de deberes extrapatrimoniales capaces de cumplimiento voluntario 15. De igual manera, juristas germanos como y IHERING y W INDSCHEID inician una reaccin doctrinal opuesta al dogma de la patrimonialidad de la prestacin, y sostienen exactamente lo contrario de la lnea de pensamiento anterior: la patrimonialidad no es un rasgo o requisito indispensable de la prestacin. Si bien, admiten que en la mayora de los casos la prestacin tiene un contenido patrimonial, pero no necesariamente en todos

A. CRISTBAL MONTES, Es la patrimonialidad requisito de la prestacin?, en Revista jurdica de Catalunya, n III-1990, p. 35; de este autor tambin consultar La estructura y los sujetos de la obligacin, Civitas, Madrid, 1990, p. 88. 13 R. J. POTHIER, Tratado de las obligaciones, s. t., Bibliogrfica argentina, Buenos Aires, Argentina, 1961, p. 81 14 F. K. V. SAVIGNY, Le Droit des Obligations, t. I, trad. del alemn al francs por C. GERARDIN y P. JOZON, Aguste Durand, Libraire-diteur, Paris, 1863, 2, p. 21. El influjo que ha desempeado esta doctrina ha sido decisivo en numerosas legislaciones, como la argentina que en su Cdigo Civil (antes de la reforma de 1967) estableca en el a rt. 1169 que la prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de apreciacin pecuniaria. 15 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p.. 56; en igual sentido M. GIORGIANNI, La obligacin (parte general de las obligaciones) , trad. por E. VERDERA TUELLS, Bosche, Barcelona, 1958, p. 40.

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ellos16. El Derecho de obligaciones dicen no queda reducido a la tutela de los intereses puramente econmicos; cualquier inters (de naturaleza moral, religiosa, afectiva, intelectual, espiritual, emotiva o de cualquier otra ndole no pecuniaria), con tal que sea moral y lcito, puede verse encarnado en el objeto de la obligacin17.

1.7.- La deuda.

Enfocada la relacin obligatoria desde el punto de vista pasivo, esta entraa una deuda que pesa sobre el obligado (deudor) de realizar determinado comportamiento de dar, hacer o abstenerse a realizar algo.

1.8.- La responsabilidad del deudor: responsabilidad patrimonial universal.

Para satisfacer su inters, el acreedor inicia un proceso con la presentacin del demanda y concluye con una sentencia en la que se condena al deudor a la ejecucin forzosa. Si el juicio se trata sobre la entrega de una cosa (dar) y si sta se halla en poder del deudor, el ejecutor judicial la tomar y se le transmitir al acreedor demandante, si el juicio se trata sobre un crdito monetario y este no se encuentra en posesin del deudor, entonces se ejecutarn coactivamente cualquier otro objeto patrimonial perteneciente al deudor.

El maestro W INDSHEID afirma que un acto, el cual, en s y por s consi derado, no sirva para generar un derecho de crdito si no es apreciable en dinero, es una afirmacin frecuente y aceptada, pero no es justificable. B. W INDSCHEID, Diritto delle pandette, trad. al italiano POR C. FADDA y P.E. BENSA, vol. II, parte 1, Unin tipogrfica editores, Npoles-Roma-Miln, 1904, 250, p. 4. 17 La influencia de estos juristas germanos en la doctrina francesa es decisiva, as, comparten esta doctrina de la extrapatrimonialidad de la prestacin, entre otros, R. DEMOGUE, Trait des obligations, t. IV: Sources des obligations, Libraire Arthur Rousseau, Paris, 1924, n 759, pp. 562-563; A. COLIN, y H. CAPITANT, Curso elemental de Derecho civil, t. III: Teora general de las obligaciones, trad. por D. DE BUEN, Reus, Madrid, 1924, p. 16; M. PLANIOL, G. RIPERT, Tratado prctico de Derecho civil francs , t. VI: Las obligaciones, por P. Esmein, trad. M. DAZ CRUZ y E. LE RIVEREND BRUSONE, Cultural, La Habana, Cuba, 1946, n 221, pp. 301-302.

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La expresin responsabilidad se utiliza en varios sentidos, por ejemplo, se habla de responsabilidad por culpa, responsabilidad por riesgo y responsabilidad por el hecho ajeno, y todas indican que cierta persona responde por su propia conducta o por la de otros, en el sentido de reparar el dao causado. Cuando hablamos de la responsabilidad del deudor, esta puede ser una responsabilidad patrimonial limitada o ilimitada. La responsabilidad patrimonial universal o ilimitada surge en el caso de que, frente a los acreedores, responde el deudor con todo su patrimonio segn el art. 2335 C (salvo los objetos o bienes inembargables). En cambio, la responsabilidad limitada se da cuando solo se responde con determinados objetos patrimoniales, por ejemplo, la responsabilidad limitada del heredero para con las deudas del causante que se restringe a los bienes que configuran la masa hereditaria, es decir, los acreedores del causante solo pueden ejecutar la sucesin (art. 1254 C)18.

1.9- Evolucin histrica de la responsabilidad civil.

En sus orgenes, la obligacin de reparar el dao quedaba reducida a la esfera de la venganza privada del ofendido o de su clan, esta venganza se consideraba como lcita y sin limitacin alguna, en este sentido, expresan los juristas Mazeaud y Tunc, Pero la fuerza incita a la fuerza; el que ha sido lesionado trata de vengarse, devolver el mal con el mal; es as como conciben los primitivos la reparacin del dao sufrido 19; es como una reaccin instintiva, mecnica, en donde se confunde la idea de pena con la de reparacin. No obstante, en medio de esta venganza privada se manifestaba, de manera incipiente, la idea de justicia; es decir, no era el libre albedro o la fuerza quienes
Art. 1254 C: Arto. 1254.- Toda herencia se entiende aceptada a beneficio de inventario aunque no se exprese y cualquiera que sea la condicin del heredero aceptante. Por consiguiente, el heredero no responde de las deudas, de los legados, ni de las dems cargas hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia de la cuanta de los bienes que hereda. En esta disposicin no se comprenden las obligaciones mancomunadas que hubieren contrado el heredero y el autor de la herencia. 19 H. Mazeaud, L. Mazeaud y A. Tunc, Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual , trad. de la 5 edic., del Trait theoriqu et practique de la responsabilit civile dlictuelle et contractuelle , por Alcal-Zamora y Castillo t. I, vol. 1, Ediciones jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1961, p. 36.
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desplazaban totalmente al Derecho. El que por una injusticia que haba sufrido se vea obligado a recurrir a la defensa privada no quedaba reducido a sus propias fuerzas, a menudo, dbiles, sino que la injusticia provocaba en el seno de la comunidad la misma reaccin del sentimiento jurdico que l senta. La preponderancia de la fuerza fsica se inclinaba regularmente del lado del que tena razn. El problema surga cuando las disputas tenan una pretensin de naturaleza dudosa, o sea, cuando el supuesto derecho de una parte y el abuso de la otra, no aparecan de forma difana y ambos contendientes reclamaban para s el derecho a la justicia. Estos conflictos indudablemente provocaron frreas luchas intestinas, en las cuales, la balanza se inclinaba en quin tuviera ms fuerza. Ante esta cruda realidad, no se encontr mejor solucin que crear instituciones con facultades decisorias, que pusieran fin a las disputas.

Posteriormente, en las primeras formas organizadas de convivencia social con cierto nivel de desarrollo, la costumbre se concreta a travs de la Ley del Talin, a manera de ejemplo encontramos en el Derecho hebreo: si hubiere muerte, entonces pagar la vida por la vida; rotura por rotura, ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, pie por pie, quemadura por quemadura, herida por herida, golpe por golpe ha de pagar: cual fuere el dao causado, tal ser forzado a sufrir20. En esta especie de derecho de la venganza, la vctima no atiende a las causas del perjuicio sufrido (negligencia, imprudencia, azar, dolo, etc.), sino a los resultados. A primera vista, esta ley nos parece salvaje, no obstante, en sus tiempos, signific un trascendental avance, ya que por primera vez se estableci una rigurosa proporcionalidad entre la ofensa o dao sufrido y la venganza realizada por la vctima.

Con el desarrollo de las relaciones sociales, se despierta la conciencia jurdica de que es ms importante la reparacin del dao que el castigo fsico del causante; de una manera sencilla lo expone Yzquierdo Tolsada: conforme el

xodo: XXI, 16, 18 y 19; XXII, 2, 5, 9 y 18; Levtico XXIV, 20; Nmeros V, 12 a 31; Deuteronomio: XXII, 22.

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orgullo salvaje se modera y el hombre va volvindose relativamente ms reflexivo y decididamente ms prctico, se entiende que la vctima tiene la posibilidad de admitir que su adversario le entregue una suma de dinero con la que consentir el perdn: el ofensor rescata el agravio, evitando con ello la venganza personal. La prctica constante de estas composiciones voluntarias har que la propia autoridad institucionalice el sistema. Con ello, la vctima no tendr ms remedio que aceptar la suma fijada de antemano por el Estado para cada delito [...] De la composicin voluntaria se pasa as a la composicin legal o forzosa21.

Desde que el Estado impone su voluntad de ser el nico encargado de resolver las controversias, origina un trascendental avance que implica que el damnificado ya no podr hacerse justicia por su propia mano, ya no podr vengarse y slo se encargar de solicitar la reparacin, pues la funcin represora pasa a la exclusiva competencia estatal. De esta forma, el Estado se atribuye la misin de administrar la justicia, se encarga no slo de penar, de castigar a los culpables, de fijar la cuanta de la indemnizacin en las controversias entre particulares, sino que, tambin sanciona aquellas conductas que directamente atentan contra la sociedad misma, al mismo tiempo, se percata que ciertos delitos inferidos a los particulares ataen a la misma autoridad, porque alteran la convivencia y el orden pblico. Surge as la divisin de la responsabilidad en civil y penal.

La responsabilidad civil ha sido definida como la obligacin de reparar el dao causado. En cuanto a este hecho daoso, hay que sealar que cuando uno mismo sin intervencin de otro, causa dao a sus propias pertenencias o a su persona, a nadie puede reclamar la reparacin. El problema surge cuando un sujeto sufre un dao, en sus pertenencias, en su cuerpo o en sus emociones que ha sido causado por otro. La responsabilidad supone, evidentemente, una relacin entre dos sujetos; esta relacin presenta dos supuestos, en el primero existe una M. Yzquierdo Tolsada, Sistema extracontractual, Dykinson, Madrid, 2001, p. 26.
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de

responsabilidad

civil,

contractual

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vnculo previo entre las partes y una de ellas incumple la prestacin a que est obligada o la cumple deficientemente o tardamente, en este caso, hablamos de responsabilidad contractual en donde precisamente la obligacin de indemnizar se deriva del incumplimiento de un contrato. En definitiva, es pues, aquella responsabilidad que nace como consecuencia del incumplimiento de una relacin jurdica previa entre sujetos, y que trata de llevar al perjudicado de forma ideal a idntica posicin jurdica y econmica a aquella que ostentara si lo pactado hubiese desplegado todos sus efectos, es decir, si se hubiese cumplido en todos sus trminos el contrato, segn lo acordado y previsto por las partes cuando lo suscribieron; ejemplos de este tipo de responsabilidad los encontramos en el dao que el inquilino causa al arrendador cuando no paga el alquiler, o el que el vendedor ocasiona al comprador al no proporcionarle el goce pacfico de la cosa vendida; es el dao producido al prestamista cuando no se le devuelve a tiempo la cantidad prestada con sus intereses, o al depositante cuando el depositario negligente produjo menoscabo en la cosa objeto del contrato. En el segundo supuesto, no existe la relacin previa antes referida y, como dice Yzquierdo Tolsada, las partes se conocen a travs del hecho daoso 22. En este caso, la obligacin de indemnizar a la vctima est basada en la trasgresin al principio general de no causar dao a los dems (alterum non laedere). Esta responsabilidad extracontractual es conocida como responsabilidad aquiliana, en recuerdo de la Lex Aquilia de damno, propuesta por el tribuno Aquilio en siglo V de la fundacin de Roma, y se refiere a la compensacin de daos producidos por acciones y omisiones no debidas.

La responsabilidad contractual se encuentra regulada en nuestra legislacin civil en el artculo 1860 C que dispone: Quedan sujetos a l a indemnizacin de los daos y perjuicios causados, los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren el tenor de aqullas.

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M. YZQUIERDO TOLSADA, op. ult. cit.

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Por su parte, la responsabilidad civil extracontractual est consagrada en el artculo 2509 C que reza: Todo aquel que por dolo, falta, negligencia o imprudencia o por un hecho malicioso causa a otro un dao, est obligado a repararlo junto con los perjuicios.

1.10.- El fenmeno de la prisin por deuda

La regla que establece la responsabilidad patrimonial universal del deudor, en el sentido que todo su patrimonio sirve de garanta para asegurar el cumplimiento de sus obligaciones, conocido como Derecho de prenda general, representa una importante evolucin del Derecho de obligaciones, porque significa que el deudor ya no responde con su persona, sino con sus bienes. Con esto se supera vetustas disposiciones heredadas de los romanos que establecan la crcel por deudas; en efecto, en el Derecho romano, la persona del deudor constitua una especie de prenda y en caso de faltase a su palabra, el deudor queda en un estado de fsica servidumbre y se facultaba al acreedor para mantenerlo encadenado, dejarlo morir o venderlo como esclavo. En el ao 326 313 con la ley Poetelia Papiria vino a derogar esa odiosa institucin, convirtiendo en meramente patrimonial la responsabilidad del deudor, que desde ese momento no poda hacerse efectiva en su persona, sino que solamente sobre sus bienes 23.

En nuestro Derecho, una clebre conquista del Gobierno de Zelaya fue la prohibicin del fenmeno de la privacin de la libertad por deudas y as, en el art. 38 de la Constitucin de 1893 deja claramente establecido que no hay prisin por deudas. Y en nuestra actual Constitucin poltica de 1987 se confirma tal regla con la excepcin del caso de la omisin deliberada del deber de prestar pensiones alimenticias24.
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A. DE COSSO Y CORRAL, Instituciones de Derecho, op. cit., nota 6, p. 285.

Arto. 41 Cn.- Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente por incumplimiento de deberes alimentarios. Es deber de cualquier ciudadano nacional o extranjero pagar lo que adeuda.

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1.11.- Excepciones a la regla de la responsabilidad patrimonial universal.

Nuestra legislacin civil establece una serie de excepciones al principio de Derecho de prenda general, o sea, a la obligacin de responder el deudor por sus compromisos con todo su patrimonio. Entre estas salvedades destacamos los bienes inembargables, en sentido dice el art. 2338 C: No pueden perseguirse por ningn acreedor los bienes no embargables enumerados en el art. 2084 C. Complementa este precepto el art. 1703 del Cdigo de procedimiento civil 25.
Art. 2084 C: La cesin comprender todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los no embargables. No son embargables: 1 La dos terceras partes del salario de los empleados en el servicio pblico, siempre que no exceda dicho salario de novecientos pesos; si excede, no sern embargables los dos tercios de esta suma, ni la mitad del exceso. La misma regla se aplica a los montes pos, a todas las pensiones remuneratorias del Estado y las pensiones alimenticias forzosas. 2 El lecho de su deudor, el de su mujer, los de los hijos que viven con l y a sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas. 3 Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de doscientos pesos y a eleccin del mismo deudor. 4 Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para las enseanzas de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetas a la misma eleccin. 5 Los uniformes y equipos militares, segn su arma y grado. 6 Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su trabajo individual. 7 Los artculos de alimentos y combustibles que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes. 8 Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal como los de uso y habitacin. 9 Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus se adquieren. 10 Las subvenciones acordadas a favor de los establecimientos de enseanza, de beneficencia y otros semejantes, aunque los directores de ellos, sean los deudores contra quienes se procede y a cuyo favor se haya acordado las subvenciones. 11 Los crditos contra el Estado que tenga por base la destruccin total o parcial de una casa, hogar y estn pendientes de los pagos de la Comisin de Reclamaciones, no sern embargables. 12 El deudor solo podr exigir el beneficio a que se refiere el artculo anterior por una casa solamente, si es que tuviese dos a ms en su reclamo. 13 En caso de dudas respecto a la cantidad que corresponde en un reclamo fallado a una casa determinada, har fe el detalle que de la Secretara de la Comisin de Reclamaciones o la oficina que la sustituya, basado en los detalles o documentos que hayan servido para fallarlo. 14 Todo deudor que por agencia o gestin de su demanda ante la Comisin de Reclamaciones de Nicaragua, haya pactado por cualquier circunstancia pagar una cantidad mayor que la que fija la Ley Arancelaria vigente, solo estar obligado a pagar el diez por ciento de lo que se vaya a pagar del reclamo, ms los gastos que hubiere suplido el gestor. Todo contraventor a esta disposicin ser considerado como reo del
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El salario mnimo es inembargable conforme el art. 92 del Cdigo laboral, otro tanto de lo mismo podemos decir del aguinaldo segn art. 97 del mismo cuerpo de leyes.

2.- Las fuentes de las obligaciones.

Cuando se habla de fuente desde el punto de vista jurdico se hace en un sentido metafrico, porque en el lenguaje usual, fuente es el lugar por donde mana el agua. No obstante, para el material de nuestro estudio, por fuente se entiende el origen o causa de cualquier asunto. As, se denomina fuente de las obligaciones a aquellos hechos jurdicos de los que stas se originan o nacen; aquellos hechos a los que el ordenamiento jurdico reconoce esta virtualidad vinculante26. Nuestro Cdigo civil establece en el art. 1831 C que Las obligaciones nacen de la ley o de hecho obligatorio que puede ser lcito o ilcito. Es un hecho obligatorio lcito el contrato y el cuasicontrato. Es un hecho obligatorio ilcito el delito y el cuasidelito. Las obligaciones que nacen de la ley, se expresan en ellas.
delito de usura y penado con la ley respectiva. Art. 1708 Pr: A ms de los bienes que no son embargables conforme el art. 2084 C., no lo sern tampoco: 1 Los jornales y salarios de los jornaleros y criados. 2 Las pensiones alimenticias forzosas al tenor de los artculos 286 y 287 C. 3 Las rentas peridicas que el deudor cobre a una fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus expensas. 4 Las sumas que se depositen en las cajas de ahorro y otras equivalentes y sus intereses hasta la cantidad de quinientos pesos. 5 Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la pliza. 6 Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras. 7 Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte y oficio de los artistas, artesanos y obreros de fbricas; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesario al labrador o trabajador del campo para la explotacin agrcola, hasta la suma de seiscientos pesos y a eleccin del mismo deudor. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimentos y combustible que existan en poder del deudor, hasta la concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes. 9 Derogado (Decreto N 2 de noviembre de 1920). 10 Las servidumbres, a no ser que se embargue el fundo en que est constituidas. 11 Los dems bienes que las leyes especiales prohban embargar. 26 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 112.

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Esta clasificacin de las fuentes de las obligaciones obedece a la concepcin tradicional que la doctrina ha planteado. Tiene su germen en un texto propio del Derecho romano, en el que GAYO derivaba todas las obligaciones del contrato, del delito y de otras varias causas de Derecho. El cdigo italiano de 1865 siguiendo la tendencia del Cdigo francs aade la ley y de estos se inspira el Cdigo espaol para dejar sentado esta quntuple clasificacin de las fuentes 27. En la actualidad tal clasificacin ha sido objeto de severos

cuestionamientos, por ejemplo, se crtica la ausencia de toda referencia a los actos de ltima voluntad como fuente de obligacin, tal es el caso del testamento, se alega la falta de similitud entre el contrato y cuasicontrato, se discute la separacin entre delitos y cuasidelitos 28.

Para solventar tal situacin, se propone reducir las fuentes en dos: el negocio jurdico y la ley; es decir, se restringe el origen de las obligaciones a dos categoras: a) hechos consistentes en la libre manifestacin de la voluntad que produce el nacimiento del vnculo obligacional, como el contrato, cuando haya un acuerdo de voluntades y el cuasicontrato cuando se carece de esa voluntad concertada, sino que hay un simple declaracin unilateral de voluntad (como el testamento): b) las obligaciones derivadas de la ley se puede originar de causas muy dismiles, por ejemplo, un hecho lesivo ilcito causa la obligacin de reparar el dao; un hecho lcito, cuyas consecuencias impliquen un enriquecimiento injusto de un patrimonio a costa de otro patrimonio, cuyas consecuencias deben ser removidas como la gestin de negocios ajenos, pago de lo indebido, el enriquecimiento injusto; as como tambin las mltiples relaciones de Derecho familiar sucesorio o real que generan un sinnmero de obligaciones de hacer o no

Obligaciones aut ex contractu nascuntur aut ex maleficio aut propio quodam iure ex variis causarum fuguis. Citado por J. CASTN TOBEAS, Derecho civil espaol, comn y foral, t. III: Derecho de, op. cit., nota 4, pp. 75-78. 28 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 113.

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hacer entre parientes, cnyuges, herederos, legatarios, propietarios colindantes, copropietarios, etc29.

El tema no es pacfico, aun reduciendo las fuentes de las obligaciones al negocio jurdico (unilateral y bilateral) y la ley, para una postura an ms drstica, hay que fundir las fuentes de todas las obligaciones en la ley. El jurista GRANDMOLIN resulta ser un paradigmtico exponente de esta lnea de pensamiento ya que sostiene que la ley y el contrato, desde un punto de vista tanto filosfico como jurdico, se encuentran unificados bajo una misma concepcin, por una parte la ley es el reflejo de un acuerdo de voluntades de personas cuyo agrupamiento crea un Estado; por otra parte, el contrato es ley entre las partes. En este sentido se pregunta este autor No es terminante y formal el art. 1134 del Code (francs) [que corresponde al art. 1091 del Cdigo Civil espaol y 1836 del Cdigo civil nicaragense30]. Plantea el jurista AUBN, que ley es un contrato pblico y que el contrato es una ley privada31.

Continuando con esta lnea de pensamiento, el profesor FERRANDIS VIELA describe los argumentos esgrimidos por quienes tienden a resaltar la preponderancia de la ley, as explica el referido autor,
...muchos autores entendieron que, en cierto sentido, todas las obligaciones son legales, ya que solamente pueden ser invocadas en cuanto que hayan sido consagradas por la ley; se dijo que tambin las obligaciones procedentes de los contratos seran legales, pues si producen efectos es por orden del legislador, quien quiere que las convenciones sean leyes entre quienes las celebraron. Y todava recientemente se ha afirmado que todas las obligaciones pueden ser consideradas

R. DE RUGGIERO, Instituciones de, op. cit., nota 11, p. 97. Art. 1836 C: Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos. 31 J. GRANDMOULIN, De lunit de la responsabilit ou nature delictuelle de la responsabilit pour violations des obligations contractuelles , tesis, Renes, 1892, p. 4 y ss; J. AUBIN, Responsabilit dlictuelle et responsabilit contractuelle , Burdeos, 1897, p. 43. Ambos citados por J. PEIRANO FACIO, Responsabilidad extracontractual, Barreiros y Ramos, Montevideo, Uruguay, 1954, p. 61; P. ESMEIN, Le fondement de la responsabilit contractualle , en Revue trimestrielle de Droit civil, 1933, p. 627 y ss.
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como derivadas de la ley, pues es la ley la que determina los efectos de los contratos, de los delitos, de los cuasidelitos, etc.32

Por otra parte, se afirma que las obligaciones no nacen de la ley sino de los hechos que la ley cataloga como fuente generadora de obligaciones. En este sentido expresa el catedrtico de Derecho civil DE COSSO Y CORRAL:
aunque dentro de nuestro sistema positivo, la fuerza de las obligaciones ha reconducirse siempre, y en ltimo trmino, a la ley, stas no nacen nunca, como obligaciones concretas e individualizadas directamente de ella, sino cuando se produce un acto especfico que determina la aplicacin de la norma general al caso concreto. Es decir, que no es lo mismo decir que la ley tiene fuerza de obligar que afirmar que las obligaciones nacen directamente de la ley: cuando la ley dice, por ejemplo, que el comprador est obligado a pagar el precio, no afecta con esta obligacin a todos los ciudadanos, sino tan solo a aquellos que hayan celebrado un contrato de compraventa, cuando determina que del acto ilcito surge la obligacin de indemnizar daos y perjuicios, no crea una obligacin de indemnizar en la cabeza de toda ciudadano, sino solamente en la de aquellos que hayan cometido un acto delictual, de donde se sigue que las obligaciones no nacen directamente de la ley, sino de los actos concretos lcitos o ilcitos que cada uno pueda haber realizado, en cuanto la ley atribuye a tales actos y omisiones concretos una determinada trascendencia jurdica33.

Existe aun ms posturas y nuevas clasificaciones, sin pretender agotarlas, coincidimos con el jurista LACRUZ BERDEJO que la discusin es estril y carece de eficacia prctica. Lo nico importante es saber cundo la obligacin es verdaderamente tal por recibir proteccin del Derecho: la respuesta es independiente de la posibilidad o no de incluir el deber el concreto en el marco de una de las fuentes de la obligacin enumeradas en el Cdigo civil 34.

. FERRANDIS VIELLA, Una revisin crtica de la clasificacin de las fuentes de las obligaciones, en Anuario de Derecho civil, enero-marzo 1958, p p. 132. As como los autores citados por este escritor. 33 A. DE COSSO Y CORRAL, Instituciones de Derecho, op. cit., nota 6, pp. 328-329. 34 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 115.

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Concluimos entonces que las fuentes de las obligaciones consisten en aquellos hechos jurdicos que la ley califica con la atribucin de generar vnculos jurdicos.

2.1.- El planteamiento de las fuentes de las obligaciones en nuestro Cdigo.

Al margen de la discusin anterior, como hemos visto, nuestra legislacin civil reconoce cinco fuentes de las obligaciones: la ley, el contrato, los cuasicontratos, los delitos y cuasidelitos. Vamos a desarrollar cada una de estas fuentes.

2.1.1.- El contrato.

Se afirma, debido a su persistente aplicacin, que el contrato es la principal fuente de las obligaciones. Nuestro cuerpo codicial regula el contrato en Tomo II, Libro Tercero: De las obligaciones y contratos, Titulo VII: De los contratos arts. 2435-2505 C.

De esta manera el art. 2435 C define el contrato en los siguientes trminos: Contrato es un acuerdo de dos o ms personas, para constituir, regular o aclarar entre las mismas un vnculo jurdico.

El profesor ALBALADEJO define al contrato en un sentido estricto como un acuerdo de voluntades de dos o ms partes por el que se crean, modifican o extinguen obligaciones35.

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M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de, op. cit., nota 1, pp. 364-365.

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Es indiscutible la naturaleza del contrato como fuente generadora de obligaciones, as, de acuerdo al art. 1836 C: las obligaciones que nacen de los contratos, tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos. Esta aptitud obligatoria de los contratos es recogida por el famoso adagio romano Pacta sunt servanda (Los pactos han de observarse)36.

2.1.2.- El cuasicontrato.

Adems del contrato, existen otros hechos obligatorios lcitos: los cuasicontratos. Nuestro Cdigo civil en el Ttulo VII, Libro III, Tomo II, le dedica a los cuasicontratos el Captulo V. El art. 2506 C los define de la siguiente manera: El cuasicontrato es un acto voluntario y lcito, del cual resulta una obligacin respecto de un tercero o una obligacin recproca entre las partes . De este precepto se debe entender que de un cuasicontrato resulta su autor obligado respecto de un tercero y a veces resultan recprocamente obligados los interesados.

A esta clase de obligaciones pertenecen, entre otras, la agencia oficiosa, la administracin de una cosa en comn, la guarda voluntaria y el pago indebido (art. 2507 C). Adems de estos cuasicontratos, nuestra legislacin agrega el depsito necesario conforme al art, 3504 C: El depsito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre administracin de sus bienes, pero que est en su sana razn, constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorizacin de su representante legal 37.

2.1.3.- Los delitos.

Entre los hechos obligatorios ilcitos, los delitos constituyen una fuente de obligaciones, en este sentido dice el art. 121.1 del Cdigo penal (Cp): Toda
ULPIANO (D. 2.14.7.7). El depsito es necesario o miserable cuando en ocasin de una catstrofe se constituye por urgente necesidad (art. 3502 C).
37 36

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persona penalmente responsable de un delito o falta, lo es tambin civilmente si del hecho se derivan daos y perjuicios. Hay que destacar que toda persona responsable criminalmente lo es tambin civilmente, siempre y cuando exista un dao; si la responsabilidad civil se define como la obligacin de reparar el dao, entonces, este elemento constituye su fundamento, tanto es as que algunos autores prefieren hablar de Derecho de daos en vez de responsabilidad civil. De manera que si ciertos comportamientos delictivos llevan aparejada una sancin penal pero no causan ningn perjuicio o dao, desde el punto de vista civil, no hay ninguna responsabilidad, por ejemplo, en los casos de tentativa de homicidio, tenencia ilegal de armas, hay tipos delictivos pero sin ningn dao civil que reparar. Esto determina que en vez de hablar de responsabilidad civil derivada del delito, tiene ms precisin tcnica referirse a la responsabilidad civil derivada del dao ocasionado por un delito, se le conoce tambin como responsabilidad delictual; en efecto, los delitos y las faltas que ocasionan daos generan la obligacin de restituir las cosas objeto de delito y la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios38. Una caracterstica que diferencia a los delitos del los cuasidelitos, la encontramos en la intencionalidad que surge en los primeros de causar el dao.

2.1.4.- Los cuasidelitos.

Art. 115 Cp: Alcance.- La responsabilidad establecida en el artculo anterior comprende: a) La restitucin; b) La reparacin de los daos materiales o morales; o c) La indemnizacin de perjuicios. Art. 116 Restitucin.- Deber restituirse, siempre que sea posible, el mismo bien, con abono de los deterioros y menoscabos que el Juez o Tribunal determinen. La restitucin tendr lugar aunque el bien se halle en poder de tercero, dejando a salvo su derecho de repeticin contra quien corresponda y, en su caso, el de ser indemnizado por el responsable civil del delito o falta. Esta disposicin no es aplicable cuando el tercero haya adquirido el bien en la forma y con los requisitos establecidos por las leyes para hacerlo irreivindicable. Art. 117 Reparacin del dao.- La reparacin de los daos materiales o morales consistir en la obligacin de dar, de hacer o de no hacer que el Juez o Tribunal establecer, en atencin a su naturaleza y a las condiciones personales y patrimoniales del culpable, y determinar si han de ser cumplidas por l mismo o pueden ser ejecutadas a su costa.Art. 118 Indemnizaciones.- La indemnizacin de perjuicios materiales y morales comprender no slo los que se causaron al agraviado, sino tambin los que se ocasionaron a sus familiares o a terceros. .

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Como decan antes, en los cuasidelitos no existe la intencin (dolo) de causar el dao, pero este se ocasiona por negligencia, es decir, por un comportamiento descuidado sin la diligencia debida, por ejemplo, el inquilino descuidado que permite que sus hijos manipulen sustancias inflamables y ocasionan un incendio.

2.1.5.- La ley.

Hemos visto que para muchos autores la ley es la nica fuente mediata de todas las obligaciones. El art. 1831.4 especifica que Las obligaciones que nacen de la ley, se expresan en ellas. El carcter expreso de estas obligaciones se nota en el art. 1835 C: Las obligaciones derivadas de la ley no se presumen. Slo son exigibles las expresamente determinadas en este Cdigo o en las leyes especiales, y se regirn por los preceptos de la ley que las hubiere establecido, y en lo que sta no hubiere pr evisto, por las disposiciones del presente Libro.

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II UNIDAD: SUJETOS, OBJETO Y CLASE DE OBLIGACIONES

1.- Determinacin de los sujetos de las obligaciones.

Ya hemos visto que una relacin obligatoria involucra a dos partes: un acreedor y un deudor. El primero es el titular activo de la relacin jurdica (a quien corresponde el crdito) y el segundo es el titular pasivo (el que debe realizar la prestacin). Cada una de las partes (parte acreedora o deudora) pueda estar constituida por una pluralidad de sujetos, es decir, uno o varios sujetos pueden deberle a uno a varios acreedores, los procesalistas denominan a estas aglomeraciones como litis consorcio activo y litis consorcio pasivo

respectivamente. Pueden ser sujetos de la relacin obligatoria tanto las personas fsicas como jurdicas39. Cuando hacemos referencia a las especficas relaciones obligacionales, estos trminos genricos de acreedor-deudor pueden ser sustituidos por comprador-vendedor, arrendador-arrendatario, agente causante del dao-vctima, donante-donatario, etc.

1.1.- La capacidad.

Desde el punto de vista del Derecho la capacidad se desdobla en dos tipos, una capacidad jurdica que consiste en la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Toda persona, por el hecho de serlo, tiene capacidad jurdica

Art. 77 C: Las asociaciones o corporaciones que gozan de entidad jurdica, pueden ejercer todos los derechos civiles relativos a los intereses legtimos de su instituto.

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(conocida tambin como capacidad de goce) 40; de manera que una persona recin nacida ya es sujeto de derechos y obligaciones, por ejemplo tiene derecho a la salud, a la vida, a que se respete su integridad fsica, etc. Y puede tambin contraer obligaciones, por ejemplo, si ese nio hereda una propiedad que est gravada con el pago de las bienes inmuebles; pero, obviamente, que el menor no puede ir personalmente a la Alcalda a pagar sus impuestos, entonces le hace falta otro tipo de capacidad: la de obrar (conocida tambin como capacidad de ejercicio), que consiste en la aptitud para realizar eficazmente actos jurdicos, es decir, nos referimos a ciertos requisitos de edad y capacidad de razonamiento que el Cdigo civil exige para considerar a una persona investida con la capacidad de ejercicio41. En este sentido, nuestra legislacin considera a una persona capaz de obrar a todo aquel que ha cumplido veintin aos de edad 42. De forma particular, nuestra legislacin equipara a las personas que han cumplido dieciocho aos como si fueran mayores de edad, es decir, como si tuviesen veintin aos o ms, cuando han sido emancipados. La emancipacin puede darse por subsiguiente matrimonio o por autorizacin de sus padres mediante una escritura pblica realizada por un notario e inscrita en el Registro del Estado Civil de las Personas43. Tambin se puede adquirir la mayora de edad por medio de un juicio a solicitud del interesado que concluye con la sentencia del Juez declarando al
Art. 6 C: Las personas de existencia visible son capaces de adquirir derechos contraer obligaciones. Le son permitidos todo los actos y todos los derechos que no les fueren expresamente prohibidos, independiente de su capacidad poltica. 41 Art. 2471 C: Para que el consentimiento sea vlido se necesita que el que lo manifieste sea legalmente capaz. Art. 2472 C: Toda persona es legalmente capaz. Son incapaces en conformidad a los artculos 7 y 8 de este Cdigo, absolutamente, los dementes, los impberes y los sordomudos que no pueden darse a o entender por escrito o de otro modo claro o indubitable. Sus actos no producen ni an obligaciones naturales y no admiten caucin. Son relativamente incapaces los menores adultos que no han obtenido la declaracin de mayores, y los que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo, por sentencia ejecutoriada. Sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes. 42 Art. 278 C: La poca de la mayor edad se fija si n distincin de sexo en los veintin aos cumplidos. El mayor de edad puede disponer libremente de su persona y bienes. 43 Art. 271 C: El menor puede emanciparse: 1 Por medio de matrimonio. 2 Por autorizacin del padre, o de la madre en su defecto. Art. 273 C: La emancipacin por el matrimonio producir nicamente todos sus efectos legales, cuando el varn o la mujer tengan diez y ocho aos. Art. 274 C: La emancipacin en el art. 271, nmero 2, solamente puede verificarse con la aceptacin del menor y despus que ste haya cumplido diez y ocho aos. El acto de la emancipacin debe hacerse por escritura pblica y no producir efecto antes de la inscripcin en el Registro del Estado Civil.
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demandante mayor de edad en caso de obtener una satisfaccin de su pretensin (art. 280 al 282 C).

Pues bien, para ser titular de derechos y obligaciones basta con tener la capacidad jurdica44, pero a la hora de demandar la prestacin o cumplir con la obligacin es necesario la capacidad de obrar. 2.El fenmeno de la pluralidad de sujetos en la relacin obligatoria: mancomunidad y solidaridad.

En el acpite anterior hemos podido constatar que el vnculo obligacional puede estar configurado por una pluralidad de sujetos, por ejemplo, A, B y C le prestan dinero a D o A, B y C le deben dinero a D mediante una misma relacin obligatoria. En estos casos de obligaciones con pluralidad de sujetos se pueden distinguir dos situaciones explcitamente reconocidas por nuestro Cdigo civil: la mancomunidad o la solidaridad.

La mancomunidad, puede surgir de una pluralidad de acreedores (mancomunidad activa) o de deudores (mancomunidad pasiva) o mixta (mancomunidad mixta de acreedores y deudores). Las obligaciones

mancomunadas son aquellas en las cuales cada acreedor solo puede exigir del deudor la parte que le corresponde en el crdito y cada deudor solo est obligado a pagar su parte de la deuda45, y se reputar cada crdito o deuda distinto unos de otros. Por ejemplo, Juana, Eva y Ana adquieren por herencia una propiedad y se la venden a Pedro por trescientos mil crdobas, siendo mancomunada la obligacin cada una de las acreedoras solo puede exigir a Pedro su respectiva cuota, es decir, cien mil crdobas, esto es lo que se conoce como mancomunidad de acreedores; adems de esta clase de situaciones jurdicas, ya sabemos que en el espectro jurdico tambin se dan casos de mancomunidad de deudores como

En este sentido dice el jurista ALBALADEJO: En principio toda persona puede ser sujeto activo o pasivo de obligacin, ya que para serlo slo se precisa capacidad jurdica. M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de, op. cit., nota 1, p. 19. 45 IVAN ESCOBAR FORNOS, Derecho de, op. cit., nota 8, p. 205.

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cuando, siguiendo el ejemplo, Juana, Eva y Ana le compran en calidad de condueas una misma propiedad a Pedro por el precio de trescientos mil crdobas, de manera que el acreedor Pedro solamente puede exigir cien mil crdobas a cada una de las deudoras si la obligacin es mancomunada. Esta modalidad de obligaciones mancomunadas se denominan parciarias, pro parte o pro rata y estn contempladas en el art. 1929 C:
Si del texto de las obligaciones a que se refiere el artculo 1924 no resultare otra cosa, el crdito o la deuda se presumirn divididos en tantas partes iguales como acreedores o deudores haya, reputndose crditos o deudas distintas unas de las otras.

De todo lo anterior se deduce que si la obligacin es mancomunada cada crdito o deuda tiene una existencia independiente de los otros, de forma que si, por ejemplo, uno o varios codeudores fueren insolventes, los dems codeudores no estn obligados a satisfacer la parte del crdito que a aquellos les corresponden46. El considerar a los crditos y deudas distintas y separadas se nota en el hecho de que la suspensin de la prescripcin respecto de algunos de los deudores no aprovecha ni perjudica a los otros acreedores o deudores (art. 1964 C).

Pero puede suceder dentro de la misma categora de obligaciones mancomunadas, exista una pluralidad de acreedores y/o deudores que no puedan pagar ni cobrar por separado el crdito, sino que deba ser satisfecho de forma ntegra en mano comn. Sobre esta subcategora de obligaciones con pluralidad de sujetos hace referencia el jurista espaol LACRUZ BERDEJO y otros en los siguientes trminos: Mediante una integracin absoluta y homognea, de tal suerte que no hay titularidad ni ejercicio sin la concurrencia o actuacin de todos; jurdicamente es como si el sujeto fuese una sola persona 47. Siguiendo con el
Art. 1963 C: Si uno o varios de los codeudores fueren insolventes, los otros codeudores no estn obligados a satisfacer la parte de la deuda que a aquellos corresponda. 47 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 27.
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ejemplo anterior, aunque existan varios acreedores o deudores, solo se podr pagar o cobrar la totalidad del crdito de forma simultnea. Esta clase de obligaciones al no tener una articulacin especfica en nuestra legislacin civil pueden ser creadas por en virtud de la autonoma de la voluntad (2437 C) 48. Esta misma regla se aplica en el caso de que las obligaciones indivisibles49, segn se deduce del art. 1930 del Cdigo civil: Si la divisin fuere imposible solo podr hacerse efectiva la deuda procediendo contra todos los deudores. Si algunos de estos resultare insolvente no estarn obligados los dems a suplir su falta 50.

Por el contrario, la obligacin es solidaria cuando en los vnculos obligatorios con pluralidad de sujetos, cualquier acreedor puede exigir a cualquier deudor el cumplimiento ntegro de la obligacin.

Hay que destacar que la mancomunidad es la regla y la solidaridad la excepcin51, esta premisa se encuentra contenida en el art. 1924 C, que dice:
La concurrencia de dos o ms acreedores o de dos o ms deudores en una sola obligacin, no implica que cada uno de aquellos tenga derecho a pedir, ni cada uno de stos deba prestar ntegramente la cosa objeto de la misma. Solo habr lugar cuando la obligacin expresamente lo determine, constituyndose con carcter de solidaria52. Art. 2437 del C: Los contratantes pueden establecer, los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico. 49 Que son aquellas cuya prestacin no es susceptible de cumplimiento parcial, por ejemplo, la obligacin de constituir una servidumbre de paso por varios propietarios no se puede cumplir parcialmente: o se transita por toda la va o no se transita. 50 No obstante hay que aclarar que se afirma que una caracterstica las obligaciones mancomunadas es la divisibilidad de la prestacin, porque si fuere indivisible no se podra exigir una cuota a cada deudor o no se lo podra pagar una porcin de la prestacin a cada acreedor. 51 Esta regla vale para el Derecho civil, porque en el Derecho mercantil ocurre lo contrario: se presume la solidaridad, en este sentido dispone el art. 102 CC: En las obligaciones mercantiles los codeudores sern solidarios. Todo fiador de obligacin mercantil, aunque no sea comerciante, ser solidario con el deudor principal y con los otros fiadores. 52 Que la obligacin expresamente determine la solidaridad significa que puede ser establecida explcitamente por voluntad de la partes en el contrato o por causante en el testamento o porque la ley as lo disponga; casos de solidaridad predeterminada por la ley son destacados por catedrtico GUZMN GARCA: a) La insolvencia de los socios los convierte en deudores solidarios en los procesos de quiebra o concurso; b) Los daos ocasionados en el ejercicio de la caza cuando son varios los sujetos (art. 663 C); cuando se nombrare a ms de un albacea son responsable de
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2.1.- El tratamiento especfico de las obligaciones solidarias.

Ya hemos visto que en las obligaciones solidarias cada acreedor est legitimado para exigir el total de la deuda y cada deudor est obligado a pagar el total de la deuda o como dice el jurista LACRUZ BERDEJO,
son deudas o crditos de <<todos y cada uno por el todo>>: aun cuando internamente el crdito o la deuda se hallan repartidos en proporciones iguales o desiguales, cada acreedor puede exigir y cada deudor debe prestar el total de la obligacin53.

Esta unidad indisoluble del crdito, que enfocamos desde un punto de vista acreedor-deudor (cualquier acreedor puede cobrar a cualquier deudor la totalidad del crdito o cualquier deudor tiene la obligacin de pagar el monto total de la prestacin), contrasta con la divisibilidad que existe desde la ptica interna de las relaciones entre solo los acreedores o solo los deudores en el sentido que si un acreedor cobra la totalidad de la deuda debe hacer efectiva la parte que le corresponde a cada uno de los coacreedores, de igual manera, si un solo deudor paga toda la deuda, tiene derecho a exigir a los dems codeudores el reintegro de la parte que a cada uno de ellos corresponde. En este sentido dice el art. 1934 C: El pago hecho por uno de los deudores solidarios extingue la obligacin. El que hizo el pago slo puede reclamar de sus codeudores la parte que a cada uno corresponda con los intereses del anticipo. Completa este precepto el art. 1947 C: El codeudor que paga la deuda en comn o la extingue por alguno de los medios equivalentes al pago, tiene derecho de repetir de sus dems codeudores la parte
su actuacin de forma solidaria (art. 1327 C); el subarriendo que realiza el arrendatario sin permiso del arrendador, le hace responsable solidariamente de los perjuicios que ocasione al bien inmueble el subarrendatario (art. 2884 C); cuando dos o ms personas nombran a un mismo mandatario para un negocio comn a todos ellos son solidariamente responsables frente al mandatario (art. 3344 C). J. GUZMN GARCA, Apuntes de Derecho civil: Derecho de obligaciones, Coleccin Facultad de Ciencias jurdicas Universidad Centroamericana, SL, SF, p. 51. 53 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 31.

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de cada uno, junto con costos y con intereses desde el pago, aunque la deuda no produzca tales intereses. Desde la posicin de los acreedores establece el art. 1941 C: el acreedor que haya ejecutado el acto as como el que cobra la deuda, responder a los dems de la parte que les corresponde en la obligacin. Esto se aplica tambin cuando hay confusin, compensacin o novacin. 2.2.- Propagacin de efectos.

Los acreedores solidarios y los deudores solidarios estn en una situacin jurdica de mutua dependencia, es decir, los actos de cada uno referidos a la obligacin vincula a los dems, de manera que si un deudor paga la totalidad de la deuda54, ocasiona la extincin de la obligacin incluso frente a los dems deudores, de igual manera, si un acreedor obtiene el pago total se extingue el derecho para todos los acreedores 55. As, dispone el art. 1926.2: La condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que intervenga entre el deudor y cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de la misma manera que el pago lo hara.

2.3.- Extincin de las obligaciones solidarias.

Adems del pago, que como hemos visto extingue la obligacin solidaria (art. 1934 C), existe otras formas de liquidar esta clase de obligaciones entre las que destacamos:

La novacin que opera entre el o los acreedores y uno de los deudores solidarios libera a los otros codeudores a menos que estos accedan a la nueva obligacin constituida (arts. 1943 y 2109 C 56).
Tal como no podra ser de otra manera pues se debe pagar la totalidad y no se puede exigir al acreedor recibir pagos parciales. 55 J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 53. 56 Art. 1943 C: La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios libera a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente constituida. Art. 2109 C: La novacin hecha por el acreedor con alguno de sus deudores solidarios, extinguen la obligacin de los dems deudores de esta clase respecto del acreedor, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 1943.
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La compensacin entre el acreedor y uno del los codeudores, extingue la obligacin con respecto los otros codeudores (art. 2142 y 1932 C)57. La confusin entre el acreedor y uno de los deudores solidarios extingue la deuda con respecto a los otros acreedores (art. 2162 y 1951 C).

3.- El objeto de la relacin obligatoria.

Durante la evolucin que ha experimentado la doctrina con respecto al objeto de la obligacin, se han elaborado varias teoras que tratan de explicarla, as, se ha afirmado que el objeto de la obligacin son las cosas o, de forma ms general, son las cosas y servicios que sobre los que recae el deber del deudor. Pero en la actualidad predomina el criterio de que se entiende por objeto de la obligacin: la prestacin, o sea el comportamiento a que el vnculo obligatorio sujeta al deudor, y que tiene derecho a exigirle el acreedor 58. En este mismo sentido, nos explica el maestro DEZ-PICAZO, el objeto de la obligacin es lo debido por el deudor y lo que el acreedor est facultado para reclamar. La obligacin del deudor consiste en una conducta o comportamiento que se denomina prestacin59; en este sentido, podemos destacar el art. 2473.3 C: Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o buenas costumbres. Y el art. 1904 del Cdigo civil: El obligado
Art. 2142 C: El deudor solidario puede invocar la compensacin del crdito del acreedor con el crdito de l, o de otro de los codeudores solidarios. Art. 1932 C: La compensacin solo puede ser opuesta por el codeudor cuyo crdito la produzca; pero con relacin a la parte de tal codeudor en la deuda solidaria, la compensacin se opera tambin en provecho de los otros codeudores, y cualquiera puede vlidamente oponerla. La compensacin surge cuando ambas personas son deudoras una de otra, entonces se compensan y extinguen las dos deudas. Los dos preceptos antes citados son contradictorios porque para el ltimo (art. 1932 C) la compensacin solo puede ser alegada por el deudor cuyo crdito la produzca, en cambio para el primero cualquier deudor solidario puede alegar la compensacin sea o no suyo el crdito. Esta confusin se origina de seguir dos modelos diferentes el Cdigo argentino cuyo art. 864 sirvi de fuente del primer precepto (art. 2142), y el art. 643 del Cdigo de Costa Rica que fue el modelo tomado para el art. 1932 de nuestro Cdigo civil. Opinamos que en virtud de la mutua dependencia propia de las obligaciones solidarias ante esta antinomia debemos considerar predominante el art. 2142 C. 58 J. CASTN TOBEAS, Derecho civil espaol, comn y foral, t. III: Derecho de, op. cit., nota 4, p. 58. 59 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 134.
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alternativamente a distintas prestaciones, debe cumplir por completo una de stas. El acreedor no puede ser compelido a recibir parte de una y parte de otra.

Hemos visto que la prestacin puede consistir en un dar, hacer o no hacer (art. 1830), y que el objeto de la obligacin es la prestacin, mientras toda prestacin reside en una conducta humana, cuando la prestacin consiste en un dar, lgicamente que ese comportamiento tiene por objeto la entrega de una cosa60, pero cuando la prestacin consiste en un hacer o no hacer, solamente la conducta integra el objeto de la obligacin, conducta de prestar un servicio o una abstencin61.

3.1.- Caracteres necesarios.

La prestacin debe ser posible, lcita y determinada, aunque estos caracteres no se encuentran articulados en la teora general de las obligaciones, sino que en la teora general del contrato, siempre sirven para definir los contornos del objeto de la obligacin.

Que la prestacin sea lcita significa que no sea contraria a la ley, la moral, a las buenas costumbres y al orden pblico62 y cuando se refiera a objetos, que estos estn dentro del comercio de los hombres conforme el recin citado art. 2473 C.

Adems, la prestacin debe ser posible, nadie puede ser obligado a realizar algo imposible63. En este sentido dice el art. 1832 C: Para la validez de
En este sentido dice el art. 2473 C: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, an las futuras. Art. 2475 C: El objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie. 61 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 62 Art. 2437 C: Los contratantes pueden establecer, los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico. 63 Son numerosos los aforismos romanos que contemplan este carcter: ad impossibilia nemo tenetur (Nadie est obligado a lo imposible. Cfr. CELSO, D. 50.17.185; nemo potest ad
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una obligacin son esencialmente indispensables: 2 Objeto o cosa cierta y posible que sirva de materia a la obligacin 64. Finalmente se requiere que la obligacin sea determinada o determinable, como bien lo seala el art. 2475 C: El objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie. La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea posible determinar sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes. De este artculo se desprende que no es indispensable que la determinacin se efecte desde un principio, sino que puede realizarse a posteriori, siempre que desde el nacimiento de la obligacin queden configurados los elementos o bases que permitan llevar a cabo la determinacin sin necesidad de un nuevo acuerdo65.

3.2.- Prestacin y diligencia.

Ya sabemos que la prestacin puede consistir en un dar, hacer o no hacer (art. 1830), es decir, el objeto de la obligacin es la prestacin; para el cumplimiento eficiente de las obligaciones se requiere actuar con la diligencia debida, que es aquella diligencia que exige la naturaleza de la obligacin y que se debe prestar atendiendo a la circunstancia del caso concreto, de las personas, del tiempo y del lugar, y que por no observarse, ocasiona el incumplimiento de aquella obligacin, con el perjuicio de bienes ajenos, jurdicamente protegidos 66.

El no actuar diligentemente es un elemento del comportamiento culposo, la culpa es un concepto mediante el que se valora y se determina si una accin u

impossibile obligari (nadie puede ser obligado a lo imposible); ad absurdum nemo tenetur (nadie est obligado a lo absurdo). 64 Tambin se refieren al requisito de la posibilidad las siguientes normas: el art. 2476 C: Es nulo el contrato cuyo objeto no sea fsica y legalmente posible; con respecto a la s obligaciones de dar dice el Art. 1851 C: Si el hecho resultare imposible sin culpa del deudor, la obligacin quedar extinguida para ambas partes, y el deudor debe devolver al acreedor lo que por razn de ella hubiere recibido. J. CASTN TOBEAS, Derecho civil espaol, comn y foral, t. III: Derecho de, op. cit., nota 4, pp. 62-63. 66 Sentencia del Tribunal Supremo espaol citada por J. PERN ORTEGA, la Responsabilidad civil y su seguro, Tecnos, Madrid, 1998. p. 41.
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omisin es reprochable al autor de la misma. De acuerdo a lo expuesto seala el art. 1863 C: La culpa o negligencia del deudor consiste en la omisin de aquella diligencia que exija la naturaleza de la obligacin y corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Cuando la obligacin no exprese la diligencia que ha de prestarse en su cumplimiento, se exigir la que correspondera a un buen padre de familia. Se entiende entonces que la diligencia es variable para cada caso, entendida como la racional y ordinaria cautela que debe acompaar a todos los actos de los que puedan derivarse daos posibles. La diligencia que corresponda a un buen padre de familia, es una expresin que la doctrina identifica con el hombre razonable, prudente, recto y seguro de sus actos o como ms precisamente concreta la Sentencia del Tribunal Supremo espaol de 29 de febrero de 1996 cuando establece, La diligencia requerida abarca desde las medidas impuestas por normas legales o reglamentarias, a aquellos cuidados que exige la normal prudencia, a fin de evitar eventos daosos, y determinar la necesidad de observar conductas reflexivas y adecuadas a las circunstancias de las cosas y entornos temporales, fsicos y sociales. . Es pues, una medida que atiende a un criteri o objetivo y abstracto. Exigible segn las circunstancias es la diligencia que dentro de la vida social puede ser exigida en la situacin concreta a una persona razonable y sensata, correspondiente al sector o trfico de vida cualificados por la clase de actividad a enjuiciar. Segn este criterio objetivo, se debe analizar si el agente ha obrado con el cuidado, atencin o perseverancia exigibles, con la reflexin necesaria y el sacrificio de tiempo preciso.

De todo lo anterior podemos concluir que debemos cumplir con todas nuestras obligaciones: no hacer dao a los dems, honrar nuestras compromisos contractuales, etc; es decir, debemos ejecutar el objeto de la obligacin (la prestacin), su incumplimiento supone un comportamiento culposo, tradicionalmente se ha asimilado dicha nocin a la omisin de la diligencia debida, por cuanto supone un actuar negligente y descuidado67. Existen dos tipos
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J. L. CONCEPCIN RODRGUEZ, Derecho de daos, 2 edic., Bosch, Barcelona, 1999, p. 67.

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diligencia exigible que se complementan. Un subjetivo que atiende a las circunstancias particulares del individuo, por ejemplo, no se le puede exigir la misma diligencia a una persona versada en una materia como un mdico, un conductor profesional con mucha experiencia en comparacin con una persona con poca experiencia o sin preparacin profesional. En cambio, el modelo de la diligencia objetiva, siguen un patrn de conducta abstracto que es igual para todos, y que corresponde al comportamiento que debera realizar un hombre recto, prudente, razonable (la figura del reasonable and prudent man, tan invocada por la jurisprudencia inglesa).

3.3.- Las obligaciones positivas y negativas.

El criterio de clasificacin entre las obligaciones positivas y negativas est en funcin de si la prestacin que ha de realizar el deudor consiste en una accin (obligacin positiva) o en una abstencin (obligacin negativa), es decir, la distincin entre las mismas, es la que existe entre el obrar y el abstenerse. Las obligaciones positivas se subdividen en dar y en hacer. En cambio, las obligaciones negativas, consisten en no dar o no hacer, que por simetra y para no redundar se engloban en un simple no hacer.

3.3.1.- Las obligaciones positivas de dar.

Esta clase de obligaciones estn dirigidas a entregar la propiedad de una cosa u otro derecho real, o entregar una cosa sin transmitir la propiedad (ej. la obligacin del arrendador de entregar la cosa al arrendatario). De cualquier manera, siempre implica la entrega de una cosa o un derecho real.

El deudor debe entregar una cosa en virtud de que el acreedor ha adquirido o va a adquirir un derecho cualquiera: real, incluido la propiedad, o simplemente el uso o la tenencia.

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3.3.1.1.- Reglas generales de las obligaciones de dar.

a) De parte del deudor.

El obligado a dar una cosa tambin lo est a conservarla con la diligencia de un buen padre de familia (art. 1845 C). Como la diligencia de un padre de familia es una diligencia media, no se responde por una culpa leve.

El obligado a entregar una cosa lo est tambin a la entrega de los accesorios (art. 1848 C)68. El trmino accesorio denota aquello que hace a la cosa idnea para cumplir su finalidad de manera que sin ellos quedara frustrada la finalidad de entrega69.

El deudor que se constituye en mora o se haya comprometido a entregar una cosa a dos o ms personas distintas, responde de los casos fortuitos hasta que realice la entrega (art. 1847, prrafo 3). En sentido contrario, se deduce que cuando se pierde la cosa por caso fortuito antes de que el deudor est en situacin de mora, asumir las consecuencias el acreedor.

b) De parte de acreedor.

Art. 1848 C: La obligacin de dar cosa determinada comprende la de entregar todos sus accesorios, aunque no hayan sido mencionados. 69 J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 58.

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Le corresponde recibir los frutos de la cosa desde que nace la obligacin de entregarla (art. 1846 C)70. Esta obligacin de entregar los frutos se sobre entiende que surge cuando la prestacin versa sobre una cosa determinada, por ejemplo, Si A debe entregarle a B un animal determinado y despus ste tiene cras, tambin le corresponden a B las referidas cras. Si la obligacin fuere indeterminada, por ejemplo entregarla una vaca de tal raza pero sin especificar cul, no tendra sentido aplicar este precepto, pues el deudor podra entregar cualquier otra res que no hay producido fruto71.

Puede exigir la entrega de la cosa. El cumplimiento de est obligacin est en dependencia segn la cosa sea especfica o genrica. S es especfica, el acreedor puede compeler al deudor a que realice la entrega. Por el contrario, si es indeterminada o genrica, puede el acreedor exigir al deudor la entrega de una cosa que no sea de la calidad superior ni de la calidad inferior (arts. 1847 y 2020 C)72.

3.3.2.- Las obligaciones positivas de hacer.

Las obligaciones de hacer son todas aquellas en las que el deudor debe realizar una prestacin que consiste en efectuar una o varias actividades fsicas o intelectuales diferentes de las de dar.

La prestacin de hacer puede ser fungible o infungible, en el primer caso es indiferente la persona que cumpla con la obligacin, como por ejemplo, arar un

Art. 1846 C: El acreedor tiene derecho a los frutos de la cosa desde que nace la obligacin de entregarla. 71 M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de, op. cit., nota 1, p. 36. 72 Art. 1847 C: Cuando lo que deba entregarse sea una cosa determinada, el acreedor, independientemente del derecho que le otorga el art. 1860, puede compeler al deudor a que realice la entrega. Si la cosa fuere indeterminada o genrica, podr pedir que se cumpla la obligacin a expensas del deudor. Art. 2020 C: Cuando la obligacin consista en entregar una cosa indeterminada o genrica, cuya calidad y circunstancias no se hubieren expresado, el acreedor no podr exigir la de la calidad superior, ni el deudor entregarla de la inferior.

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terreno determinado, al acreedor en principio le da igual quin ara el terreno. En cambio, es infungible cuando la obligacin se pacta en consideracin a una persona determinada (intuitu personae) de manera que la persona del deudor no puede ser sustituida por otra, por ejemplo, cuando se contrata a famoso pintor para realizar una obra de arte73.

Con respecto a los efectos de las obligaciones de hacer, evidentemente el deudor debe cumplir con lo pactado, en caso que rehse a satisfacer el inters del acreedor, se puede mandar a ejecutar a su costa (tratndose de una obligacin fungible), es decir, que realice la prestacin otra persona a costa del deudor incumplidor; tambin se le puede compeler a deshacer lo mal hecho siempre a su costa74; en cualquier caso, el acreedor siempre conserva la opcin de dar por resuelta la obligacin y exigir la indemnizacin de daos y perjuicios75. Pero si se trata de una prestacin infungible, nuestro cdigo civil contiene una norma muy peculiar que se aparta de las soluciones adoptadas por las legislaciones extranjeras, porque permite obligarle a cumplir con la prestacin so pena de apremio corporal (art. 1850 C) 76. Comentando este desafortunado precepto podemos decir que en primer lugar, recordemos, nuestra constitucin prohbe la crcel por deudas (art. 41 Cn ya citado); es decir, sera contrario a la dignidad humana emplear contra deudor la violencia o la fuerza fsica para obligarle a hacer algo que no quiere; por ltimo, esta disposicin puede resultar ineficaz para satisfacer el inters del acreedor en ciertas situaciones, supongamos el caso de escritor famoso que ha sido contratado por una editorial para hacer un libro y que no encuentre la inspiracin necesaria, por mucho que se le fuerce a escribir la
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L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota Art. 1849 C: Si el obligado a hacer alguna cosa no la hiciere, se mandar a ejecutar a su

7, p. 135. costo.

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Esto mismo se observar si la hiciere contraviniendo el tenor de esta obligacin. Ade ms podr decretarse que se deshaga lo mal hecho. 75 Art. 1853 C: Si el hecho pudiere ser ejecutado por otro, el acreedor podr ser autorizado a ejecutarlo por cuenta del deudor, por s o por un tercero, o solicitar los perjuicios e intereses por la inejecucin de la obligacin. 76 Art. 1850 C: El hecho podr ser ejecutado por otro a no ser que la persona del deudor hubiere sido elegida para hacerlo por su industria, arte o cualidades personales. En este caso podr ser obligado por la va del apremio .

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obra, no hara una de calidad. Por esto, la solucin ms acertada es resolver la obligacin y exigir la indemnizacin de daos y perjuicios, tal como lo establece el art. 513 del Cdigo de procedimiento civil:
Si el condenado a hacer una cosa no cumpliere con lo que se lo ordene para la ejecucin de la sentencia dentro del plazo que el juez le seale, se har a su costa; y si por ser personalsimo el hecho, no pudiere verificarse en esta forma, se entender que opta por el resarcimiento de perjuicios.

3.3.2.1.- Obligaciones de medios y de resultados.

Dentro de las obligaciones de hacer, la doctrina distingue, como una subclasificacin de las mismas, entre las obligaciones de medios y las de resultado. En las de medio, el deudor se obliga a realiza una actividad a favor de acreedor pero sin comprometerse a obtener un resultado. Esta clase de obligaciones son tpicamente adquiridas por las personas que se dedican a la profesiones liberales como un abogado o en mdico: as, por ejemplo, un doctor en medicina se compromete a realizar una operacin pero no puede garantizar un resultado, l se libra de cualquier responsabilidad demostrando que implement los medios y procedimientos adecuados, es decir, que emple la diligencia adecuada, aunque el resultado haya sido adverso.

Por su parte, en las obligaciones de resultado, como se puede deducir de su nombre, el deudor le promete al acreedor la consecucin de un resultado, como por ejemplo, un arquitecto o un ingeniero que asume la responsabilidad de edificar una obra, o sea, poco interesa los medios utilizados sino se logra el resultado, porque solo hay cumplimiento cuando el resultado se obtiene.

3.3.3.- Obligaciones de no hacer.

Esta es una clsica obligacin negativa, a travs de la cual el deudor asume el compromiso de una conducta de omisin o abstencin. La obligacin negativa consiste en un no dar o no hacer, pero, como hemos dicho, ambas se reducen a

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simple no hacer. En esta clase de obligaciones, el deudor se abstiene de realizar algo, que de lo contrario podra lcitamente hacer, como por ejemplo, la prohibicin de enajenar a una persona determinada77.

La omisin puede tener dos facetas, la primera consiste en una pura y simple inactividad, por ejemplo, abstenerse el arrendatario a meter mascotas dentro del bien inmueble arrendado; y una segunda conducta de omisin consistente en dejar que el acreedor efecte una actividad sin la obstaculizarla, como permitirle al vecino que saque agua de nuestro pozo.

En caso de incumplimiento culposo, el acreedor tiene la facultad de exigirle al deudor que se deshaga lo indebidamente hecho, o puede destruirlo el acreedor mismo a costa del deudor (arts. 1856 C y 1858)78, si ello no fuere posible, puede solicitar la indemnizacin de daos y perjuicios (art. 1857)79. Por el contrario, si se incumple la obligacin de no hacer sin culpa del deudor, la obligacin se extingue (art. 1855 C)80.

3.4.- Obligaciones pecuniarias.

Tomando en consideracin, por una parte, la importancia del dinero como medida de valor y de cambio de cualquier objeto material y, por otra, su naturaleza especial de deuda de valor y su frecuente utilizacin, la doctrina ha confeccionado esta clase de obligaciones pecuniarias como categora independiente. En trminos

Art. 2674 C: Es prohibida la clusula de no enajenar la cosa vendida a persona alguna; mas no a una persona determinada. 78 Art. 1856: Si el hecho fuere ejecutado por culpa del deudor, el acreedor tendr derecho a exigir que se destruya lo que se hubiere hecho o a que se le autorice para destruirlo a costa del deudor. 79 Art. 1857 C: Sino fuere posible destruir lo que se hubiere hecho, el acreedor tendr derecho a pedir los perjuicios e intereses que le trajere la ejecucin del hecho. Art. 1858 C: Lo dispuesto en el prrafo segundo del artculo 1849 se observar tambin cuando la obligacin consiste en no hacer y el deudor ejecutare lo que le haba sido prohibido. 80 Art. 1855 C: Si la obligacin fuere de no hacer y la omisin del hecho resultare impo sible sin culpa del deudor, o si ste hubiere sido obligado a ejecutarlo, la obligacin se extingue como en el caso del artculo 1851 C.

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sencillos se definen como aquellas obligaciones que consisten en la entrega de una suma en dinero.

El intercambio de dinero por cosas o derechos (compraventa) vino a desplazar el trueque o intercambio de cosas por cosas (permuta) como principal medio de transacciones jurdicas. En cierto estadio de evolucin de los intercambios se utiliz al ganado como valor relativo o referencial frente a las dems cosas, de ah se origina el trmino pecuniario por ser el dinero el que ha desplazado al ganado como instrumento por excelencia de intercambio. Tambin se utiliza la palabra metlico para referirse al dinero, debido a su estrecha relacin con lo metales, as, antes de la invencin de papel moneda, lo metales como el oro, la plata, cobre, bronce, eran la materia prima exclusiva utilizada para confeccionar el dinero debido a su abundancia, valor estable y divisibilidad.

La importancia del dinero dentro del Derecho de obligaciones es evidente, como lo seala los juristas LACRUZ BERDEJO y otros:
El dinero, entonces, sigue teniendo existencia fsica: su expresin legal, el billete de banco, es una cosa, un medio de pagar deudas por el importe nominal que en l figura, y una mercanca, que se negocia y produce frutos, con valor (poder adquisitivo) mayor o menor segn su demanda y abundancia; una mercanca singular, porque constituye el medio universal de cambio: el medio vital de todo el Derecho de obligaciones, donde la prestacin, en forma originaria o como indemnizacin de daos, en algn modo ha de ser reducible a numerario. Pero con l, apenas se puede hacer nada distinto de cambiar, pagar, atesorar (consumo diferido) y medir81.

3.4.1.- Prestaciones pecuniarias.

La prestacin en esta clase de obligaciones consiste en la entrega de una suma de dinero, dado que el dinero es el instrumento por excelencia de

. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 87.

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inmediacin en los cambios82. No obstante, no toda entrega de dinero constituye una prestacin pecuniaria; as, por ejemplo, no es pecuniaria si se entregan una cantidad de monedas antiguas por su inters arqueolgico, ni la de dar ciertos billetes que son famosos por estar autografiados por una celebridad. En general, no es pecuniaria la obligacin de entregar determinadas monedas, consideradas como cosas especficas83. En efecto, la prestacin pecuniaria es una obligacin genrica, con cualquier billete o monedas de un determinado valor se puede satisfacer el inters del acreedor.

3.4.2.- Las deudas de dinero: clase y caractersticas.

Las verdaderas obligaciones pecuniarias son las denominadas deudas de sumas o de cantidad de dinero, por ejemplo, A le debe a B diez mil crdobas. Al ser una obligacin genrica, en principio al acreedor le da igual si le pagan en billetes de 100, 50 20. Estas deudas de suma, estn impregnadas de dos caractersticas distintivas, por una parte, su cumplimiento nunca puede devenir en un imposible mientras el dinero exista; por otra parte, el dinero es un bien productivo, de ah que el incumplimiento de la obligacin de pago origina un perjuicio al acreedor que se resarce mediante el pago de un inters legal 84. De esta manera, el art. 1867 C estipula:
Si la obligacin consistiere en el pago de una cantidad de dinero, y el deudor incurriere en mora, la indemnizacin de daos y perjuicios, no habiendo pacto en contrario, consistir en el pago de los intereses convenidos; y, a falta de convenio, en el inters legal. Mientras no se fije otro por la ley, se considerar como legal el inters de nueve por ciento al ao.

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L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de, op. cit., nota 1, p. 59. L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota

7, p. 135.

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7, p. 136.

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Otra clase de deudas de dinero estn conformadas por lo que la doctrina denomina deudas de moneda individual y deudas de especie monetaria. En las deudas de moneda individual, no solamente se encuentra especificada la suma sino que tambin las concretas monedas con las que la obligacin debe ser satisfecha. En estricto derecho, no hay aqu una verdadera obligacin pecuniaria, que recordemos es una obligacin genrica, pero en este caso se hace referencia a cosas concretas, determinadas y especficas. En cambio, en las deudas de especie monetaria, existe una suma adeudada pero se ha sealado la especie de moneda con las que la deuda debe ser saldada, por ejemplo, se ha pactado que el deudor pagar solo con billetes de 10085.

Tambin la doctrina distingue, segn la funcin que desempee el dinero las deudas de dinero y deuda de valor. Las primeras (las deudas de dinero) consiste en el tpico intercambio de dinero por bienes y servicios, por ejemplo, la compraventa de una casa o el pago por un servicio: el honorario que se le entrega al barbero por cortarnos el pelo. En cambio, la deuda es de valor cuando existe la obligacin de pagar en dinero determinado valor, por ejemplo, A le compra a B cien quintales de caf, al precio internacional que este producto tenga en determinada fecha. Conviene aclarar, que estas deudas originalmente de valor, pasan a ser deudas de dinero cuando llega el momento en que el valor se mide en dinero, siguiendo el ejemplo anterior, se ha fijado como fecha de pago el 15 de enero y para ese da el precio del quintal de caf es de 130 dlares, a partir de esa fecha la deuda de valor se transforma en deuda de dinero fijada en tal cantidad, aunque despus el precio de caf suba o baje. Otro ejemplo que denota la funcionalidad de las deudas de valor, es en la compensacin o indemnizacin que el deudor est obligado a pagar (cfr. arts. 629, 635, 1865 todos del Cdigo civil).

3.4.3.- Las obligaciones en moneda extranjera

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L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, op. ult. cit., pp. 136-137.

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Nuestra legislacin permite la contratacin en moneda extranjera segn se deduce del art. 2022 C86. De acuerdo con la ley monetaria vigente, en principio se debe contratar en crdobas segn se desprende de su art. 3, pero luego analizando el precepto en mencin se concluye que es admitida la contratacin en moneda extranjera.
Art. 3: Los precios, impuestos, tasas, tarifas, honorarios sueldos, salarios, contratos y obligaciones de cualquier clase o naturaleza que deban ser pagados, cobrados o ejecutados en la Repblica de Nicaragua, se expresarn y liquidarn exclusivamente en crdobas. Toda clusula calificativa o restrictiva, que imponga pago en plata u oro metlico, monedas o divisas extranjeras o cualquier unidad monetaria o medio de pago que no sea el Crdoba, ser nula. No obstante, dicha nulidad no invalidar los actos o contratos definitivamente ejecutados o cumplidos, ni la obligacin, cuando sta pueda interpretarse en trminos de la unidad monetaria nacional, caso en el que se liquidarn las respectivas obligaciones en Crdobas, efectuando la conversin sobre la base del tipo de cambio legal o precio correspondiente al momento del pago.

3.4.4.- Las obligaciones de intereses.

Cuando una persona disfruta de un capital dinerario que pertenece a otra o que a ella le deba haber sido entregado en su momento, resulta obvio que constituye una fuente de beneficios para quien lo goza, por eso es justo que pague un precio que en trminos jurdicos es denominado intereses. Este inters debe ser considerado como un fruto civil87 (art. 622 C y ss); es decir, los intereses pueden ser devengados como resarcimiento por el retardo en el pago de una deuda en metlico (intereses moratorios) o como retribucin o rendimiento por el disfrute del dinero (intereses compensatorios).

J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 62. Art. 2022 C: El pago de las deudas de dinero deber hacerse en la especie pactada; y no siendo posible entregar la especie, en la moneda que tenga curso legal en Nicaragua, si su ley y valor intrnseco es el mismo, y siendo menor, se abonar la diferencia por el deudor. 87 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 141.

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Los intereses, entonces, consisten en una cantidad de cosas de la misma especie que las debidas, proporcional a la cuanta de estas, es decir, en los intereses la cuanta est proporcin al importe de la suma debida88; por ejemplo, se prestan mil crdobas al 9 por ciento de inters anual, que producen una renta de 90 crdobas por ao en concepto de intereses.

En su nacimiento, el pago de intereses constituye una obligacin accesoria o secundaria, la obligacin principal est configurada por la restitucin o entrega del capital, en el ejemplo anterior, el capital son los mil crdobas prestados y los intereses son los noventa crdobas que se pagan anuales. De esto hay que recalcar que esta accesoriedad es en un inicio y si se cancela la obligacin principal antes del plazo para la contabilizacin de intereses, se aplica la regla de que lo accesorio sigue a lo principal, en el sentido que extinguida la obligacin principal se extingue la obligacin accesoria (art. 1877 C) 89. Pero, una vez constituidos, la obligacin de pagar intereses vencidos tiene sustantividad propia y puede seguir vicisitudes independientes de la obligacin de capital que los produjo, incluso sobrevivir a ella 90. El carcter accesorio tambin implica que transmitida el derecho a exigir la entrega o restitucin del capital se entiende transmitido el derecho a exigir los intereses que se devenguen en virtud de la regla que lo accesorio sigue a lo principal.

Los intereses legales son establecidos por la ley (por ejemplo, el caso de los arts. 3401 y 3402 C91. Frente a los legales, existen los intereses
M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de, op. cit., nota 1, p. 69. Art. 1877 C: Extinguida la obligacin principal, queda extinguida la obligacin accesoria; pero la extincin de la obligacin accesoria no envuelve la de la obligacin principal, salvo lo dispuesto para las obligaciones naturales. 90 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 104. Sin embargo, hay que aclarar que en nuestra legislacin el recibo en el que el acreedor hace constar el pago del principal, extingue el pago de los intereses sino se hace reserva de estos ltimos de conformidad con el art. 1869 C: El recibo del capital por el acreedor, sin reserva alguna respecto a los intereses, extinguir la obligacin del deudor en cuanto a stos. El recibo del ltimo plazo de un dbito, cuando el acreedor tampoco hiciere reservas, extinguir la obligacin en cuanto a los plazos anteriores. 91 3401 C Si se estipulan en general intereses sin determinar su cuota, se entendern los intereses legales. Art. 3402 C: El inters legal es el del nueve por ciento anual.
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convencionales pactados por las partes. Dada la importancia que tiene este tema y sobre todo si se considera los abusos usureros que se comente en los prstamos en dinero, ha sido necesaria la intervencin estatal que regule el prstamo entre particulares mediante las leyes 176/94 de 3 de junio, reguladora de prstamo entre particulares y su reforma a travs de la ley 374/2001 de 5 de abril, De reformas a la ley 176. De acuerdo al art. 2 de esta ley 176 se establece que el inters mximo que pueden pactar los particulares ser el mximo que cobren los bancos comerciales a la fecha de la contratacin del prstamo y esta cantidad puede ser elevada hasta un porcentaje no mayor del 50 por ciento. Y los intereses moratorios no pueden superar el 25 % de la suma principal, segn el art. 4 de la misma ley.

3.4.5.- Anatocismo.

El anatocismo consiste en la acumulacin intereses al capital y sobre la suma que resulte se calculan otra vez los intereses. El anatocismo puede ser legal y convencional. El legal lo contempla el art. 1868 CC, Los intereses vencidos devengan el inters legal desde que son judicialmente reclamados, aunque la obligacin haya guardado silencio sobre este punto.

Antes de la reclamacin judicial, en principio, se prohbe el anatocismo, pero pueden establecerse plazos para la capitalizacin de los intereses de conformidad al art. 3414 C: No puede cobrarse inters de los intereses vencidos; pero pueden estipularse plazos para la capitalizacin, pudindose desde entonces cobrar los intereses del capital liquidado.

En el caso del anatocismo convencional, que se origina por voluntad de las partes, cuando se trata de particulares la referida Ley 176/94 de 3 de junio, reguladora de prstamo entre particulares, en la parte in fine del art. 4 prohbe el anatocismo: Los intereses no podrn ser capitalizados. En cambio, tratndose de

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personas jurdicas como montes de piedad, cajas de ahorro e instituciones bancarias se rigen por la Ley general de Bancos e instituciones similares.

3.5.- Las obligaciones genricas y especficas.

Obligaciones genricas son aquellas obligaciones de dar cuyo objeto se determina en cuanto al gnero, es decir, el objeto (la prestacin) est referido a una medida del gnero. Por gnero se entiende, desde el punto de vista jurdico, un conjunto ms o menos amplio de objetos de los que se pueden predicar unas condiciones comunes92; por ejemplo, te entregar un automvil nuevo del tal marca y de tal ao, entonces el obligado debe un ejemplar cualquiera de ese gnero. En este sentido establece el art. 1921 C: Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado. Por otra parte, cabe que el objeto adeudado est determinado individualmente, es decir, el objeto recae sobre cosas concretas y determinadas por ejemplo si se vende la casa tal situada en la direccin tal del barrio tal, de manera que el obligado solo puede satisfacer el inters del acreedor entregando exclusivamente el bien determinado., en esto consisten las obligaciones especficas.

3.5.1.- Consecuencias de las obligaciones genricas.

a) Puede ser cumplida en va de ejecucin a costa del deudor conforme al art. 1847.2 C: Si la cosa fuere indeterminada o genrica, podr pedir que se cumpla la obligacin a expensas del deudor.

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L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota

7, p. 143.

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b) Si la calidad y circunstancias no se han expresado, el acreedor no podr exigir una cosa de calidad superior ni tampoco el deudor una de calidad inferior (art. 2020 C)93. c) Considerando que el gnero nunca perece94, es decir, siempre existirn cosas del gnero, la prdida o destruccin de las cosas genricas que el deudor tuviera no significa una imposibilidad objetiva de cumplir con la obligacin. En este sentido dispone el art. 1923 C: La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin, y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe.

d) Para ser satisfecha la obligacin genrica necesita individualizarse, es decir, concentrarse o especificarse, de manera que la obligacin genrica se transforma en especfica. Y una vez transmutada as, ya no se aplica la regla Genus numquam perit.

3.6.- Obligaciones alternativas.

Como se deduce de su nombre, las obligaciones alternativas se dirigen a alguna entre varias prestaciones individualmente consideradas, por ejemplo, te pago en dinero o te pago en especie. Nuestro Cdigo civil en el art. 1904 establece: El obligado alternativamente a diversas prestaciones, debe cumplir por completo una de stas. El acreedor no puede ser compelido a recibir parte de una y parte de otro. El cumplimiento de cualquiera de las prestaciones previstas extingue la obligacin.

Art. 2020 C: Cuando la obligacin consista e n entregar una cosa indeterminada o genrica, cuya calidad y circunstancias no se hubiere expresado, el acreedor no podr exigir la de la calidad superior, ni el deudor entregarla de la inferior. 94 Genus perire non potest o Genus numquam perit.

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Las obligaciones alternativas implica que una de las partes o un tercero tiene la facultad de elegir una entre las varias prestaciones previstas sin necesidad de un nuevo convenio, puesto que de lo contrario, nos encontraramos en presencia de una situacin caracterizada por ausencia de la determinacin del objeto de la obligacin, con la consecuente nulidad de la misma 95.

La funcin que desempean es muy variada, en buena parte, depende de a quin corresponde la eleccin y puede servir de mejor garanta para el cobro (al disminuir el riesgo de extincin por el perecimiento del objeto); facilidad contractual (por el menor compromiso que supone para las partes an no completamente decididas); mayor margen para el cambio de intenciones (por si ocurre alguna circunstancia sobrevenida que afecten a alguna de las prestaciones previstas). Por otra parte supone un gran estmulo para ciertas figuras contractuales como los contratos de adhesin y en las ofertas al pblico 96.

3.6.1.- La eleccin en las obligaciones alternativas.

Ambas partes del vnculo jurdico pueden reservarse la facultad de eleccin, con el trmino concentracin se designa al acto mediante el cual el sujeto autorizado realiza la escogencia entre las prestaciones posibles. Conforme al art. 1905 C: La eleccin corresponde al deudor 97, a menos que expresamente se hubiere concedido al acreedor (favor debitoris). Pero esto no significa que el deudor puede escoger a su gusto y antojo, puesto que el prrafo segundo del mismo precepto recin aludido dice: El deudor no tendr derecho a elegir las prestaciones imposibles, ilcitas o que no hubieren podido ser objeto de la obligacin. En caso de corresponder la eleccin al deudor, no implica que el acreedor pierde la facultad de exigirle alternativamente el cumplimiento de alguna
95

L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota

7, p. 145.

J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 70. 97 De conformidad con el principio Favor debitoris que tiende a suavizar la situacin de los deudores.

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de las prestaciones sealadas, como lo advierte el art. 1906: Siendo la eleccin del deudor, no puede el acreedor demandar determinadamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le deben. Se considera que una vez notificada debe ser irrevocable la eleccin.

Para que la eleccin produzca sus efectos jurdicos no requiere de aceptacin pero es indispensable que sea notificada, como lo estipulan los arts. 1907 C: La eleccin no producir efectos sino desde que fuere notificada. Se entiende que una vez hecha la eleccin la obligacin se transforma de alternativa a especfica, lo cual es cierto segn se desprende del Art. 1912 C, prrafo 1: Cuando la eleccin hubiere sido expresamente atribuida al acreedor, la obligacin cesar de ser alternativa desde el da en que aquella hubiere sido notificada al deudor.

3.6.2.- La imposibilidad en las obligaciones alternativas.

Adems de la prohibicin de escoger una prestacin imposible, segn hemos visto en el ya referido artculo 1905 C, que no deja de ser una confirmacin de las normas que establecen el requisito de la posibilidad, licitud y determinacin del objeto (arts. 1832, 2475 y 2437, etc), puede ser que la imposibilidad de la prestacin sea sobrevenida, es decir, que naciendo perfectamente factible, luego sea imposible su cumplimiento, en estos casos, el Cdigo ofrece distintas soluciones en funcin de a quin corresponde la facultad de eleccin.

3.6.2.1.- Eleccin del deudor.

Si de las dos prestaciones una deviene en imposible, perder el derecho de eleccin el deudor (art. 1908 C)98. Pero si por culpa del deudor desparecen ambas

Art. 1908 C: El deudor perder el derecho de eleccin, cuando de las prestaciones a que alternativamente estuviere obligado, solo una fuere realizable.

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prestaciones facultativas, la obligacin se resuelve en indemnizacin de daos y perjuicios conforme al art. 1911 C que reza as:
El acreedor tendr derecho a la indemnizacin de daos y perjuicio s cuando por culpa del deudor, hubieren desaparecido todas las cosas que alternativamente fueron objeto de la obligacin, o se hubiere hecho imposible el cumplimiento de esta.

Se entiende que esta solucin se aplica en el caso de que ambas prestaciones facultativas resulten simultneamente imposibles, por ejemplo, cuando ambas desaparezcan al unsono. Pero si la imposibilidad del cumplimiento de las prestaciones alternativas acontece sucesivamente, verbigracia, primero una se pierde o desaparece una y luego la otra, el prrafo segundo del mismo precepto 1911 C establece que: La indemnizacin se fijar tomando por base el valor de la ltima cosa que hubiere desaparecido o el del servicio que ltimamente se hubiere hecho imposible.

3.6.2.2.- Eleccin del acreedor.

Si la eleccin es facultad del acreedor el art. 1912, despus de sealar que la concentracin se produce por la notificacin al deudor, segn ya se ha explicado, enseguida se dispone en la misma norma:
Hasta entonces la responsabilidad del deudor se regir por las siguientes reglas: 1 Si alguna de las cosas se hubiere perdido por caso fortuito, cumplir entregando la que el acreedor elija entre las restantes o la que haya quedado si una slo subsistiera. 2 Si la prdida de las cosas hubiere sobrevenido por culpa del deudor, el acreedor podr reclamar cualquiera de las que subsistan, o el precio de la que, por culpa de aquel, hubiera desaparecido. 3: Si todas las cosas se hubieren perdido por culpa del deudor, la eleccin del acreedor recaer sobre su precio.

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En este caso por <<precio>> hay que entender indemnizacin de daos99.

3.7.- Obligaciones divisibles e indivisibles.

Esta clase de obligaciones ha provocado encendidos debates doctrinales, su dificultad es resaltada por el jurista DUMOULIN (MOLINAEUS) en su obra Extricatio labyrinthi dividui et individui (Extrinsecacin del laberinto de lo divisible e indivisible) en la que deca: No hay en el turbulento ocano del Derecho pilago ms profundo y peligroso que el tratado de la divisibilidad e indivisibilidad100. Una obligacin es divisible cuando es susceptible de ser descompuesta en varias prestaciones parciales y homogneas, y es indivisible la obligacin que carece de tal singularidad. En este sentido el art. 1953 C estipula: Las obligaciones son divisibles cuando tienen por objeto, prestaciones susceptibles de cumplimiento parcial. Son indivisibles, si las prestaciones no pudieren ser cumplidas sino por entero.

En la determinacin de la divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin, se toma en consideracin, en primer lugar, la naturaleza del objeto de la obligacin o prestacin; en segundo trmino, la voluntad de las partes y, por ltimo, las prescripciones legales101.

3.7.1.- indivisibilidad resultante de la naturaleza del objeto

Este carcter resulta de la naturaleza del objeto de la obligacin, y puede ser de dos tipos: absoluta, cuando la prestacin no puede dividirse y no es procedente su cumplimiento por partes; por ejemplo, la obligacin de constituir una servidumbre de paso, no se concibe ejecucin parcial de tal prestacin, o se deja
J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 74. 100 DUMOULIN, Cours de Droit romain, 4. edic., 192, p. 105, nota 2. Citado por J. CASTN TOBEAS, Derecho civil espaol, comn y foral, t. III: Derecho de, op. cit., nota 4, p. 163. 101 R. DE RUGGIERO, Instituciones de, op. cit., nota 11, p. 37.
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transitar o no; otro ejemplo lo notamos en el derecho de prenda, se entrega o no la prenda, y no se concibe entregar media prenda. Y es relativa la que resulta cuando, aun siendo susceptible de divisin en varias prestaciones, vienen stas consideradas en su unidad ntegra, indivisa y total 102; por ejemplo, la construccin de una casa; es decir, la invisibilidad relativa es consecuencia de las circunstancias de la obligacin.

3.7.2.- Indivisibilidad procedente de la voluntad.

Aqu nos encontramos con que el objeto de la obligacin es divisible, pero la intencin de las partes hace indivisible la obligacin, por ejemplo, el pago de una cantidad de dinero que el acreedor y deudor han acordado debe efectuarse en una sola partida.

3.7.3.- Indivisibilidad establecida por prescripciones legales.

La ley se encarga de calificar de antemano a una obligacin como indivisible como por ejemplo, los casos de los arts. 1965 C: Toda obligacin de dar un cuerpo cierto, es indivisible; art. 1966 C: Son igualmente indivisibles, las obligaciones de hacer, con excepcin de las comprendidas en el art. 1956.

3.7.4.- Las relaciones entre la divisibilidad y solidaridad

Cabe destacar que la utilidad de las obligaciones divisibles e indivisibles se refleja cuando hay una pluralidad de acreedores o deudores, cuestin lgica, porque, en caso contrario, cuando la obligacin sea individual en el sentido de concurrir un solo acreedor y un solo deudor, de poco importa que sea una obligacin divisible o indivisible, pues, aun siendo divisible, el acreedor no puede ser compelido a recibir pagos parciales ni el deudor obligado a cumplir de ese

J. CASTN TOBEAS, Derecho civil espaol, comn y foral, t. III: Derecho de, op. cit., nota 4, p. 165.

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modo, salvo pacto en contrario (arts. 2021 y 1959 C)103. En cambio, cuando se trate de obligaciones con pluralidad de sujetos (acreedores y/o deudores) ya sabemos que cuando la obligacin es solidaria, cualquier acreedor puede exigir a cualquier deudor el cumplimiento ntegro de la prestacin, por lo que se podra concluir que es una obligacin indivisible; por otra parte, cuando la prestacin es mancomunada el crdito o la deuda est dividido en tantas partes como acreedores o deudores concurran (art. 1929 C), cuestin de la cual podra deducirse que la obligacin es divisible. Sin embargo, nuestra legislacin civil hace una advertencia en el sentido que de la solidaridad no hay que concluir la indivisibilidad de la obligacin ni lo contrario: de la indivisibilidad de la obligacin no hay que concluir su carcter solidario (art. 1954 C)104. La razn de ser de este precepto, que a prima facie (a primera vista) pareciera contraproducente, se encuentra con respecto a la solidaridad en el hecho de que una vez satisfecha la prestacin por cualquier deudor a cualquier acreedor, ste deudor puede compeler a los otros por el pago de la cuota que les corresponde; y, de igual manera, el resto de los acreedores puede exigirle a su colega que recibi el pago ntegro, sus correspondiente cuotas, por lo tanto, de la solidaridad de la obligacin, por lo menos en cuanto a sus relaciones internas, no se debe presumir la indivisibilidad de la misma. De igual manera, tampoco de la indivisibilidad de la obligacin debe necesariamente concluirse la solidaridad de la misma, imaginemos el caso de una obligacin indivisible como la de entregar un caballo (art. 1965 C) que atae a dos deudores, si el acreedor va exigir el cumplimiento de la obligacin debe demandar a ambos deudores, y en caso de incumplimiento se les exigira a ambos una indemnizacin de daos y perjuicios pagando cada uno la mitad del monto reparatorio, excepto que se hubiere pactado expresamente la solidaridad, y en esta caso, bastara con demandar a cualquiera de ellos.

Art. 2021 C: A menos que el contrato expresamente lo autorice, no podr compelerse al acreedor a recibir parcialmente las prestaciones en que consista la obligacin. Art. 1959 C: Las obligaciones divisibles, cuando hay un solo acreedor y un solo deudor, deben cumplirse como si fueran obligaciones indivisibles. El acreedor no puede ser obligado a recibir pagos parciales, ni el deudor a hacerlos. 104 Art. 1954 C: La solidaridad estipulada no da a la obligacin el carcter de indivisible, ni la indivisibilidad de la obligacin la hace solidaria.

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3.8.- Obligaciones unilaterales y bilaterales (recprocas).

La distincin entre contratos y obligaciones unilaterales y bilaterales se asienta en que en los primeros solo se constituyen obligaciones a cargo de una de las partes, por ejemplo, las obligaciones que se derivan del depsito gratuito, el prstamo de dinero (mutuo), la donacin, etc105. Diferente es la situacin de las obligaciones bilaterales, conocidas como recprocas o sinalagmticas, en las que se establecen obligaciones para las dos partes, de forma que ambas obligaciones son contrapartida o causa de la otra, como el clsico ejemplo de la compraventa que crea la obligacin del vendedor de entregar la cosa y la del comparador de pagar el precio; tambin el depsito oneroso, en el que a las obligaciones del depositario recin descritas, se le agrega la obligacin del depositante de pagarle los honorarios de aqul. Dentro de este segundo grupo (de obligaciones recprocas) el jurista DEZ-PICAZO nos explica que se distinguen las obligaciones aequales o inaequales. En las aequales las obligaciones se caracterizan por su reciprocidad, tal es el caso de la misma compraventa en las que ambas obligaciones del vendedor y el comprador estn clara y previamente

determinadas; y en las inaequales llamadas bilaterales imperfectas o ex post facto como el depsito y el comodato en los que se determina la obligacin principal del depositario y el comodatario de restituir la cosa, pero no pueden previamente determinarse las obligaciones del depositante o del comodante con respecto a indemnizar los gastos sino ex post facto (despus del hecho)106. El ejemplo clsico de estas obligaciones lo encontramos en los contratos bilaterales imperfectos que surgen de contratos originalmente unilaterales (en los que solo una parte se obliga), pero por cuestiones circunstanciales luego se transforman en bilaterales, como es el caso del mandato y el depsito gratuitos, que son contratos son unilaterales pues la carga obligatoria recae solamente sobre una de las partes: el
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En el depsito el nico obligado es el depositario que debe guardar, custodiar y devolver la cosa objeto del contrato de deposito; en el prstamo de dinero solo mutuario tiene el deber de devolver el dinero y los intereses en su caso; por ltimo, en la donacin nicamente sobre el donante pesa la obligacin de entregar el bien. 106 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 149.

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mandatario y el depositario respectivamente; pero, devienen en bilaterales si el mandante y el depositante, tuviesen que retribuir a aquellos los gastos en hubieren incurridos por ejecutar el mandato o conservar la cosa depositada (arts. 3337.2 y 3486 C)107.

Salvo pacto en contrario, en las obligaciones recprocas, el cumplimiento de ambas prestaciones debe ser simultneo, claro que si una de las partes quiere cumplir antes de la otra, perfectamente lo puede hacer, pero ninguna puede exigir que la otra realice su prestacin sin realizar u ofrecer la realizacin de la suya 108; hace eco de este postulado el art. 1859 C:
En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente lo que le incumbe. Desde que uno de los obligados cumple, empieza la mora para el otro.

De esta idea surge la llamada excepcin de falta de cumplimiento exceptio non adimpleti contractus, que fundada en la regla de la ejecucin paralela de las obligaciones, cualquiera de los contratantes puede rehusarse a cumplir con su prestacin mientras el otro no efecte la suya. Nuestro Cdigo civil no le dedica a esta clase de obligaciones un apartado especial, sino que hace alusin a estas prestaciones recprocas en varias normas dispersas, entre la cuales, el profesor GUZMN GARCA nos cita las siguientes: 2593 C: El vendedor no est obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le hubiese pagado el precio. Art. 2594 C: Tampoco est obligado a entregar la cosa, cuando hubiere concedido un trmino para el pago, si despus de la venta, el comprador se halla en estado de insolvencia, salvo si afianzare de pagar en el plazo convenido 109.

Art. 3337 C: El mandante est obligado: 2 A reconocerle los gastos razonables causados en la ejecucin del mandato. Art. 3486 C: El deponente est obligado a indemnizar al depositario de todos los gastos que haya hecho en la conservacin del depsito y de los perjuicios que por l haya sufrido. 108 M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de, op. cit., nota 1, p. 104. 109 J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 71.

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Tambin existe la excepcin llamada de falta de cumplimiento regular: exceptio non rite adimpleti contractus oponible a la contraparte que cumple de forma parcial o defectuosa. El demandante entonces no puede obtener el cumplimiento del demandado de forma ntegra, sino con una reduccin correspondiente a lo defectuosamente realizado (Sentencia de 27 de marzo de 1991 y 8 de junio de 1996 del Tribunal Supremo espaol)110.

3.8.1.- Resolucin de las obligaciones recprocas.

El incumplimiento de una de las partes en estas obligaciones bilaterales es causa de resolucin, incluso aunque expresamente no se haya contemplado es causal, es decir, de forma implcita se supone este motivo de resolucin del contrato o de la obligacin. As, el art. 1885 especifica que:
La condicin resolutoria va siempre implcita en los contrato s bilaterales para el caso de que uno de los contrayentes no cumpliere su obligacin. En este caso, el contrato no se resuelve de pleno derecho. La parte respecto de la cual no se ha ejecutado la obligacin, tiene la eleccin, o de obligar a la otra a la ejecucin del contrato, si es posible, o de pedir su resolucin adems del pago de los daos y perjuicios en ambos casos.

L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 151.

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III UNIDAD: CIRCUNSTANCIAS OBLIGATORIA.

GARANTAS

DE

LA

RELACIN

1.- El tiempo en la relacin obligatoria.

Indudablemente el tiempo desempea un importante rol dentro de la relacin obligatoria y su cumplimiento que incide en la misma desde una doble dimensin; con respecto a la relacin obligatoria, determina el lapso cronolgico dentro del cual la misma subsiste (el momento inicial y final del vnculo jurdico), por ejemplo un contrato de arriendo que tiene un duracin de 4 aos que comienza tal da y termina en tal fecha; por otra parte, hace referencia al momento del cumplimiento de la obligacin, as, siguiendo con el ejemplo, el canon de arriendo se debe pagar por da, semanalmente, mensualmente, trimestralmente, etc. De manera que, se distingue dentro cumplimiento de la obligacin, entre las prestacin instantneas o de tracto nico (como la compraventa manual en la que simultneamente se intercambian bienes y dinero o la cancelacin de una deuda mediante un solo pago), y las prestaciones de cumplimiento duradero o de tracto sucesivo, que a su vez se subclasifican en continuas, como la obligacin del arrendador de mantener al arrendatario dentro del inmueble, y las intermitentes,

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como el pago del canon, segn se explic en el anterior ejemplo del arrendamiento o la obligacin derivada del contrato de suministros peridicos.

Ambas clases de obligaciones (las instantneas y las duraderas) enfrentan distintos dilemas, como el de la necesidad de determinar de forma convencional o legal el plazo de duracin de las obligaciones de tracto sucesivo. Si no se puede determinar un lmite en la duracin, la jurisprudencia espaola admite la resolucin unilateral, pues en principio, es contrario a la libertad estar obligado indefinidamente111.

1.1.- El tiempo en el cumplimiento de la obligacin.

Los sujetos de la relacin obligatoria (acreedor y deudor), tienen un inters contrapuesto en el tema del transcurso del tiempo, por lo general, al acreedor le conviene el menor lapso posible en el cumplimiento de la prestacin, mientras que el deudor trata de ampliarlo lo ms que se pueda.

En el tema del tiempo del cumplimiento de la obligacin, se nota el principio ya antes citado de favor debitoris, a travs del cual se pretende suavizar la situacin del deudor, por eso en caso de dudas, debe entenderse que la persona se obliga en las condiciones menos onerosas para ella.

1.1.1.- El plazo como beneficio.

Al estar previa y claramente definido el plazo del cumplimiento de la obligacin, ste beneficia a las partes activa (acreedor) y pasiva (deudor) de la relacin obligatoria, en el sentido que ni el acreedor puede exigir su cumplimiento antes de la llegada del trmino, ni el deudor puede pagar anticipadamente salvo pacto en contrario112. As se desprende del art. 1899 C: Siempre que en las
Sentencia del Tribunal Supremo espaol de 14 de febrero de 1973 citada por L. DEZPICAZO y A. GULLN, op. ult. cit, p. 153. 112 bidem, p. 154.
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obligaciones se designe un plazo, se presume establecido en beneficio del acreedor y del deudor, a no ser que al tenor de aquellas o de otras circunstancias, resultare haber puesto a favor del uno o del otro. El pago no podr hacerse antes del plazo, sino de comn acuerdo.

Si el plazo se halla establecido a favor de una de las partes, la favorecida puede anticipar el pago; si es el acreedor el beneficiado, puede exigir el cumplimiento de la obligacin de forma anticipada; y si est establecido en pro de deudor, puede exigirle al acreedor que reciba anticipadamente la prestacin, y si se niega incurre en la mora del acreedor 113.

1.1.2.- El error del deudor (solvens) sobre el plazo.

Si el pago anticipado cumple con los requisitos expresados, surte todos sus efectos jurdicos y extingue la obligacin, por eso el prrafo primero del art. 1898 C dice: Lo que anticipadamente se hubiere pagado en las obligaciones a plazo, no se podr repetir. Esta prohibicin de devolver lo pagado, persiste an en el caso de que se pague por error, es decir, que el deudor errneamente crea que la obligacin se encuentra vencida cuando en realidad no lo est; y solamente tendr derecho al pago de los interese, segn el prrafo segundo del mismo precepto 1898 C: Si el que pag, ignoraba cuando lo hizo, la existencia del plazo, tendr derecho de reclamar del acreedor los intereses o los frutos que ste hubiere percibido de la cosa; la justificacin de esta regla nos la proporciona el jurista GUZMN GARCA: el solvens [deudor] que paga antes del vencimiento del tiempo para hacerlo, procura al accipiens [acreedor], una ventaja econmica que en principio no le corresponde en ese tiempo, ventaja que en el patrimonio de aqul debe ser compensada a travs de la facultad de exigir la entrega de los <<intereses o frutos>>114.

J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 147. 114 J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 147.

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1.1.3.- El plazo establecido por la autoridad judicial.

Adems del plazo convencional, la fijacin del trmino para el cumplimiento de la obligacin puede ser deducida de las circunstancias de la obligacin y fijada por la autoridad judicial. Si la obligacin no sealare el plazo, debe ejecutarse inmediatamente, pero si de su naturaleza y circunstancias se dedujere que ha sido concedido al deudor o cuando explcitamente haya quedado a voluntad del deudor (es decir pagar cuando quiera), en realidad existe una ausencia del plazo y ste ser fijado por el juez; tambin el judicial lo determinar cuando por estar concebido en trminos vagos y oscuros las partes no se han puesto de acuerdo con respecto a su duracin (art. 1900 C).

1.1.4.- Supuestos legales de prdida del beneficio del plazo.

A veces, pese a estar explcitamente configurado el plazo, la ley faculta al acreedor para darlo terminado por anticipado cuando concurran ciertas causales que estn contenidas en el art. 1901 C:
Perder el deudor todo derecho a utilizar el plazo: 1 Cuando, despus de contrada la obligacin, resulta insolvente, salvo que garantice la deuda. 2 Cuando no otorgue al acreedor las garantas a que estuviere comprometido. 3 Cuando por actos propios hubiere disminuido aquellas garantas despus de establecidas, y cuando por caso fortuito o fuerza mayor desaparecieren, a menos que sean inmediatamente sustituidas por otras nuevas e igualmente seguras. En el contrato de mutuo a inters, lo perder por el hecho de no pagar los intereses convenidos, una vez que para tal efecto fuere reconvenido.

2.- El lugar de la obligacin.

El lugar de la obligacin tiene una doble connotacin desde un punto de vista prctico y procesal; prctico, porque especificar el marco territorial dentro del

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cual la obligacin debe cumplirse afecta tanto al acreedor como al deudor en el orden de transportar la cosa que se deba entregar; el desplazamiento que debe efectuar quien va a realizar o recibir la prestacin de hacer (un reconocimiento mdico, dar un concierto); desde la ptica procesalista, la trascendencia de lugar de la obligacin obedece a efectos de determinar la competencia del juez o tribunal que deba conocer los litigios derivados del incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la obligacin115.

El tema del lugar donde deba cumplirse la obligacin est explcitamente regulado por el Cdigo de procedimiento civil, que escapa a la materia sustantiva de esta clase. No obstante, vamos a destacar la somera regulacin que sobre el tema encontramos en nuestro Cdigo civil.

As, para determinar el lugar del cumplimiento de la prestacin en primer trmino el art. 2030 C resalta que El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin. Sino se ha designado el lugar y se trata de un cuerpo cierto, el art. 2031 estipula que: Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin. Pero si la prestacin consiste una conducta distinta de la de dar (como la prestacin de hacer o no hacer) el pago se har en el domicilio del deudor (parte in fine del art. 2031 C). Se nota ac otra expresin del principio de favor debitoris. Si entre en lapso comprendido entre la celebracin del contrato y el pago, una de las partes cambiare de domicilio, se considerar el anterior como vlido para determinar el lugar del cumplimiento de la obligacin, salvo pacto en contrario (art. 2032 C). Si no se ha fijado el lugar del cumplimiento de la obligacin y la regla general especifica, como ya hemos sealado, que se efectuar en el domicilio del deudor y si este se muda, entonces deber indemnizar al acreedor por los gastos que haga por esta causa (art. 2033 C).

J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 pp. 142-143.

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3.- La relacin obligatoria condicional. El art. 1878 C establece que La obligacin es condicional cuando su existencia o resolucin dependa de un acontecimiento futuro e incierto. De la redaccin de este artculo se desprende que la condicin se caracteriza por la futuridad e incertidumbre116, pero otros autores nos advierten que hablar de que un acontecimiento es futuro e incierto es redundante, y bastara con decir que el suceso sea incierto, porque si el acontecimiento es pasado o presente, podr ser desconocido por el sujeto, pero no incierto, entonces, la incertidumbre por s misma ya implica futuridad117. Pero, en otras legislaciones como la francesa y la espaola, consideran como inciertos a los acontecimientos futuros: no se sabe si el evento se realizar o no (incertidumbre objetiva) y a los acontecimientos pasados: no se sabe si se realiz o no (incertidumbre subjetiva) 118. Creemos que esta ltima postura es la ms adecuada sobre todo si nos atenemos a lo dice el Diccionario a la Real academia espaola de la lengua con respecto al adjetivo incierto: 1- No cierto, no verdadero; 2- Inconstante, no seguro, no fijo; 3Desconocido, no sabido, ignorado119. Por lo tanto, a la redaccin del nuestro art. 1878 C que, como hemos visto, define a las obligaciones condicionales como aquellas que dependen de un acontecimiento futuro e incierto, nosotros debemos agregarle o de un acontecimiento pasado que los sujetos ignoren.

La condicin pactada en un contrato puede referirse a toda la relacin obligatoria (compraventa condicional, arrendamiento condicional) o a un determinado crdito dentro de la obligacin120; ejemplo de este ltimo caso, te vendo una propiedad inmueble por tal precio, pero si dentro de plazo de dos aos
IVAN ESCOBAR FORNOS, Derecho de, op. cit., nota 8, p. 155. M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. I: Introduccin y parte general, 15 edic., Bosch, Barcelona, 2002, p. 711. 118 Art. 1113 del Cdigo civil espaol: Ser exigible desde luego toda obligacin cuyo cumplimiento no dependa de un suceso futuro e incierto, o de un suceso pasado, que los interesados ignoren. 119 Diccionario de la Lengua espaola RAE, 22 edic., Espasa Calpe, Madrid, Espaa, 2001, p. 1260. 120 A. VON TUHR, Tratado de las obligaciones, trad. de W. ROCES, t. II, reimpresin de la 1 edic., Reus, Madrid, 1999, n 83, p. 213.
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se construye una carretera adyacente a la propiedad, el precio del terreno aumentara un tanto por ciento.

3.1.- Clases de obligaciones condicionales.

Nuestro Cdigo civil establece varias clasificaciones de esta clase de obligaciones: suspensivas, resolutorias, potestativas, casuales y mixtas.

3.1.1.- Suspensivas y resolutorias. De conformidad con el art. 1878 inciso 2, Es suspensiva la condicin que hace depender la obligacin de un acontecimiento futuro e incierto. Es decir, es suspensiva aquella obligacin cuya produccin de efectos depende de un acontecimiento futuro e incierto, por ejemplo, te entrego en arriendo un inmueble si te aumentan tu sueldo. La redaccin de este precepto no es del todo acertada, porque no es que la existencia de la obligacin dependa de la condicin, sino que son sus efectos los que dependen de que se cumpla la condicin 121. En el ejemplo expuesto, el contrato de arrendamiento ya existe, el vnculo jurdico obligacional que se deriva de l ya ha surgido, pero su cumplimiento se aplaza hasta que se materialice la condicin, en este caso, que le aumenten el salario al arrendatario o inquilino. Como dice los juristas DEZ-PICAZO y GULLN BALLESTEROS en la condicin suspensiva el contrato existe desde luego, pero permanece en suspenso su eficacia122 Por lo tanto, la condicin suspensiva es aquella cuyos efectos o cumplimiento dependen de un acontecimiento futuro e incierto.

Por eso es ms acertada la redaccin en el Cdigo espaol que recordemos dice: Ser exigible desde luego toda obligacin cuyo cumplimiento no dependa de un suceso futuro e incierto. 122 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 95.

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Si en la condicin suspensiva el inicio de la produccin de efectos dependen de un acontecimiento futuro e incierto, en la condicin resolutoria, por el contrario, la cesacin de efectos del negocio estn en funcin del acontecimiento futuro e incierto, por ejemplo, te concedo una pensin alimenticia hasta que consigas un trabajo; aqu, los efectos de la obligacin (entregar la pensin alimenticia) cesan cuando el beneficiario consiga un trabajo. El art. 1878 inciso 3 refirindose a las condiciones resolutorias seala: Es resolutoria cuando verificndose repone la cosas en el estado que tenan, como si la obligacin no se hubiere contrado.

Cabe destacar que se prohbe las condiciones puramente potestativas que dependen del deudor o del disponente del derecho (ex parte debitoris), por ejemplo, te vendo mi caballo si quiero; en este sentido el art. 1881 C dice: La obligacin contrada bajo una condicin que la hace depender de la pura voluntad de aquel que se ha obligado, es nula 123. Por el contrario, son permitidas las obligaciones puramente potestativas que dependen del acreedor o adquiriente del derecho (ex parte creditoris), por ejemplo, la venta a prueba o al gusto, te vendo tantas garrafas de vino o aceite de oliva si te gusta (art. 2581.2 C) 124..

3.1.2.- Las condiciones potestativas, casuales y mixtas.

La condicin es potestativa cuando consiste en un hecho dependiente de la voluntad de uno de los sujetos del negocio jurdico; as, el art. 1879.2 C establece: Es potestativa cuando depende de la voluntad de una de las partes; por
Art. 2438 C: la validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes. Situacin bastante lgica, porque, de lo contrario, dejado su cumplimiento al arbitrio de uno de los contratantes, el contrato no le obligara realmente, ya que su cumplimiento o no dependera de que quisiese o no el obligado, y esto no es obligacin, que implica verse constreido a cumplir, quirase o no. 124 De igual manera el art. 2675 C estipula, Venta a satisfaccin del comprador, es la que se hace con la clusula de no haber venta, o de quedar desecha la venta, si la cosa vendida no agradase al comprador. En este caso la venta a satisfaccin, se reputa hecha bajo condicin suspensiva hasta que el comprador declare expresa o tcitamente que la cosa le agrada (art. 2686 C).
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ejemplo, te dono la finca tal si te trasladas a vivir permanentemente ah. Es condicin casual aquella condicin cuyo cumplimiento depende de la voluntad de una tercera persona o de elementos azarosos; por ejemplo, te vendo mi finca de caf si la cosecha es pobre (elemento azaroso) o te vendo la referida finca si mi hija se casa. Y es mixta la condicin que depende en al mismo tiempo de la voluntad de una de las partes de la relacin obligatoria y de la voluntad de un tercero o del azar. As, si te casas con Mara te dono tal propiedad.

3.2.- La situacin jurdica del contrato condicional.

Un elemento distintivo de las obligaciones condicionales es que existe una situacin de pendencia que origina una indeterminacin transitoria de derechos y obligaciones que pueden nacer125; de manera que nos encontramos con un acreedor y un deudor condicional, cuya situacin jurdica est sujeta a la tutela dispensada por el Cdigo civil y esta proteccin tiene las siguientes manifestaciones:

1 El sujeto activo condicional (acreedor) puede ejercer todas las acciones correspondientes para la proteccin de su derecho (art. 1891 C) 126; por ejemplo, si A es el acreedor condicional de una donacin de un bien inmueble, puede anotar preventivamente el contrato el registro de la propiedad, para que cualquier futuro comprador se atenga a tales circunstancias.

L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 96. 126 Art. 1891 C: El acreedor puede antes del cumplimiento de la condicin, ejecutar todos los actos que tiendan a conservar sus derechos. Un ejemplo lo encontr amos en el art. 2680.1 C: Mientras pendiese la condicin, ni el vendedor tiene la obligacin de entregar la cosa vendida, ni el comprador de pagar el precio, y solo tendr derecho para exigir las medidas conservativas.

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2 Estos derechos eventuales son transmisibles inter vivos o mortis causa127 y embargables; pero los sujetos que adquieran tales derechos estn sometidos al evento condicionante.

3 El deudor condicional no pierde su poder de disposicin, pero como su titularidad se haya sujeta al evento condicionante, los adquirientes sern afectados si tal suceso acaece o sucede. Por ejemplo, A promete donar a B una casa cuando ste ltimo se case, mientras la condicin est pendiente, A arrienda la propiedad a C, bajo estas circunstancias si B contrae nupcias, C deber abandonar la propiedad.

4 Mientras la condicin est pendiente, no se puede exigir el cumplimiento de la obligacin, en este sentido sentencia el art. 1892.1 C: No puede exigirs e el cumplimiento de la obligacin condicional, sino verificada la condicin totalmente. Como consecuencia de lo anterior, el deudor no est obligado a cumplir y si lo hace puede repetir lo pagado, por ejemplo, te presto 10 mil crdobas si ganas un juicio de indemnizacin, y antes de la sentencia entrego el dinero, existe en este caso un pago de lo no debido y se puede pedir la devolucin, pero si se cumple la condicin con posterioridad al pago, ya no cabe repetir lo pagado (art. 1892.2 C)128.

3.3.- Retroactividad de la condicin. El art. 1890 dice Cumplida la condicin, se retrotrae al da en que la obligacin ha sido contrada. Esto significa que el titular de la expectativa se convierte en dueo del derecho perfeccionado desde el da de la suscripcin del
Art. 1895 C: El derecho del acre edor que falleciere en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se transmite a sus herederos, y lo mismo sucede con la obligacin del deudor. Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias ni a las donaciones entre vivos. Ver tambin art. 1890 parte in fine. 128 Art. 1892.2 C: Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido. IVAN ESCOBAR FORNOS, Derecho de, op. cit., nota 8, p. 164.
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contrato, de ah que los actos de disposicin que haya realizado durante el intervalo entre la celebracin del negocio y el cumplimiento de la condicin se confirman; por ejemplo, A promete donar a B un inmueble si se grada de mdico y B vende su derecho eventual a C; cuando B se gradu de mdico, solo la retroactividad puede justificar la transmisin de B hacia C. Pero si la condicin es incumplida, porque su cumplimiento se torna imposible (B se muere antes de recibirse de doctor en medicina) o por que existe un plazo que expira sin el cumplimiento, cualquier enajenacin quedara resuelta.

3.4.- Cumplimiento e incumplimiento de las condiciones suspensivas y resolutorias.

El cumplimiento de la condicin suspensiva origina el nacimiento del derecho y la correspondiente obligacin, de manera que el acreedor puede demandar el cumplimiento de la obligacin. En caso de incumplimiento, no logra consolidarse el derecho del acreedor, se frustra la expectativa y como consecuencia se pierden las medidas conservativas que el acreedor hubiese solicitado; puede el acreedor repetir lo pagado pendiente la condicin; las enajenaciones hechas por el deudor se consolidan, y las transmisiones hechas por el acreedor se resuelven, segn se ha explicado.

Cuando se efecta la condicin resolutoria se pone fin a la relacin obligatoria, por ejemplo, se arrienda una habitacin mientras no se adquiera ninguna mascota, desde que el arrendatario compre un animal, cesa el vnculo obligacional. Sobre esto dice el art. 1883 C: La condicin resolutoria no suspende la ejecucin de la obligacin. Cumplida la condicin resolutoria deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin.

4.- El trmino.

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A travs del trmino los contratantes limitan la eficacia del negocio de manera que los efectos del convenio se producen a partir de cierto momento o finalizan en un momento temporal. El trmino entonces es un acontecimiento futuro y cierto del cual dependen la exigibilidad o extincin de la obligacin. As, si contratamos un arriendo por cuatro aos, empezar a surtir efecto a partir del tal fecha, y finalizar en un trmino preciso despus de cuatro aos de iniciado. El trmino puede designarse en una fecha determinada (el 22 de enero del ao tal) o por la fijacin de un evento que necesariamente tiene que acaecer pero no se sabe cundo, por ejemplo, <<cuando fallezca mi ta abuela, te vendo la casa que ella habita>>.

El trmino esencial hace referencia al momento preciso en el cual la obligacin debe consumarse, porque de lo contrario, la prestacin ejecutada despus del trmino no satisface el inters que aquel negocio estaba llamado a producir, como el traje para una boda que se entrega despus de la fecha del enlace matrimonial. En estos casos, cumplir la prestacin con posterioridad equivale a un autntico incumplimiento129.

5.- El modo.

Se llama modo, carga o gravamen a la obligacin accesoria que puede imponerse al beneficiario, en los negocios a ttulo gratuito (testamento o donacin). Es pues, el modo, un lmite a la liberalidad o gravamen que pesa sobre ella; por ejemplo, A le transmite todos sus bienes a B por medio de una donacin (universal) o por medio de un testamento (lo instituye como heredero universal) pero ambos negocios jurdicos tienen un modo, carga o gravamen que consiste, por ejemplo, en el pago de una pensin vitalicia para un ahijado.

6.- Las garantas de la obligacin.

L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 100.

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Ya se ha expuesto que la responsabilidad patrimonial universal del deudor es referida en el art. Art. 2335 C que dice: Todos los bienes que constituyen el patrimonio de una persona, responden al pago de sus deudas. Pues bien, con el propsito de reforzar el derecho del acreedor, la doctrina ha elaborado la teora de las garantas de la obligacin, que consisten en un nuevo derecho subjetivo o una nueva facultad que se une al derecho de crdito para proporcionarle mayor seguridad jurdica al acreedor.

6.1.- Clases de garantas.

Las garantas pueden ser establecidas por la ley (accin revocatoria o pauliana (arts. 2226 C y ss); o acordadas por las partes: a travs de una garanta real que conceden al acreedor el poder de dirigirse contra cosas concretas y especficas (prenda cuando recae sobre un bien mueble e hipoteca cuando se constituye sobre un bien inmueble), para que, en caso de incumplimiento de la deuda, el acreedor pueda subastar, en un procedimiento judicial, el bien prendado o hipotecado y procure as, la satisfaccin de su crdito; dentro de las garantas reales, tambin cabe que el acreedor garantice el cumplimiento de la obligacin con los frutos que pueda producir un bien inmueble (anticresis). Existen tambin garantas personales, tcnicamente conocida como fianza, mediante las cuales se faculta al acreedor para dirigirse en contra un tercero para asegurar la satisfaccin de su inters. Otra modalidad de garanta consiste en la realizacin de ciertas prestaciones o facultades adicionales como, clusula penal, arras y el derecho de retencin.

Como caractersticas generales de las garantas destacamos su carcter de accesoriedad, en el sentido de que se subordinan al crdito garantizado, y

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dependen del l en cuanto su existencia y subsistencia 130. Esto implica que la nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la clusula penal, pero no a la inversa: la nulidad de la pena convencional no presupone la nulidad de la prestacin principal (art. 1986 C) 131.

Mientras las garantas reales y las personales, son materia regulada por el Derecho de contratos, el resto ser objeto de nuestro estudio en esta rama de Derecho de obligaciones.

6.1.1.- Clusula penal.

Es una sancin o pena convencional, que suele consistir en el pago de una suma de dinero que tiene que satisfacer el deudor o un tercero como castigo por el incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la obligacin; conviene aclarar que esta obligacin penal no sustituye a la obligacin principal sino que se yuxtapone a ella; por ejemplo, a un contratista se le puede establecer una clusula penal consistente en el pago de cierta cantidad de dinero por cada da de retraso en la entrega de la obra que se oblig a edificar. Como hemos dicho, esta sancin convencional no necesariamente tiene que estar configurada por la entrega de una cantidad en metlico, bien podra ser cualquier otro tipo de castigo, como en la venta a plazo cuando las partes acuerdan que dejando de pagar una, dos o ciertas cuotas, el contrato se resuelve y al comprador se le impone la pena de perder los plazos ya abonados.

El nombre de clusula penal se deriva precisamente por ser acordada entre las partes ora en el mismo contrato, en el que consta la obligacin principal, ora en

L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, op. ult. cit., p. 159. Art. 1986 C: La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal. Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto por falta de consentimiento de dicha persona. Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.
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otro negocio separado, siempre que se pacte antes del vencimiento de la prestacin principal.

Cierto sector doctrinal considera a la clusula penal como sustitutiva de la indemnizacin de daos y perjuicios y abono de intereses por responsabilidad civil contractual contenida en el art. 1860 C, es decir, no se podra exigir ambas figuras de forma simultnea porque sera como recibir dos resarcimientos por un mismo perjuicio, lo que ocasionara un enriquecimiento ilcito, porque en el Derecho de daos debe existir una estricta equivalencia entre el dao y su reparacin. Sin embargo, no se debe generalizar y se debe analizar caso por caso y sujetarse a lo acordado por las partes, porque si el monto de la pena convencional no es suficiente para reparar el dao, se puede completar el quantum reparatorio con la indemnizacin de daos y perjuicios, si as lo hubiesen acordado las partes (art. 1999 C)132.

La definicin de la clusula penal la encontramos en el art. 1985 de nuestro Cdigo civil: La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin.

6.1.1.1.- Clases de clusula penal.

No siempre las clusulas penales tienen un origen contractual, a veces, son impuestas por la ley, por ejemplo, en caso de retraso en el pago de las pensiones alimenticias, la ley recarga esta obligacin con una penalidad equivalente a un cinco por ciento por cada mes133.

Art. 1999 C: No podr pedirse a la vez la pena y la i ndemnizacin de perjuicios, a menos, de haberse estipulado as expresamente; pero siempre estar al arbitrio de acreedor pedir la indemnizacin. 133 J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 80. Art. 15 de la Ley 143, Ley de alimentos: El crdito alimenticio podr afectar cualquier ingreso que perciba el alimentante; el atraso en el pago de las pensiones alimenticias sin justa causa, ser penado con el pago de un 5% por cada mes de retraso. El juez resolver que e pague o no, en base a la equi dad.

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No obstante esta clusula penal establecida por la ley tiene un carcter excepcional porque es ms usada en el mbito convencional.

De cualquier manera, en ambos tipo de penas (legales y convencionales), estamos siempre ante una figura de garanta en la que existe una obligacin principal cuyo cumplimiento se refuerza con la amenaza de la pena; en caso de incumplimiento, surge una obligacin accesoria configurada por la ejecucin de la prestacin en la que la pena consista 134.

6.1.1.2.- Reglas relativas a la clusula penal.

Conviene destacar que la aplicacin de esta clase de pena convencional se da aun en el supuesto de que por razones debidamente justificadas el deudor haya incumplido (art 1987 C)135. No hay que entender esto como un pacto para excluir el caso fortuito o la fuerza mayor como eximentes de responsabilidad civil porque sino entrara en contradiccin con el art. 2000136.

Basta el incumplimiento de la obligacin para que surja el deber de satisfacer la prestacin contenida en la clusula penal; es decir, el acreedor no est obligado a demostrar la existencia de perjuicios ni el deudor puede evadir el

M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de, op. cit., nota 1, p. 263. Art. 1987 C: Incurre en la pena estipulada, el deudor que no cumple la obligacin en tiempo convenido, aunque por justas causas no hubiere podido verificarlo. 136 Para entender el sentido del art. 1987 C citamos al jurista BUSTAMENTE ALSINA, quien comentando el art 688 del C argentino (modelo de nuestro art. 1987 C) dice: Podra pensarse por ello que se ponen a cargo del deudor todos los riesgos, inclusive el caso fortuito o fuerza mayor [] Sin embargo, no es as. Ante la circunstancial redaccin del artculo prevalecen los principios generales que rigen la responsabilidad civil. El Cdigo se ha limitado a consignar una aplicacin particular de un principio fundamental en materia de obligaciones, segn el cual no bastan simples dificultades para justificar los casos de retardo o incumplimiento. Si las dificultades configurasen casos de fuerza mayor, la excusa sera admisible. J. BUSTAMANTE ALSINA, Teora general de la responsabilidad civil, 9 edic., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Argentina, 1997, n 472 y 473, pp. 207-208.
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cumplimiento de esta garanta probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno (art. 1988 C)137.

Salvo pacto en contrario, la clusula penal no es una obligacin alternativa en el sentido de que el deudor puede eludir el cumplimiento de la obligacin original, pagando la pena (art. 1990) 138. Esta posibilidad de eludir la prestacin principal satisfaciendo la pena, hace surgir la pena de arrepentimiento o multa penitencial, y es, en esencia, una obligacin facultativa con clusula de sustitucin139.

Mientras el deudor no est en situacin de mora, el acreedor solo puede demandar el cumplimiento de la obligacin principal, pero no el de la pena convencional. Y una vez que incurre el sujeto pasivo en mora, el acreedor no puede pedir a la vez el cumplimiento de la obligacin principal y el pago de la pena, sino cualquiera de las dos cosas, salvo que se haya pactado la pena por el simple retrazo o que se haya acordado que, por el pago de la pena, no se entiende extinguida la obligacin principal (arts. 1991, 1993 C)140.

Existe una limitacin referida al quantum de la pena convencional en el sentido que cuando slo se reclama la pena, sta no puede exceder al valor o cuanta de la obligacin principal. Y en los casos en que se puedan reclamar

Art. 1988 C: Para pedir la pena, el acreedor no est obligado a probar que ha sufrido perjuicios, ni el deudor podr eximirse de satisfacerla, probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno. 138 Art. 1990 C: El deudor no podr eximirse de cumplir la obligacin, pagando la pena, sino en el caso en que expresamente se hubiere reservado este derecho. 139 Sentencia del Tribunal Supremo espaol de 21 de febrero de 1969. Citada por L. DEZPICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil , vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 160. 140 Art. 1991 C: Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio, a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que, por el pago de la pena, no se entiende extinguida la obligacin principal. Art. 1993 C: Sea que la obligacin principal contenga o no plazo en que deba cumplirse, no incurre en la pena, sino cuando el obligado a entregar, o tomar o hacer, ha incurrido en mora.

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conjuntamente ambas prestaciones, la pena no puede exceder la cuarta parte de la obligacin principal (art. 2002 C).

Si por caso fortuito o fuerza mayor, es decir, sin culpa del deudor, se extingue la obligacin principal, se extingue tambin la clusula penal (art. 2000 C). Esto no es ms que una consecuencia de que lo accesorio sigue a lo principal, por eso si la obligacin fuere cumplida en parte, la pena se modificar en la misma proporcin (art. 2003 C).

6.1.2.- Las arras.

El contrato de compraventa se perfecciona cuando las partes hayan convenido el precio y la cosa objeto del contrato aunque ninguno de ellos se haya entregado (art. 2540 C). Entonces, antes del intercambio de cosa y precio, se puede dar un adelanto o una seal como muestra o garanta de que algo se va a llevar a cabo. Pues este adelanto o seal es tcnicamente conocido como arras. Normalmente lo que se anticipa en concepto de arras va a cuenta del precio. El art. 2557 C establece que Si hubieren mediado arras o seal en el contrato de compra y venta, podr rescindirse el contrato, allanndose el comprador a perderlas, o el vendedor a devolverlas duplicadas.

El art. 361 del Cdigo de comercio presupone que la entrega de una suma de dinero en concepto de arras se reputar siempre dadas a cuenta del precio y en prueba de la ratificacin del contrato, salvo pacto en contrario.

Cuando se produce la resolucin del contrato por falta de pago del precio, el vendedor tiene la opcin de retenerlas o exigir su entrega al comprador dobladas, es decir, con el cien por cien ms de su valor. Por su parte, el comprador tiene derecho a exigir la devolucin de la parte del precio que ya haba adelantado (art. 2664 C).

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6.1.3.- El derecho de retencin.

Se llama derecho de retencin al derecho que la ley concede a ciertos acreedores de retener la cosa del deudor, hasta que le sean satisfechos los crditos relacionados con la cosa misma, como los gastos hechos por el acreedor destinados a la conservacin o mejoramiento del bien.

Nuestro legislacin civil no nos proporciona un concepto explcito de derecho de retencin, sino que sta figura jurdica est diseminada en ese cuerpo de leyes de forma casustica; por ejemplo, citamos los siguientes casos: el art. 1542 C le permite al usufructuario retener el bien usufructuado por los gastos en que haya incurrido y que no hayan sido reintegrados; el acreedor anticresista tambin puede ejercer el derecho de retencin, de acuerdo al art. 3906.1 C y consiste en el derecho que tiene el acreedor de retener el bien hasta que la deuda sea pagada ntegramente, incluyendo capital y e intereses; el depositario en caso de no recibir el pago de sus honorarios, puede retener la cosa objeto del depsito, pero no puede retenerla por los perjuicios sufridos (art. 3487 C); segn el art. 2593 C: El vendedor no est obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le hubiere pagado el precio. Tampoco el vendedor est obligado a entregar la cosa si existiendo un plazo para el pago de la cosa, el comprador cae en estado de insolvencia, excepto si rindiese garanta (art. 2594 C); tambin el arrendador goza del privilegio para el asegurar el pago de la renta y dems cargas del arrendamiento, sobre los muebles y utensilios del arrendatario existentes dentro de la cosa o sobre los frutos de la cosecha si el predio fuere rstico (art. 2835 C).

Hay que destacar que en todos los casos de derecho de retencin, el acreedor que retiene la cosa del deudor, carece de facultad de disposicin sobre la misma, de manera que se restringe su derecho a una simple sujecin de la cosa.

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6.1.4.- La fianza. El art. 3653 C define a la finaza e n los siguientes trminos, La fianza es una obligacin accesoria en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no cumple.

6.1.5.- La hipoteca. El art. 3771 C define a la hipoteca as: La hipoteca es un derecho constituido sobre los inmuebles o derechos reales del deudor o de un tercero en beneficio del acreedor para asegurar sobre los mismos el cumplimiento de la obligacin.

6.1.6.- La prenda. El art. la define de la siguiente manera 3728 C: El deudor puede asegurar el cumplimiento de su obligacin entregando al acreedor o quien lo represente, algn objeto mueble para que sirva de garanta. Esto es lo que se denomina prenda.

6.1.7.- La anticresis. El art. 3899 C, define a la anticresis como un contrato por el q ue se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos.

6.1.8.- La accin revocatoria o pauliana (remisin).

Esta figura jurdica, que a diferencia de las otras garantas no nace de la conjuncin de voluntades (contrato), sino que es impuesta por la ley, ser objeto de estudio en un apartado posterior referente a la proteccin del crdito.

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IV UNIDAD: LA DINMICA DE LA RELACIN OBLIGATORIA.

1.- El cumplimiento de la obligacin.

De forma sencilla el cumplimiento de la obligacin consiste en la realizacin de la prestacin y la consecuente extincin de la obligacin.

Mientras en principio los derechos reales nacen con una vocacin de subsistencia en el sentido de procurar a su titular un goce prolongado, por ejemplo, el derecho de propiedad o la servidumbre de paso; por el contrario, los derecho de crdito tienen una connotacin fugaz y dinmica, nacen para ser realizados y morir, es decir, el objeto de la obligacin es satisfacer el inters del acreedor, mediante el cumplimiento de la obligacin (prestacin) que comporta normalmente su extincin141. En su defecto, si la obligacin se incumple, el

J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 125.

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acreedor puede demandar la indemnizacin de los daos y perjuicios que la inobservancia de la prestacin reporte.

Ciertamente, el pago es la forma ms tpica de extincin de las obligaciones, por eso, encabeza la lista de formas de extincin de las obligaciones enumeradas en el art. 2005 C.

El pago no solamente es una obligacin del deudor, sino tambin un derecho del mismo; en efecto, el acreedor no puede rehusar a recibirlo porque la recepcin del pago no est dispuesta al arbitrio del acreedor y esta regla solo se ve alterada si la prestacin no se pag de forma ntegra o si se hace defectuosamente142. El art. 2006 C establece que: No se entender pagada una deuda sino cuando completamente se hubiere entregado la cosa o hecho de la prestacin en que la obligacin consista. Y ya sabemos que la prestacin puede consistir en un dar, hacer o no hacer (art. 1830 C).

1.1.- Los sujetos del pago.

El deudor (el solvens) es la persona que est obligada a realizar el pago y puede hacerlo l mismo o por medio de otra persona, salvo que la calidad de la persona sea determinante para configurar la relacin obligatoria como en el caso de las obligaciones personalsimas (ej. se contrata a un artista famoso para pintar un cuadro). De igual manera, el acreedor (el accipiens) que es la persona que recibe el pago o a quien se le hace el pago, puede ser el propio accipiens o un tercero.

1.2.- La voluntad del pago y la naturaleza del mismo.

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J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 89.

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Resulta lgico que para la realizacin del pago conviene una voluntad para hacerlo y una voluntad para recibirlo, es decir, si el cumplimiento es un acto humano, tal voluntad ha de estar presente en l. No obstante, tambin es cierto, que el deudor se ve constreido a realizar el pago y el acreedor a recibirlo independientemente de sus voluntades y aun en contra de ellas. Solamente se podra rechazar el pago si no se ajusta a lo pactado, como hemos dicho.

Con respecto a la naturaleza del pago, se han confeccionado una serie de teoras que tratan de catalogarlo. Entre ellas destacamos las siguientes

1.2.1.- Teora del hecho jurdico.

Para esta doctrina el pago no est determinado por aspectos subjetivos (como la voluntad), por lo tanto es un hecho jurdico cuya consecuencia es la extincin de la deuda, por medio de la realizacin de la prestacin debida. A esta doctrina se le cuestiona de simplificar excesivamente las cosas, pues excluir a la voluntad humana, tendra cierto sentido solo en las obligaciones de no hacer, pero no en las obligaciones de dar y menos en las de hacer; adems de que la actuacin del deudor al cumplir la obligacin es un acto humano y voluntario, consciente y libre, realizado con una finalidad de cumplimiento ( animo solvendi)143.

1.2.2.- Teora del negocio jurdico.

La doctrina que apoya esta lnea de pensamiento no se pone de acuerdo en cuanto a la determinacin a la especie o clase de negocio jurdico; as, mientras para unos es un negocio jurdico unilateral porque es acto voluntario del deudor que tiende a extinguir la relacin jurdica obligatoria creada; para otros, en cambio, es un negocio jurdico bilateral porque al cumplimiento de la prestacin corresponde la aceptacin del deudor, es decir, se exige la concurrencia de dos

J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 128.

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voluntades como en todo contrato. La crtica a esta doctrina se sustenta en que no siempre el cumplimiento de la obligacin es un acto bilateral o un acto unilateral, ms bien depende de la naturaleza especfica de la prestacin, por ejemplo, si se trata de una obligacin negativa (de abstencin) o una obligacin de hacer, en principio, no se precisa de la aceptacin del acreedor y consecuentemente es acto unilateral; por el contrario, si la prestacin estuviese configurada por una obligacin de dar, si se precisa de la aceptacin del deudor, cuestin que convierte al acto en bilateral144.

1.2.3.- Teora del pago como <<acto debido>>.

Para esta teora el pago est investido de cierta coercin: el deudor lo efecta porque si no lo hace incurrira en responsabilidad y en defecto del cumplimiento voluntario puede serle impuesto por la fuerza, ya sea realizando la prestacin acordada o un equivalente de la misma. Es pues, un <<acto debido>> en palabras de CARNELUTTI; no ser lo que el deudor quiera, sino que debe consistir en la prestacin prevista en la obligacin 145.

1.3.- La capacidad del solvens.

Con respecto al deudor (solvens) en las obligaciones de dar, el art. 2012 C establece lo siguiente: El sujeto que paga ha de tener la libre disposicin de la cosa y la capacidad para enajenarla. Esta norma hay que entenderla en el sentido de que para transferir la propiedad de una cosa hay que tener la capacidad de obrar o de ejercicio (capacidad de enajenarla) que ya sabemos las ostentan los mayores de 21 aos o mayores de 18 emancipados o mayorizados. Adems se requiere tener la libre disposicin de la cosa, nadie puede pagar con lo que no le

R. DE RUGGIERO, Instituciones de, op. cit., nota 11, pp. 103-104. J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 129.
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pertenece (a menos que est autorizado por su propio dueo) 146. Este mismo precepto tambin establece una excepcin con respecto a la capacidad del solvens en los siguientes trminos: Sin embargo, si el pago hubiere consistido en una cantidad de dinero, cosa fungible o consumible, no habr repeticin contra el acreedor que la hubiere gastado o consumido de buena fe. Esta disposicin debe interpretarse el sentido de que si el pago lo realiza un menor adulto, no se podr repetir lo pagado conforme a la teora de las obligaciones naturales ya estudiadas (art. 1840.1 C). De lo contrario, si pago es realizado por un incapaz absoluto (como un nio o un loco de atar), parece mejor pensar en la nulidad absoluta del pago147.

Con respecto a las obligaciones de hacer o no hacer, el Cdigo civil guarda silencio con respecto a la capacidad del deudor necesaria para efectuar el pago, seguramente por el carcter irrepetible del pago ya hecho. No obstante, subsiste nicamente la posible impugnabilidad del negocio de constitucin de la obligacin, si el que se oblig careca de capacidad para celebrarlo, que determinar en su caso la restitucin del valor que se asigne a la prestacin ejecutada 148.

1.4.- La capacidad del accipiens.

En principio el acreedor necesita tambin poseer la capacidad de obrar, pero las leyes son flexibles en cuanto a autorizar el pago hecho una persona incapacitada para administrar sus bienes, segn se desprende del prrafo 1 del art. 2015 C: El pago hecho a una persona incapacitada para administrar sus bienes, ser vlido en cuanto se hubiere convertido en su utilidad. Aqu cabe hacer la misma observacin en el sentido de que el pago se hace a un menor
En igual sentido el art. 2025 C dispone lo siguiente: El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo. Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene la facultad de enajenar. 147 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, op, ult., cit., p. 131. 148 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 166.
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adulto porque ya sabemos que si el deudor hace el pago un incapaz absoluto, no se produce ningn efecto jurdico y por lo tanto no se libera de la obligacin. De igual manera es tambin legtimo el pago hecho a un tercero que hubiere reportado utilidad al acreedor, conforme al prrafo segundo del art. 2015 C 149.

De cualquier forma, no por obvio vamos a dejar de mencionar que el pago debe hacerse a la persona a cuyo favor est constituida la prestacin o a otra autorizada a recibirla en su nombre de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 2014 C150.

1.5.- El pago hecho por un tercero.

Ya se ha hecho referencia a la posibilidad de que el pago sea efectuado por una persona distinta del deudor; en efecto, el art. 2010 C dispone:
Puede hacer el pago cualquiera persona, tenga o no inters en el cumplimiento de la obligacin, ya lo conozca y lo apruebe, o ya lo ignore el deudor. El que pagare por cuenta del otro podr reclamar del deudor lo que hubiere pagado, a no haberlo hecho contra su expresa voluntad.

De este artculo se deduce que, salvo en las obligaciones personalsimas, al acreedor le es indiferente la persona que le paga, pues su inters consiste en ver satisfecha la prestacin; en efecto, el acreedor no puede rehusarse a recibir el pago ofrecido por un tercero excepto cuando las aptitudes personalsimas (intuiti
Art. 2015.2 C: Tambin ser vlido el pago hecho a un tercero en cuanto se hubiere convertido en su utilidad. 150 Art. 2014 C: El pago deber hacerse a la persona en cuyo favor estuviere constituida la obligacin, o a otra autorizada para recibirla en su nombre.
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personae) del deudor han sido determinantes para la configuracin del contrato, como cuando se contrata a un escultor famoso para realizar una obra de arte, se podr rechazar que un tercero ofrezca cumplir con la obligacin. En este sentido dispone el art. 2013 C:
En las obligaciones de hacer, el acreedor no podr ser compelido a recibir la prestacin o el servicio de un tercero cuando la calidad y circunstancia de la persona del deudor se hubiere tenido en cuenta al establecer la obligacin.

Para el estudio de los efectos del pago hecho por un tercero hay que distinguir si el pago se hizo con el consentimiento del deudor, sin el conocimiento del deudor o contra la voluntad del deudor 151. De manera que si el pago se efecta con el consentimiento expreso o tcito de deudor, se da el fenmeno subrogacin legal (subrogacin por pago o pago con subrogacin), conforme el art. 2044.5 C: La subrogacin tiene lugar por disposicin de la ley:.. 5: Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor. En este caso, aunque parezca irnico, no se extingue la obligacin sino que se produce un cambio de acreedor que pasa de ser el acreedor que ve satisfecha su prestacin al tercero que pag. Como consecuencia de falta de extincin de la obligacin, se mantendrn las circunstancias, excepciones, garantas inherentes a la obligacin antigua152. Por esta razn establece el art. 2045 C:
La subrogacin tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados solidariamente o subsidiariamente a la deuda.

I. ESCOBAR FORNOS, Derecho de obligaciones, t II, Universidad Centroamericana, Managua, 1989, p. 15. 152 M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de, op. cit., nota 1, pp. 144-145.

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Adems de la accin subrogatoria, nos explica el jurista ESCOBAR FORNOS, el tercero cuenta a su favor con la accin derivada del mandato para reembolsarse lo pagado (art. 3337 inc. 4 C)153.

En caso de que el tercero pague sin el conocimiento del deudor, solo tendr accin de reembolso pero no accin subrogatoria de conformidad al art. 2011 C: El que pague en nombre del deudor, ignorndolo ste, no podr compeler al acreedor a subrogarle en sus derechos. En este caso, la justicia y prudencia aconsejan que como no hubo oposicin del deudor, por ser imposible que se oponga al ignorar el pago, es justo que no reembolse todo el pago si tena excepciones que oponer al acreedor que extingua o diminuan su crdito (Sentencia del Tribunal Supremo espaol de 12 de noviembre de 1987 154 y aplicacin analgica del art. 3707 C155 ).

Por ltimo, si el tercero paga en contra de la voluntad del deudor, solo podr repetir del solvens aquello en que le hubiere sido til el pago; es decir, solo tiene una accin ms restringida, como explican los juristas DEZ-PICAZO y GULLN BALLESTEROS,
El tercero dispone de una accin de reembolso si paga <<por cuenta>> del deudor, excepto si lo hace contra su expresa voluntad, pues en este caso solo posee una accin de repeticin de alcance menor: en lo que al deudor le hubiere sido til, lo cual podr coincidir o no con el importe de lo pagado (p. ej., si el deudor dispona de fundamentos para oponerse al pago total o parcialmente, la accin de repeticin no prosperar o solo parcialmente)156.

I. ESCOBAR FORNOS, Derecho de, op. cit., nota 146, p. 16. L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 167. 155 Art. 3707 C: Si el fiador ha pagado sin ponerlo en noticia del deudor, podr ste hacer valer contra l todas las excepciones que hubiera podido oponer al acreedor al tiempo de hacerse el pago. 156 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 167.
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Esta solucin no est explcitamente contenida en nuestra legislacin, pero se desprende del derecho comparado y del principio que prohbe el enriquecimiento sin causa.

1.6.- Personas que pueden recibir el pago.

En principio, el pago debe hacerse al acreedor o la persona autorizada para tal efecto (art. 2014C)157. Existen dos tipos de autorizacin, a) por representacin: de igual forma que puede el representante legal (apoderado) del deudor realizar el pago, tambin est facultado el representante legal del acreedor recibir el pago; debe estar debidamente autorizado para tal efecto 158, es decir, tener un poder suficiente, pero esta carencia puede ser subsanada por la posterior ratificacin del acreedor (art. 2440.2 C) 159; b) por simple autorizacin no representativa, esta persona no es un representante del acreedor ni beneficiario de la prestacin ni puede exigirla, pero s est legitimado para cobrarla, es designado de comn acuerdo entre el acreedor y el deudor 160.

Si el deudor paga a quien no corresponde, no se extingue la obligacin y el acreedor puede cobrarle el crdito, en virtud del principio de que quien paga mal, paga dos veces. No obstante este principio tiene ciertas las siguientes excepciones. 1.6.1.- El pago al acreedor aparente.

De forma excepcional existe un caso en el que se permite el pago hecho a persona distinta del acreedor, en efecto, el art. 2016 C concede una consecuencia
Art. 2014 C: El pago deber hacerse a la persona en cuyo favor estuvie re constituida la obligacin, o a otra autorizada para recibirla en su nombre. 158 Esta autorizacin puede ser establecida por la ley (los padres como representantes de los hijos estn facultados por la ley para recibir el pago a nombre de sus vstagos, de igual forma los guardadores con respecto a sus pupilos) o ser acordada por las partes (art. 2035 y 3296.2 C). 159 Art. 2440.2 C: El contrato celebrado a nombre de otro por quien no tenga su autorizacin o representacin legal, ser nulo, a no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado por la otra parte contratante. 160 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 pp 135-136.
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liberatoria por el pago hecho al acreedor aparente: El pago hecho de buena fe al que estuviere en posesin del crdito liberar al deudor. Esta medida es una proteccin para el que acta de buena fe, como por ejemplo, cuando el deudor paga a quien segn el testamento es heredero del acreedor y luego se descubre un testamento posterior en el que se instituye a otro heredero 161 o cuando el arrendatario le paga al antiguo arrendador, sin saber que ste ltimo ya haba enajenado el inmueble objeto del contrato de arriendo. Cabe destacar que en estos casos la obligacin no se extingue del todo, pues el acreedor verdadero no ha sido satisfecho y tendr accin de pago en contra del acreedor aparente. Estar en posesin del crdito no significa estar materialmente en posesin del documento en el que consta la deuda, sino que hace referencia a aparentar ser el dueo del crdito. La prueba de la buena fe, le corresponde al deudor que pretende quedar liberado de la obligacin162.

1.6.2.- El pago hecho a un tercero.

Este caso constituye otra excepcin a la regla que el pago debe hacerse al acreedor, pues se autoriza el pago como forma extintiva de la obligacin, aunque se sepa que quien lo recibe no es el acreedor ni persona autorizada a recoger el pago, siempre y cuando le sea til al acreedor (art. 2015.2C)163. La utilidad deber ser probada por quien la alegue.

1.7.- Los requisitos objetivos del pago: exactitud de la prestacin.

L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 168. 162 dem, p. 168. 163 Art. 2015.2 C: Tambin ser vlido el pago hecho a un tercero en cuanto se hubiere convertido en utilidad del acreedor.

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Para que el pago tenga plena validez debe haber una identidad perfecta entre la prestacin que se acuerda y la prestacin que se paga. La exactitud de la prestacin est consagrada en el art. 2019 C que dice: El deudor de una cosa no puede obligar a su acreedor a que reciba otra diferente, an cuando fuere igual o de mayor valor que la debida. Tampoco en las obligaciones de hacer podr ser sustituido un hecho por otro contra la voluntad del acreedor. La doctrina denomina a lo enunciado en la recin citada norma como El principio de identidad del pago; junto a este principio, el art. 2021 C contiene a otro llamado El principio de integridad del pago, en los siguientes trminos:
A menos que el contrato expresamente lo autorice, no podr compelerse al acreedor a recibir parcialmente las prestaciones en que consista la obligacin. Sin embargo, cuando la deuda tuviere una parte lquida y otra ilquida, podr exigir el acreedor y hacer el deudor el pago de la primera sin esperar a que se liquide la segunda.

1.8.- La imputacin del pago.

Este fenmeno de la imputacin del pago tiene lugar cuando un solo deudor tiene varias deudas a favor de un solo acreedor, de manera que imputar el pago, es pues, determinar a qu particular deuda se aplicar lo pagado 164. En este sentido, se lee en el art. 2050 C: El que tuviere contra s varias deudas de la misma especie, tiene derecho de declarar, cuando paga, cul de ellas quiere pagar.

De este precepto se deduce que en principio la imputacin del pago, es decir, el decidir cul de las deudas se satisface, es una facultad del deudor, de conformidad con el principio de favor debitoris. No obstante, esta deferencia se
164

J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 93.

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revierte en el art. 2052 C en el supuesto de que el solvens que tiene varias deudas acepta un recibo en el cual el acreedor imputa la suma recibida a una de las deudas165.

Si a pesar de las normas anteriores no se puede imputar el pago. El art. 2053 C dispone que
Cuando el recibo no expresa ninguna imputacin, el pago debe imputarse a la deuda que el deudor tena mayor inters en extinguir entre las que estaban vencidas: en caso contrario, sobre la deuda vencida, aunque sea menos onerosa que las an no vencidas. Si las deudas son de la misma naturaleza, la imputacin se hace a la ms antigua; y en igualdad de todas las circunstancias, la imputacin se hace proporcionalmente a todas las deudas.

1.9.- Subrogados del cumplimiento.

El pago o cumplimiento de la obligacin opera como un medio de satisfaccin del inters del acreedor y como un medio de realizacin del deber del deudor. Bajo ciertas circunstancias la satisfaccin del inters del acreedor puede tener lugar de forma diferente a lo inicialmente acordado, con esto hacemos referencia a lo que la doctrina alemana llama <<subrogados del cumplimiento>> porque sustituyen o suplen al cumplimiento en sentido genuino166.

1.9.1.- Mora del acreedor y consignacin.

Art. 2052 C: Si el que tiene contra s varias deudas en favor de la misma persona, acepta un recibo en el cual el acreedor imputa especialmente la suma recibida a una de ellas, no puede hacer la imputacin sobre una deuda diferente, cuando no ha habido dolo o sorpresa de parte del acreedor. 166 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 173.

165

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El ordenamiento jurdico concede al deudor el derecho a liberarse de la obligacin cuando llegue el momento del pago; si vencido el plazo para el pago de la deuda el acreedor se niega a recibirlo, se dice entonces que surge la mora del acreedor; frente a esta situacin y tomando en cuenta que es injusto que el solvens siga vinculado a una relacin obligatoria indefinidamente, pese a su diligencia en cuanto al pago, existe un procedimiento por medio del cual el deudor deposita ante una autoridad la suma o la cosa debida (art. 2055 C)167. La consignacin podr hacerse ante el Juez de Distrito de lo Civil o ante Notario (art. 2056 C).

Debido a que este es un tema que recibe una ms minuciosa atencin en el rea procesal que la civil, nos abstendremos de ahondar sobre la materia y nos limitaremos a decir que hecha debidamente la consignacin y si el acreedor no la impugnare o si la impugna y es vencido en un juicio, surte todos los efectos como un verdadero pago (art. 2062 C).

1.9.2.- La compensacin.

Dentro del tema de los subrogados en el cumplimiento, es decir, cuando la satisfaccin del acreedor tiene lugar de forma diferente a lo acordado inicialmente entre las partes, la compensacin desempea un importante rol; es definida en el art. 2139 C en los siguientes trminos: Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a expresarse; por ejemplo, A le debe a B diez mil crdobas y B le debe a A diez mil crdobas, en este caso cesan de deberse porque las obligaciones se compensan. Cabe aclarar que las deudas pueden ser en dinero o en cosas de la misma especie.

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Art. 2055 C: Pgase por consignacin, hacindose depsito de la suma o cosa que se

debe.

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La compensacin no es un pago, sino un sustituto del mismo, por eso lo estudiamos como una modalidad de los subrogados en el cumplimiento; as, se dice que el deudor se libera no mediante el cumplimiento de la prestacin debida, sino mediante el sacrificio de su crdito168.

El fundamento de la compensacin se encuentra en facilitar las cosas, para evitar el doble cumplimiento o un doble pago, mejor se hace una supresin de ambos pagos; tambin se fundamenta la compensacin en asegurar la posicin del deudor que cumpliese primero y se vea expuesto a no ser pagado, o sea, se evita el riesgo de pagar y no ser pagado, riesgo que desde cualquier punto de vista es injusto, porque desde antes se le deba lo mismo que l paga 169.

La jurisprudencia espaola exige que las obligaciones provengan de ttulos diferentes, de forma que se excluye su aplicacin en el contrato bilateral donde cada una de las partes es acreedora y deudora de la otra respectivamente. Pero, en realidad, no es del todo convincente esta doctrina pues se podran compensar deudas que surgen de un mismo ttulo como por ejemplo cuando el arrendatario es deudor de la renta, pero a la vez es acreedor del arrendador por reparaciones urgentes que ha hecho al inmueble para impedir daos 170.

1.9.2.1.- Formas en que opera la compensacin.

Existe una compensacin voluntaria acordada libremente por las partes y se fundamenta en la autonoma de la voluntad del ya citado art. 2437 C171. En cambio, la compensacin legal es la establecida por la ley ( ex lege) y opera

K. LARENZ, Derecho de obligaciones, t. I, trad. por J. SANTOS BRIZ, Revista de Derecho privado, Madrid, Espaa, 1958, p. 426. 169 M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de, op. cit., nota 1, p. 312. 170 Sentencias de 7 de junio de 1983, de 25 de mayo de 1993, de 27 de junio de 1995 y de 24 de marzo de 2000, todas del Tribunal Supremo espaol. Citadas por 170 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 177. 171 Esta compensacin voluntaria acontece cuando no concurren los requisitos de ley como por ejemplo que las deudas no estn vencidas, no exigibles o de distinta naturaleza y pese a ello, ambas partes las acuerdan.

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incluso en contra del consentimiento del deudor de acuerdo con el art. 2140 C que dice:
La compensacin se opera por el solo ministerio de la ley y aun sin el consentimiento de los deudores; y ambas deudas se extinguen recprocamente hasta concurrencia de sus valores, desde el momento que una y otra rene las calidades siguientes: 1 Que sean ambas de dinero o cosas consumibles, fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad. 2 Que ambas deudas sean lquidas. 3 Que ambas sean actualmente exigibles.

Resulta claro que las cosas objeto de compensacin puedan ser dinerarias o consumibles (por ejemplo una botella de vino por otra) y fungibles (es decir sustituibles) o indeterminadas de igual gnero y calidad, esto ltimo hay que entenderlo en el sentido de que siendo cosas indeterminadas en cierto momento, puedan determinarse con posterioridad al momento de compensarse.

Que ambas deudas sean lquidas, se refiere que al momento de la compensacin las prestaciones deben estar claramente determinadas.

Finalmente, que ambas deudas sean exigibles, se refiere que deben estar vencidas para poder ser reclamadas. Que la deuda sea lquida y exigible lo requiere tambin el art. 2149 que concede un plazo de diez das a quien solicita la compensacin para que demuestre que la deuda es exigible y es lquida 172.

A los anteriores requisitos, el art. 2141 C aade que

Para que haya lugar a la compensacin, es preciso que las dos partes sean recprocamente deudores. As, el deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin lo que el acreedor deba al fiador. Art. 2149 C: El crdito se tiene por lquido si se justifica dentro de diez das y por exigible cuando ha vencido el plazo y cumpldose la condicin, existiendo sta.
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Ni requerido el deudor de un pupilo por el guardador, puede oponer por va de compensacin lo que el guardador deba a l.

1.9.2.2.- Multiplicidad de obligaciones.

Cuando existen varios crditos y deudas entre los mismos solvens y accipiens que sean compensables, aplicaremos las mismas reglas de relativas a la imputacin del pago contenidas en el art. 2053 C).

1.9.2.3.- Supuestos en que no procede la compensacin ipso iure.

Nuestra legislacin civil prohbe aplicar la compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de que su dueo ha sido despojado injustamente, ni a la demanda de restitucin de un depsito, o de un comodato, an cuando prdida la cosa, solo subsista la obligacin de pagarla en dinero. Tampoco podr alegarse la compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude, ni la demanda de alimentos no embargables (art. 2150 C).

Tampoco puede oponerse la compensacin por parte del acreedor o deudor de un quebrado por las deudas o crditos contrados o que se hicieren exigibles y lquidas despus de la poca de quiebra; por el contrario, si las deudas o crditos se constituyeron y fueron exigibles y lquidas antes del proceso de quiebra, perfectamente se puede alegar la compensacin (art. 2144 C).

1.9.3.- La dacin en pago.

En principio, el pago debe consistir en la prestacin debida, pero en virtud de la autonoma de la voluntad, las partes pueden acordar que el pago se verifique por la realizacin de una prestacin distinta de la inicialmente acordada; entonces la dacin en pago supone la entrega de una cosa diferente de la debida con

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finalidad y efectos de pago, aceptada por el acreedor 173; por ejemplo, si debo una prestacin pecuniaria de cien mil crdobas y no tengo dinero para satisfacerla, puedo acordar con el acreedor, la entrega de un bien mueble o inmueble en lugar del pago originalmente pactado. Como su nombre lo indica, en un principio, la dacin en pago estuvo configurada solo para las obligaciones de dar, pero luego evolucion la referida figura jurdica y en la actualidad se admite bajo el concepto de dacin en pago cualquier prestacin diferente a la de dar, como por ejemplo, voy a edificar una casa o pintar un cuadro en vez de pagar la cantidad de dinero originariamente adeudada.

Cabe destacar que a diferencia de la compensacin legal que puede ser impuesta por una de las partes, la dacin en pago tiene como conditio sine qua non para su procedencia la aceptacin del acreedor. Como dice el jurista alemn LARENZ la ley parte del criterio de que en virtud de un nuevo contrato [el acreedor] renuncia a su crdito originario a cambio de la entrega de la prestacin 174. Por otra parte, si en la compensacin ambas deudas deben ser homogneas (las dos dinerarias, o consumibles o fungibles o de igual gnero calidad), en cambio, en la dacin en pago supone la entrega de una cosa diferente a la debida (el aliud por alio)175.

Como consecuencia de la dacin en pago opera una extincin de la obligacin original, que se produce ipso iure de manera que el acreedor no puede reclamar la prestacin primitiva. Si la dacin en pago consiste efectivamente en la entrega de una cosa, se produce una verdadera transmisin del dominio sobre el bien objeto de la dacin.

1.9.3.1.- Rgimen legal de la dacin en pago.

J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 154. 174 K. LARENZ, Derecho de, op. cit., nota 163, p. 418. 175 Uno por otro.

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Aunque la dacin en pago no tiene una regulacin especfica en nuestra legislacin civil, su reconocimiento se desprende de artculos como el 2645 C 176. Adems su admisin se deduce del principio de la autonoma de la voluntad (art. 2437 C), como hemos explicado.

1.9.4.- El pago por cesin de bienes.

Si en la dacin en pago hay una transmisin del dominio, en el pago por cesin no se da esa entrega del dominio 177, sino que el deudor cede la posesin y la administracin de todos o una parte de sus bienes, conservando l la titularidad de los mismos, a sus acreedores para que los enajenen y apliquen su precio al pago de sus crditos. Por eso se considera que mientras en la dacin en pago existe un verdadero pago, es decir, es un negocio pro soluto (por el pago), pues la deuda queda extinguida por la transmisin, por el contrario, la cesin de bienes es un negocio pro solvendo (hecho para el pago)178; de manera que si con el producto de la venta de los bienes no se alcance a cubrir el monto de la obligacin, subsiste la deuda en lo que falte, por el contrario, si el precio obtenido en la enajenacin supera al importe de la deuda, se deber devolver el remanente al deudor una vez satisfecha la prestacin 179.

El pago por cesin de bienes est regulado entre los artculos 2080 al 2091 C. Y es definido en el art. 2080 de nuestra Cdigo civil en los siguientes trminos: La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas.

Art. 2645 C: Lo dispuesto respecto a la accin redhibitoria entre comprador y vendedor, es aplicable a las adquisiciones por dacin en pago. 177 Art. 2085.3, prrafo segundo: La cesin no transfiere la propiedad de los bienes del deudor cedente a los acreedores, sino la facultad de disponer de ellos. 178 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 182. 179 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 157.

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Cabe destacar que solo los bienes embargables pueden ser sujetos de esta accin de pago por cesin de bienes (art. 2084 C).

1.9.4.2.- El derecho de retracto.

De acuerdo el art. 2086 C, en todo momento antes de la venta de los bienes el deudor puede retractarse de la enajenacin de todos los bienes o algunos de ellos y recobrarlos, pagando la suma adeudada (art. 2086 C) 180.

1.9.5.- Renuncia y remisin de la deuda.

El Cdigo civil regula de forma conjunta la renuncia y remisin de la deuda entre los arts. 2117 al 2138 C. As, el art. 2117 C estipula: Toda persona capaz de dar o de recibir a ttulo gratuito, puede hacer o aceptar la renuncia gratuita de una obligacin. Hecha y aceptada la renuncia, la obligacin queda extinguida. Esto no es ms que una manifestacin que tienen los particulares sobre sus derechos subjetivos, como bien lo explica el profesor GUZMN GARCA: Los titulares de derechos subjetivos, pueden, en orden a su exigibilidad, hacer dejacin de ellos frente a otros sujetos que en principio estaran compelidos a realizar el contenido de los mismos181.

Esta condonacin de la deuda es considerada por la mayora de la doctrina como un acto unilateral y gratuito; as, el jurista CASTN TOBEAS la define como La liberacin de la deuda, otorgada gratuitamente por el acreedor a favor del deudor. Pero del tratamiento que recibe en nuestro cdigo civil se puede deducir que la considera como un negocio bilateral pues en el art. 2117 C ya citado dice Hecha y aceptada la renuncia; frase que deja entrever la necesidad de intervencin de al menos dos personas (quien renuncia y quien acepta la renuncia) condicin propia de los negocios bilaterales.
Art. 2086 C: Podr el deudor arrepentirse de la cesin antes de la venta de los bienes o de cualquiera parte de ellos; y recobrar los que existan, pagando a sus acreedores. 181 J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 102.
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1.9.5.1.- Clases de condonacin.

La condonacin puede ser expresa o tcita, segn se deduce del artculo 2122 C: La renuncia no est sujeta a ninguna forma exterior. Puede tener lugar an tcitamente, a excepcin de los casos en que la ley exige que sea manifestada expresamente. Es expresa la condonacin cuando el acreedor manifiesta su voluntad explcitamente, y es tcita cuando la voluntad de extinguir el derecho se deduce de un comportamiento.

1.9.5.2.- Presunciones de condonacin.

A veces la misma ley establece los casos en que, salvo prueba en contrario, se presume la condonacin de la deuda; as, por ejemplo, la entrega voluntaria del documento original en que constare la deuda (art. 2124 C); y siempre que ese mismo documento aparezca en manos del deudor, se presumir que fue entregada voluntariamente por el acreedor (art. 2126 C).

Los arts. 2137 y 3769 C facultan al acreedor para que remita o condone la obligacin accesoria de prenda, pero debe aclararse que en este caso se remite solo el derecho de prenda mas no la deuda principal 182; y si la cosa pignorada aparece en poder del deudor hace presumir su devolucin voluntaria y la consiguiente remisin o renuncia de la garanta (art. 2138 y 3768 C).

2.- Incumplimiento de la obligacin.

2.1.- Delimitacin del concepto de incumplimiento de la obligacin.

Art. 2137 C: La devolucin voluntaria que hiciere el acreedor de la cosa recibida en prenda, causa solo la remisin del derecho de prenda; pero no la remisin de la deuda.

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Normalmente las obligaciones se contraen con la voluntad de ser cumplidas de forma exacta por el deudor, pero a veces el solvens, cuando la deuda es exigible y est vencida, incumple con la obligacin. Este incumplimiento tiene varios supuestos: a) el deudor se retrasa en cumplir, siendo todava posible su cumplimiento, por ejemplo el tcnico que se obliga a reparar un televisor el da martes y se compromete a entregarlo hasta el da siguiente; b) que el cumplimiento es definitivamente imposible, el televisor se quema y por lo tanto la satisfaccin de la prestacin acordada se torna irrealizable; c) el deudor ha realizado una prestacin defectuosa o sea inexacta cuantitativamente o cualitativamente (repara parcialmente el medio audiovisual); d) que el deudor de mala fe, tiene toda la intencin de no cumplir, el tcnico en vez de reparar la televisin, se lo despoja a su dueo183.

En todos estos casos, para determinar la reparacin del dao ocasionado es preciso distinguir si la conducta del deudor est influencia por un comportamiento negligente (el tcnico conect por error el televisor a un tomacorriente de 220 voltios en vez de una de 110 voltios) o una conducta dolosa (el tcnico lo da adrede por tener rencillas personales con su dueo) o el incumplimiento obedece a un elemento extraordinario que se sustrae de su voluntad, como el supuesto que el televisor se quema por un rayo que lo daa. En los primeros dos casos (culpa o dolo) surge la responsabilidad civil, en el sentido de reparar el dao causado (art. 1860 C); en cambio, en la ltima hiptesis, salvo pacto en contrario el deudor no es responsable cuando el incumplimiento se debe a causas ajena a su voluntad como el caso fortuito (art. 1864 C).

2.2.- Cumplimiento forzoso y resarcimiento de daos.

J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 161.

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En caso de incumplimiento, siempre que an exista la posibilidad de cumplir con la prestacin, incluso de forma forzosa, en primer lugar se va a procurar el cumplimiento especfico o in natura en el sentido que el acreedor tiene derecho que se satisfaga su inters en la forma en que la prestacin que se pact; en caso de imposibilidad de cumplir con la prestacin acordada, es decir en defecto del cumplimiento especfico (en especie) o in natura, se procede al cumplimiento por equivalente de un modo subsidiario; en el ejemplo que seguimos, el cumplimiento en especie consiste en que el tcnico repare el televisor, si es imposible su reparacin, el acreedor puede exigir el cumplimiento por equivalente por medio de su precio o su valor, y como el dinero es por su propia esencia un instrumento genrico de pago y medio general y corriente de cambio y adquisiciones, el cumplimiento por equivalente se efecta por medio la entrega de una suma de dinero que equivalga al valor de la prestacin incumplida (el valor del televisor). En ambos casos es compatible con la accin de incumplimiento, la peticin de indemnizacin de daos y perjuicios si se dan las circunstancias para ello 184.

2.2.2.- Cumplimiento forzoso en forma especfica, en especie o in natura.

En cuanto a las obligaciones de dar, se puede satisfacer coactivamente el inters del acreedor de forma especfica conforme al art. 1847.1 C: Cuando lo que deba entregarse sea una cosa determinada, el acreedor, independientemente del derecho que le otorga el artculo 1860, puede compeler al deudor a que realice la entrega. Tambin se puede cumplir en forma especfica, en especie o in natura en las obligaciones de hacer y si el deudor se niega a hacer la prestacin se puede mandar a la haga otro a su costa (art. 1849 C)185, en el entendido, claro

L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 208. 185 Art. 1847.1 C:Si el obligado a hacer una cosa no la hiciere, se mandar a ejecutar a su costo.

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est, que no sea infungible (insustituible) la persona del solvens. En las obligaciones de no hacer si el deudor las incumple ya hemos visto que el acreedor puede exigirle que destruya lo hecho o que se le autorice a destruirlo a costa del deudor (art. 1856 C).

2.2.3.- Cumplimiento por equivalente y prestacin del <<id quod interest>>.

Hemos afirmado que cuando el deudor incumple con su obligacin el acreedor puede exigirle coactivamente la realizacin de la misma, primero por la va in natura y luego por va del cumplimiento por equivalencia, es decir, esta ltima se aplica de forma subsidiaria o en defecto de aquella; pero resulta curioso comprobar que estas consideraciones son eminentemente tericas, pues la prctica invierte los papeles, debido a la asiduidad con que se verifica el cumplimiento por equivalencia y la excepcionalidad del cumplimiento especfico186. En efecto, cuando no es viable el cumplimiento in natura (porque es imposible o porque el deudor se niega a satisfacer la prestacin debida), el acreedor puede optar al cumplimiento por equivalente en donde opera una mutacin de la obligacin en virtud de que en vez de cumplir la prestacin pactada se abona una suma que represente el valor de aquella, la que se llama tambin inters (id quod interest) y equivalente por la identidad de valor 187. Nuestro Cdigo civil no recoge explcitamente esta tesis, pero de forma implcita la encontramos en artculos

Algn autor profundiza ms sobre este aspecto y dice que debido a que el patrimonio est constituido por objetos de valor econmico apreciables aritmticamente en dinero y, salvo el caso de restitucin de la cosa, lo natural en Derecho civil es la reparacin pecuniaria, que asume as la significacin verdadera de un principio general. A. ORGAZ, El dao resarcible (Actos ilcitos), 3 edic., Depalma, Buenos Aires, Argentina, 1967, n 63, p. 210. 187 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 209.

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como en el caso de las obligaciones alternativas (art. 1912.2188); en las obligaciones solidarias (art. 1949 C) 189.

2.2.4.- El resarcimiento de daos y perjuicios.

Hemos explicado que adems de la accin de cumplimiento (in natura o por equivalencia) el acreedor goza de una accin para ser resarcido de los daos y perjuicios; es decir estas acciones no son excluyentes y se pueden combinar como se nota claramente en el caso de las obligaciones bilaterales (art. 1885 C)190.

El fundamento de la indemnizacin de daos y perjuicios lo encontramos en el art. 1860191 que a su vez en complementado por el art. 1865 del Cdigo civil: La indemnizacin de daos y perjuicios comprende no slo el valor de la prdida que haya sufrido, sino tambin de la ganancia que haya dejado de obtener el acreedor, salvas las disposiciones contenidas en los artculos siguientes. En este precepto se hace referencia a lo que la doctrina denomina el dao emergente (el valor de la prestacin que es incumplida o sea la prdida que haya sufrido..), por ejemplo, el no pago de una cantidad de dinero y el lucro cesant e (la ganancia que haya dejado de obtener), por ejemplo, los intereses dejados de percibir.

Art. 1912.2 C; Si la prdida de las cosas hubiere sobrevenido por culpa del deudor, el acreedor podr reclamar cualquiera de las que subsistan, o el precio de la que, por culpa de aquel, hubiera desaparecido. Art. 1949 C: Si la cosa hubiere perecido, o la prestacin se hubiere hecho imposible sin culpa de los deudores solidarios, la obligacin quedar extinguida. Si hubiere mediado culpa de parte de cualquiera de ellos, todos sern responsables para con el acreedor, del precio, y de la indemnizacin de daos y abonos de intereses, sin perjuicio de la accin contra el culpable o negligente. 190 Art. 1885 C: La condicin resolutoria va siempre implcita en los contratos bilaterales para el caso de que uno de los contrayentes no cumpliere con su obligacin. En este caso, el contrato no se resuelve de pleno derecho. La parte respecto de la cual no se ha ejecutado la obligacin, tiene la eleccin, o de obligar a la otra a la ejecucin del contrato, si es posible, o de pedir su resolucin adems del pago de los daos y perjuicios en ambos casos. 191 Art. 1860 C; Quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados, los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren el tenor de aqullas.
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2.3.- Responsabilidad civil contractual y extracontractual (remisin).

Ya hemos hecho referencia que la obligacin de reparar del dao causado (responsabilidad civil) se bifurca en responsabilidad contractual (art. 1860 C), cuando las partes incumplen o cumplen defectuosamente la clusulas derivadas de un convenio, y la responsabilidad extracontractual, cuando, por el contrario, las partes no estn vinculadas por ningn contrato sino que se conocen por el acaecimiento del evento daoso que vulnera el principio de no hacer dao a los dems: alterum non laedere (art. 2509 C)192.

2.4.- Elementos de la responsabilidad civil.

Comnmente los elementos de la responsabilidad civil son los siguientes: accin u omisin, antijuridicidad, culpabilidad, produccin de dao o perjuicio a tercero y nexo causal entre accin y dao. La accin u omisin como requisito subjetivo y el dao como requisito objetivo, constituyen elementos de carcter fctico; son por tanto cuestiones de hecho y su prueba, en condiciones normales, corresponde al perjudicado, que queda siempre sujeta a la constatacin y apreciacin del tribunal de instancia encargado de enjuiciar los hechos. En cambio, la antijudicidad, la culpabilidad y la existencia de nexo causal son cuestiones de Derecho, de ndole jurdica, sometidas al juicio de valor que de ellas realice el tribunal, pues constituye propiamente cuestiones jurdicas. Dicho juicio debe ser respetado salvo que se demuestre que el juzgador ha seguido, al establecer el nexo o relacin causal una va o camino errneo no razonable o contrario a las reglas de la sana lgica o buen criterio 193.

2.4.1.- El comportamiento daoso: la accin u omisin.

Hacemos remisin a lo expresado en la Unidad I: Parte General, 1.- La relacin jurdica obligacional, sub acpite 1.9.- Evolucin histrica de la responsabilidad civil, pp. 8 a 12. 193 J. PERN ORTEGA, La responsabilidad..., op. cit., nota 64, pp. 37-38.
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En la raz de la responsabilidad se encuentra necesariamente una conducta humana voluntaria, y por ello objetivamente imputable a una persona. Se trata de un obrar concebido como controlable por la voluntad de las personas, a las cuales se les imputa el hecho derivado de ese actuar. Este comportamiento humano presenta dos vertientes, se responde por una accin que caus un dao o por una omisin que tambin ocasione un menoscabo.

En la responsabilidad contractual la accin u omisin consistir en cualquiera de las formas de incumplimiento de la obligacin preestablecida: el deudor transgrede ese programa de prestacin, bien por medio del

incumplimiento definitivo, o bien a travs de un cumplimiento defectuoso o tardo. Sin embargo, hay que aclarar que el simple incumplimiento obligacional no es fuente de la obligacin de reparar ya que si la transgresin contractual no trae consigo daos, corresponder el ejercicio de otras acciones, no las de resarcimiento. En la responsabilidad aquiliana, la accin u omisin consiste en la agresin injustificada de un bien, no ya de un concreto acreedor en una relacin obligatoria previa, sino en referencia a una colectividad en su conjunto, todos cuyos miembros exigen mutuo respeto en su persona y bienes.

2.4.2.- El dao en la responsabilidad civil. El jurista espaol SANTOS BRIZ nos lo define as: dao es todo menoscabo material o moral causado contraviniendo una norma jurdica, que sufre una persona y de la cual haya de responder otra 194. En este concepto, destacamos

J. SANTOS BRIZ, La responsabilidad civil, Derecho sustantivo y Derecho procesal , 7 edic., Montecorvo, Madrid, Espaa, 1993, p.147.

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que el dao constituye uno de los presupuestos de la responsabilidad civil de resarcir. Tambin resaltamos que para que el dao sea indemnizable ha de infringir una norma jurdica, debido a que este dao o perjuicio que las normas pretenden reparar o evitar no es cualquier dao, sino aquel que frustra expectativas aseguradas por el ordenamiento jurdico. Es decir, el dao debe ser antijurdico, pues, puede haber daos no antijurdicos que se produzcan conforme a Derecho y que no generan la obligacin de resarcir a cargo de quien los provoc, por ejemplo, los daos causados en virtud de estado de necesidad o legtima defensa o el dao que ocasiona un comerciante a su competencia con promociones, descuentos, que acaparan a la clientela.

2.4.3.- La antijuridicidad.

Si bien la antijuridicidad es un concepto elaborado fundamentalmente por la dogmtica penal, ha trascendido del mbito de la teora del delito para pasar a ser una categora general del Derecho que puede referirse a cualquiera de los sectores integrantes del mismo.

De manera general, podemos decir que lo antijurdico es lo contrario a Derecho, sin embargo, esta escueta afirmacin no nos permite conocer la verdadera significancia del trmino. Seala BUERES que la antijuridicidad es la contradiccin entre la conducta del sujeto y el ordenamiento jurdico en su totalidad. De esta afirmacin se desprende que antijurdico es lo contrario al ordenamiento jurdico, es decir, al Derecho, comprensivo ste de todas sus normas, de las leyes, costumbres y los principios generales integrantes del mismo195.

2.4.4.- La culpabilidad como requisito general de la responsabilidad civil.

A. J. BUERES, El dao injusto, p. 149, citado por J. M. BUSTO LAGO, La antijuridicidad del dao resarcible en la responsabilidad civil extracontractual , Tecnos, Madrid, 1998, pp. 50-51.

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En el Derecho tradicional proveniente de la codificacin, no basta con causar un dao para que exista la responsabilidad de indemnizar a la vctima, es necesario que el autor del dao haya obrado con culpa o negligencia, se trata de establecer un nexo que enlaza el hecho con la personalidad del autor. La doctrina es unnime en afirmar que en Derecho civil cuando se habla de culpa se comprende todas las formas de culpabilidad y no presenta especial inters en el tratamiento de la responsabilidad civil establecer diferencias como hacen los penalistas entre el dolo directo y el eventual, la preintencionalidad, la imprudencia grave y la imprudencia leve. Cada una de estas figuras jurdicas implica importantes consecuencias en cuanto a la graduacin de la pena que ha de imponerse al autor de un delito o falta. En cambio, en la responsabilidad civil, el resarcimiento del dao se produce cualquiera que sea la forma de culpabilidad que haya concurrido (in lege Aquilia et levissima culpa venit).

La culpabilidad es entonces el concepto mediante el que se valora y se determina si una accin u omisin es reprochable al autor de la misma. La culpabilidad en su concepto genrico puede ser constitutiva de dolo y culpa, es decir, se puede decir que una es la conducta culposa con dolo y otra la conducta culposa con negligencia.

2.4.4.1.- El dolo.

En el Cdigo civil se contemplan dos acepciones del dolo. Una se expresa en el artculo 2469 C que dice: Hay dolo cuando, con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de uno de los contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho. Es decir, se refiere al vicio de l a voluntad de los contratos. Y, otra implica, que lo considera como causa de

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incumplimiento de las obligaciones (artculo 1860 C). En la responsabilidad extracontractual, el dolo es una causa de incumplimiento de la obligacin general de no ocasionar dao a nadie (alterum non laedare) conforme el citado art. 2509 C: Todo aquel que por dolo, falta, negligencia o imprudencia o por un hecho malicioso causa a otro un dao, est obligado a repararlo junto a los perjuicios.

2.4.4.2.- La culpa.

Habitualmente se ha asimilado dicha nocin a la omisin de la diligencia debida, por cuanto supone un actuar negligente o descuidado, causante de un dao no querido ni buscado por el agente, pero este dao para que sea generador de responsabilidad debe ser previsible, es decir, que haya sido imaginado por el agente como posible, midiendo el grado de previsibilidad desde la perspectiva de un buen padre de familia. Siendo la esencia de la culpa el no prever lo que pudo y debi ser previsto o la falta de adopcin de las medidas necesarias para evitar el evento daoso, en el obrar culpable aparecen como elementos bsicos los siguientes196:

a) Diligencia debida o exigible (remisin).- Es variable para cada caso, entendida como la racional y ordinaria cautela que debe acompaar a todos los actos de los que puedan derivarse daos posibles y que segn el artculo 1863 C depende de la naturaleza de la obligacin y que se ha de corresponder a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar; cuando la obligacin no exprese la diligencia que ha de prestarse en su cumplimiento, se exigir la que correspondera a un buen padre de familia, expresin que las normas identifican con el hombre razonable, prudente, recto y seguro de sus acto 197.

J. PERN ORTEGA, La responsabilidad, op. cit., nota 64, pp. 42-44. Sobre este tema hacemos remisin a lo expresado en el acpite de prestacin y diligencia en las pginas 32-34 de estos apuntes.
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b) Previsibilidad y el deber de prever los daos.- En materia de responsabilidad por daos, especialmente cuando se refiere a responsabilidad por culpa, slo se responde de aqullos que hubieran podido o debido preverse. Esta es la idea central de la culpa en el sentido clsico. Se define como el antecedente lgico y psicolgico de la evitabilidad de un resultado daoso contrario a Derecho y no querido198, por inobservancia del desarrollo ordinario de las relaciones humanas, por tanto, cualquier enjuiciamiento sobre la inevitabilidad est fuera de lugar si el dao no resultaba ser previsible. En este sentido el artculo 1864 excluye la responsabilidad respecto de los daos que no fueren previstos o que previstos fueran inevitables. El responsable entonces obra con desatencin, menosprecio o descuido, consciente o inconscientemente, aunque previsto o previsible, pues con su actuacin pone en peligro, a otras personas o bienes protegidos por el Derecho, y causa al final un dao perfectamente previsible desde el punto de vista lgico y psicolgico y por tanto, evitable. Cabe destacar que segn el art. 1866 prrafo segundo, se castiga al deudor que acta de mala fe hacindole responsable no solo de los daos previstos sino tambin de los imprevistos.

c) Imputabilidad.- Para que pueda formularse un juicio de culpabilidad es preciso que en el agente causante del dao concurran las condiciones necesarias para ello y en especial, la denominada capacidad de discernimiento o capacidad de culpa. En este sentido la imputabilidad consiste en la capacidad de una persona para comprender el alcance y consecuencias de su obrar. No son imputables las personas privadas de discernimiento, verbigracia, los dementes, los sordomudos que no saben leer y escribir. Ningn texto del Cdigo civil lo exige de manera especial. En particular, una situacin de exclusin de la responsabilidad de los menores y de las personas que padecen enfermedades mentales no se
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Idea recogida por la jurisprudencia espaola en sentencias como la del 12 de enero de 1928, al decir que la culpa en Derecho civil es la infraccin de la ley cometida libremente y sin malicia por alguna causa que se pueda y se deba evitar, y en sentencias ms modernas, como la de 9 de abril de 1963, al declarar que tanto si la culpa o negligencia es consciente, como si es inconsciente, el resultado ha tenido que ser previsto o ha de ser previsible; esta previsibilidad de resultado es el presupuesto lgico y psicolgico de la evitabilidad del mismo.

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encuentra expresamente afirmada. Del artculo 2511 C se deduce que puedan resultar responsables los titulares de la patria potestad y los tutores o guardadores. La condicin de estas personas inimputables no supone ms que una restriccin de su personalidad jurdica por lo que pueden ser titulares de derechos e incluso de obligaciones, especialmente cuando stas nacen de los hechos o relaciones entre sus bienes y un tercero. Esto significa que el incapaz o inimputable no puede ser declarado culpable desde el punto de vista penal, pero s puede ver afectado su patrimonio a consecuencia de los actos daosos que genere, esto es, puede ser declarado responsable desde el mbito civil.

d) Conducta u obrar voluntario y libre.- El juicio de culpabilidad, adems de requerir la concurrencia de la antes mencionada capacidad de discernimiento o capacidad de culpa, presupone tambin condiciones de libertad, por lo cual, la responsabilidad decae cuando el individuo acta en condiciones de falta de libertad o en lo que se ha denominado situacin o motivacin de carcter emocional ante la cual un hombre medio hubiera sucumbido. Es decir, el actuar debe ser libremente querido por la persona que lo desarrolla. El sujeto que realiza una conducta debe ser apto para responder de los daos o perjuicios causados por que ha actuado con voluntad libre y capacidad para obrar. El causante de los daos debe tener capacidad para entender y querer, debe poder distinguir entre el bien y el mal; tener discernimiento y consciencia de lo que se hace.

2.4.5.- El nexo de causalidad

En un primer lugar, se entiende genricamente por causa como aquello que se considera fundamento, motivo u origen de un efecto.

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No bastan los elementos analizados hasta aqu para que nazca la responsabilidad del agente. Es necesario, adems, que entre el hecho ilcito por culpa y el dao causado exista una relacin de causa a efecto, o, dicho de otra manera, de causalidad, de suerte que ese hecho pueda ser considerado como origen o gnesis de ese dao199. Y para que proceda la indemnizacin no basta a su vez que exista el nexo causal indicado, es preciso, adems, la prueba del mismo para adems de atribuir al agente las consecuencias daosas de su accin, determinar la cuanta de los daos indemnizables.

Es evidente que el problema de la relacin de causalidad se plantea de manera especialmente penetrante cuando se reconoce o se puede establecer que, como es normal en la vida social, todo hecho, incluso los daosos, pueden ser consecuencia de la concurrencia de mltiples y extraordinarias circunstancias que la doctrina llama concausas o causas adicionales 200.

La jurisprudencia espaola habla de la relacin de causalidad que implica que desde el acto inicial hasta la produccin del resultado, los distintos hechos deben aparecer perfectamente enlazados a manera de eslabones de una cadena, de forma que el acto anterior, condicione al posterior hasta que llegue o se produzca el resultado final (STS de 10 de abril de 1987).

L. A. COLOMBO, culpa aquiliana (cuasidelitos), 2 edic., Tipogrfica editora Argentina, Buenos Aires, 1947, p. 158. 200 Sobre esto es muy ilustrativo el ejemplo que nos da el jurista espaol YZQUIERDO TOLSADA, Leo en el Diario ABC: Un perro cae al vaco y provoca varias muertes consecutivas . Una cadena de sucesos trgicos se sucedi en el barrio bonaerense de Caballito a partir del momento en que un perro cay accidentalmente desde un decimotercer piso. Cachi que as se llamaba el animal, fue a golpear en la cabeza de Marta Fortunata, de setenta y cinco aos de edad, que caminaba despreocupada por el lugar. Como consecuencia del impacto, la anciana muri de forma instantnea. Seguidamente, una rueda de curiosos se comenz a formar en torno al cadver. El corro desbord pronto la acera y comenz a ganar parte en la calzada, donde el trfico se desarrollaba a gran velocidad. En ese momento, un autobs alcanz de lleno a Edith Sol de cuarenta y seis aos, quien muri en lugar despus de haber sido arrastrada varios metros por el vehculo. Cuando el estupor de los presentes ante este nuevo y trgico suceso no haba desaparecido, frente al escenario de los hechos, un hombre que no fue identificado sufri un ataque cardaco y muri minutos despus, en el interior de la ambulancia que lo trasladaba a un hospital. M. YZQUIERDO TOLSADA, op. cit., nota 3, p. 187.

199

116

La doctrina ha elaborado una serie de teoras para explicar el nexo de causalidad:

2.4.5.1.-

La causa como condicin sine qua nom y la teora de la equivalencia de las condiciones.

Para esta doctrina es causa toda condicin que ha contribuido al resultado, de forma que ste no se hubiera producido si la condicin no se hubiera dado (condicio sine que nom), es decir aqul de los elementos o de las condiciones, que si hubiera faltado el resultado daoso no se hubiera producido. Si se quita la causa, desaparece la consecuencia ( sublata causa tollitur efectus). La causa, por tanto, radica en todas y cada una de las condiciones, ya que sin el concurso de todas el resultado no se hubiera producido. El problema de esta teora es que nos conduce a situaciones extremas como culpar al fabricante de una pistola por el dao que con ella ocasion un delincuente; es decir, la doctrina en mencin puede conducir a resultados prcticos cuestionables, en este sentido, LE TOURNEAU, citado por DIEZPICAZO, da cuenta de una sentencia de la Corte de Apelaciones de Pars, de 7 de julio de 1989, en que la vctima de un accidente de circulacin recibi una transfusin de sangre contaminada por el virus VIH o sida. Es cierto que, desde el punto de vista de la equivalencia de las condiciones, el accidente de circulacin es causa o condicin sine qua non de la enfermedad adquirida, pero el asunto consiste en saber si tenemos que ampliar o limitar las cuestiones relativas a la causalidad 201.

2.4.5.2.- Teora de la causa prxima.

La doctrina clsica, que se fundamenta en el Derecho romano, exige que el hecho origen de la responsabilidad haya sido causa directa e inmediata del dao, con ello se separa la causa prxima de la causa remota. Esta es una solucin

P. LE TOURNEAU, Droi de la responsabilit civile, Dalloz, Paris, n. 823. Citado por L. DEZ-PICAZO, Derecho de daos, 2 edic., Civitas, Madrid, 2000, p. 335.

201

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generalmente admitida por la doctrina y conforme con la lgica. Cuando en el curso causal interviene un hecho extrao, es este ltimo y no el originario hecho el causante del dao y no puede afirmarse, por tanto, que sea el primero el que lo ha producido.

2.4.5.3.- Teora de la causa eficiente.

Que solo otorga rango de causa a la que tiene fuerza suficiente para desencadenar el evento daoso202.

2.4.5.4.- Teora de la causalidad adecuada.

Defendida esencialmente por autores alemanes, para la doctrina de la adecuacin la cuestin a resolver consiste en determinar si la concurrencia del dao era de esperar en la esfera del curso normal de los acontecimientos o si, por el contrario, queda fuera de ste posible clculo. Slo en el primer caso el resultado se corresponde con la actuacin que lo origin, es adecuado a sta, est en relacin causal con ella y ha fundamentado el deber de indemnizar 203.

2.4.5.5.-.- Interrupcin del nexo causal.

Son varios los preceptos de nuestro Cdigo civil que eximen de responsabilidad al deudor cuando sobreviene caso fortuito 204 o se da una fuerza mayor. Frente a la importancia de estas figuras jurdicas, sorprende que en
J. L. CONCEPCIN RODRGUEZ, Derecho de, op. cit., nota 65, p. 81. REINHART Y ROBERT GEIGEL, Der haftpflichtprozess mit einschluss des materiellen haftpflichtrechts, 1967, p. 2. . SANTOS BRIZ, La responsabilidad civil, op. cit., nota189, p. 192.
203 202

Art. 1847.3 C: Si el obligado se constituye en mora, o se halla comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas diversas, sern de su cuenta los casos fortuitos hasta que se realice la entrega.

204

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ninguna parte del Cdigo civil se brinde una definicin de los mismos; solamente se hace una alusin indirecta a ellos, en el ya citado art. 1864 C:

Fuera de los casos expresamente mencionados en la ley, el deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligacin, cuando stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor, a no ser que el deudor hubiere tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito o fuerza mayor, o ste hubiere ocurrido por su culpa, o hubiere ya sido aquel constituido en mora, que no fuere motivada por sucesos que no hubieran podido preverse o que previstos fueren inevitables.

De lo anterior se infiere que la imposibilidad de prever o la inevitabilidad de lo previsto, configuran dos supuestos legales que exoneran de responsabilidad civil al deudor, salvo que la ley o el acuerdo de las partes exprese lo contrario 205. Ms sin embargo, an persiste la interrogante de qu se entiende por caso fortuito y fuera mayor?

La doctrina ha suplido el silencio de la ley y ha proporcionado varios conceptos, pero antes de entrar a definirlos hay que destacar que su diferenciacin es de orden doctrinal, pues desde el punto de vista prctico ambos tienen la misma consecuencia que es exonerar de responsabilidad civil al deudor206. Entre las conceptualizaciones bridadas, la doctrina antigua distingue
L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 201. 206 Probablemente por esta razn nuestros legisladores emplean el caso fortuito y fuerza mayor conjuntamente en varias artculos, como, entre otros, el art. 3462 C: El depositario no es responsable del caso fortuito y de la fuerza mayor, sino se ha obligado a uno u otro expresamente, o si sobreviniere estando la cosa en su poder, por h aber sido moroso en restituirla. Art. 1901. Perder el deudor todo derecho a utilizar el plazo:.. Inciso 3 C: Cuando por actos propios hubieren disminuido aquellas garantas despus de establecidas, y cuando por caso fortuito o fuerza mayor desaparecieran, a menos que sean inmediatamente sustituidas por otras nuevas e igualmente seguras. Art. 535 del Cdigo de comercio: El seguro es un contrato por el cual una persona se obliga, mediante una prima, a indemnizar a otra persona de las prdidas o daos que sufra por consecuencia de ciertos acontecimientos fortuitos o de fuerza mayor, o a pagar una suma segn la duracin o los acontecimientos de la vida de una o muchas personas. En este mismo sentido, de identificar ambos trminos, la jurisprudencia espaola considera que ambas
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entre ellos, que el caso fortuito es producto de fuerzas naturales (un terremoto, un huracn o maremoto) y la fuerza mayor surge por la intervencin humana de un tercero (una guerra, una huelga). Otro criterio de distincin se funda en que mientras el caso fortuito es imprevisible, la fuerza mayor es previsible pero inevitable. Finalmente, otra teora distintiva sita al primero (caso fortuito) dentro de la rbita de la obligacin, de la empresa o del contenido negocial, el segundo (la fuerza mayor) se origina fuera, con violencia insuperable, por ejemplo, el agricultor que habiendo dado en prenda agraria e industrial sus tractores y su cosecha para asegurar el cumplimiento de una deuda pecuniaria, no puede honrar su obligacin porque sus tractores se daaron (caso fortuito dentro del contenido de la obligacin), en cambio sera fuerza mayor las inundaciones, las huelgas o la guerra, que son acontecimientos que surgen fuera de la empresa o lugar de trabajo o al margen del contenido de la relacin obligacional.

2.5.- La responsabilidad objetiva.

2.5.1. Crisis de la teora clsica de la culpa.

Hasta ahora hemos visto la doctrina tradicional de la responsabilidad civil basada en la culpa y que tiene una clara expresin en el adagio: No hay responsabilidad sin culpa. La evolucin posterior que viene experimentado la responsabilidad civil ha variado este panorama y a finales del siglo XIX se constata que esta teora tradicional es inapropiada para las necesidades de la poca.

Ciertamente, el sistema codificado fue hecho para una sociedad de produccin agropecuaria y artesanal, en donde los daos eran escasos y no presentaban dificultades a la hora de atribuir la respectiva responsabilidad al autor del dao. Por eso bastaron escuetos artculos que reglamentaron la materia. Sin
expresiones son intercambiables (STS de 19 de enero de 1972 y de 8 de julio de 1988). Citadas por . L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 175.

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embargo, con el desarrollo de la revolucin industrial, con la utilizacin de nuevas formas de energa (vapor, electricidad), con la produccin en cadena y la dificultad de control de esa produccin y con el consecuente aumento de los accidentes, entra en crisis el sistema de responsabilidad basado en la culpa al existir un cada vez ms numeroso grupo de vctimas que no encuentran satisfaccin en la reparacin del dao sufrido, debido a la dificultad o incluso imposibilidad de demostrar la culpa del autor del dao. En efecto, el legislador, en una poca en que los problemas de la responsabilidad no posean la trascendencia que hoy tienen, se limit a dictar unos pocos artculos sealando ciertas aristas del estatuto de la responsabilidad. La evolucin posterior desbord esta reglamentacin somera y espordica, y las nuevas circunstancias de hecho y los conceptos que de ella surgieron, no pudieron con facilidad ser referidos a los textos legales. Y como estos textos permanecieron en su esencia incambiados, comenz la penuria de los juristas para superar, cosa que no siempre se logr, la disonancia entre la realidad y su reglamentacin. Con el objeto de solucionar esta disyuntiva, la doctrina y la jurisprudencia crean un sistema de presuncin de culpa, se confecciona la doctrina del riesgo, se extrema el concepto de culpa, basta la ms leve negligencia para atribuir la responsabilidad, se invierte la carga de la prueba, que pasa de la vctima al demandado, teniendo ste ltimo que demostrar que actu con toda la diligencia del caso o que el dao se produjo por caso fortuito o por culpa de la vctima, se crea tambin un sistema de leyes paralelo al Cdigo, fenmeno que DEZ-PICAZO califica como descodificacin del Derecho de daos que se caracteriza por la objetivacin de la culpa en determinadas reas.

2.5.2. La responsabilidad objetiva y la doctrina del riesgo.

Dentro de este contexto, bajo ciertas circunstancias incluso no es necesario probar la culpa del autor del dao para establecer la responsabilidad civil, o sea, la obligacin de reparar el dao. Este es el postulado que recoge la doctrina de riesgo que establece que quien crea un riesgo a la sociedad para su propio beneficio (como por ejemplo el transportista que pone en circulacin un medio de

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locomocin, el empresario que realiza una actividad industrial), debe reparar el dao causado, aunque ste acontezca sin su culpa, de acuerdo a viejo aforismo romano que dice, Es justo que el que particip en el lucro participe tambin en el dao (Aequum est ut cuius participavit lucrum participet et damnum)207. Pero esta doctrina del riesgo o de la responsabilidad objetiva solo se aplica de manera excepcional en determinadas reas que la doctrina se encarga de sealar: navegacin area, accidentes de circulacin, accidentes laborales, en el Derecho de los consumidores, en la responsabilidad civil por productos defectuosos, en los daos causados por animales, en el ejercicio de la caza, etc. En nuestro pas, segn el magistrado ESCOBAR FORNOS, la responsabilidad objetiva se aplica la en la navegacin area208. Sin embargo, por analoga perfectamente puede aplicarse este tipo de responsabilidad a las reas antes mencionadas 209.

2.6.- El problema de la conjuncin de responsabilidades.

Son numerosas mximas romanas que se refieren a este tema, entre la cuales destacamos: El que se aprovecha de las ventajas debe soportar las desventajas o cargas (Commoda ferens, incommoda et onera sustinere debet ); el que siente la carga debe sentir la ventaja, y la contrario (Qui sentit onus, sentire debet commodum, et e contra ); por derecho natural, a quien corresponde el provecho debe corresponder el dao ( iure naturali ad quem spectat rei commodum spectare debet et damnum ), etc. 208 I. ESCOBAR FORNOS, Derecho de, op. cit., nota 146, p. 247. En efecto, la Ley 595, Ley General de aeronutica civil aprobada en agosto del 2006 establece un sistema de responsabilidad objetiva que hace caso omiso de la negligencia o dolo en los daos ocasionados; as el art. 186 de la referida normativa estipula: Arto. 186. Obligacin de indemnizar. El transportista, ser responsable de los daos y perjuicios causados durante el transporte: 1. Por muerte, lesiones o cualquier otro dao sufrido por el pasajero. 2. Por destruccin total o parcial, prdida o retraso de las mercaderas o de los equipajes facturados o de mano. El trmino lesin, a los efectos del presente Captulo, comprende tanto las lesiones corporales, orgnicas o funcionales, como las que afectan las facultades mentales. La obligacin a que alude el prrafo primero incluye tambin la de indemnizar por daos debidos a casos fortuitos o fuerza mayor. El juez como interpretador de la ley debe adecuarla a los nuevos condicionamientos; en este sentido expresa RADBRUCH El intrprete puede entender la ley mejor de lo que la entendieron sus creadores y la ley puede ser mucho ms inteligente que su autor es ms, tiene que ser ms inteligente que su autor. G. RADBRUCH, Filosofa del Derecho, 3 edic., s.t., Editorial Revista de Derecho privado, Madrid, 1952, p. 148 .
209

207

122

Debido a las evidentes analogas entre ambas figuras (responsabilidad civil contractual y extracontractual), existen supuestos en los que no resulta tan fcil determinar la naturaleza contractual o extracontractual de la responsabilidad, pues ambas se envuelven y superponen, causando as en muchas ocasiones la dificultad de saber qu accin se debe ejercitar, lo que sucede, esencialmente, cuando no se conoce con precisin si el dao tiene su origen en una relacin contractual o no. El jurista PERN ORTEGA nos cita el ejemplo de una enferma sometida a una intervencin quirrgica en su pierna que resulta satisfactoria, pero con posterioridad sufre un proceso gangrenoso a causa de una infeccin bacteriana originada estando hospitalizada por falta de asepsia. Dicho dao, dice PERN ORTEGA, puede entenderse causado por un incumplimiento contractual, el de prestacin de servicios mdicos, pero tambin no deja de participar de naturaleza extracontractual, pues por la asepsia de las instalaciones y el dao con origen en la misma desborda el estricto marco del contrato mdico o no termina de encajar en l210. Nos preguntamos si la vctima puede en estas circunstancias elegir entre una y otra accin o acumularlas, yuxtaponiendo ambas, esto a su vez nos plantea otra interrogante acerca de si se est ejerciendo dos acciones diferenciadas o si, por el contrario, est haciendo uso de una sola, la genrica accin de resarcimiento. De la misma manera, en el caso de ejercer una sola accin ya sea contractual o extracontractual, es posible proyectarse si puede ejercitar la otra tras la finalizacin del primer litigio, en caso de haber tenido un resultado desfavorable o si la puede, incluso, variar en el curso del primer procedimiento. Las dudas adquieren mayor dimensin cuando consideramos el caso en que el juez de oficio se pronuncie a favor de la accin no emprendida, es decir, que el demandado interponga una accin de responsabilidad civil contractual y el juez determine que procede la indemnizacin por va extracontractual o viceversa. Se discute si en este supuesto se corre el riesgo de incurrir en incongruencia al dictar su fallo por mencionar en el mismo algo diferente a lo pedido en el escrito de la demanda.

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J. PERN ORTEGA, La responsabilidad..., op. cit., nota 64, p. 63.

123

Se han elaborado varias teoras para tratar de resolver este dilema de la conjuncin de responsabilidades se entre ellas destacamos la teora de la opcin; la teora de la absorcin o incompatibilidad; pero la que goza de mayor aceptacin es la teora que desarrollaremos a continuacin.

2.6.1.- Teora del concurso de normas: la yuxtaposicin de responsabilidades y la denominada unidad de la culpa.

A mediados de los aos ochenta se fue condensando una nueva teora. Segn esta tesis, el demandante no ha de encasillar la demanda, si no limitarse a exponer los hechos en que se basa la pretensin resarcitoria. De esta manera, el actor no es quien ha de calificar los hechos, y aunque lo haga, su eleccin no vincula al juez, que puede actuar con absoluta libertad en virtud de los mximas romanas da mihi factum et dabo tibi ius (dame los hechos y te dar el derecho) o iura novit curia (el juez conoce el derecho), de modo que si la reclamacin no en caja en el campo pretendido por el actor, podr intercambiar los argumentos y darle acomodo en la otra esfera sin que ello origine un vicio de incongruencia.

Segn

esta

doctrina,

cuando

un

mismo

hecho

daoso

implique

simultneamente responsabilidad civil contractual y aquiliana, perfectamente se pueden combinar ambos sistemas. En este sentido el Tribunal Supremo espaol ha declarado,
Que cuando un hecho daoso sea violacin de una obligacin contractual y, al mismo tiempo, del deber general de no daar a otro, hay una yuxtaposicin de las responsabilidades contractual y extracontractual, que da lugar a acciones que puedan ejercitarse alternativamente o subsidiariamente u optando por una o por otra e incluso proporcionando los hechos al juzgador para que ste aplique las normas en concurso de ambas responsabilidades que ms se acomoden a aqullos, todo a favor de la vctima y para el logro de un resarcimiento del dao lo ms completo posible (sentencias del Tribunal Supremo espaol de 6/10/92, 15/2/93, 27/10/94 y 28/6/97).

124

2.7.- Responsabilidad civil por el hecho ajeno.

En la vertiente civil existe la responsabilidad civil por hecho ajeno, pues a diferencia de la responsabilidad delictiva en donde la ley penal tiene la finalidad de sancionar o castigar al infractor y proteger a la sociedad; de manera que la pena no trasciende de la persona responsable del ilcito criminal; de ah se entiende que no existe responsabilidad penal por culpa ajena y as se deduce el carcter personalsimo de la sancin penal que se impone al sujeto activo; en cambio, en el rea civil se puede ser responsable por el hecho ajeno, por ejemplo, el cometido por un tercero.

Nuestro cdigo civil recoge varios supuestos

de

esta clase

de

responsabilidad; as, se seala la responsabilidad de los padres o de los tutores por el dao causado por sus hijos o pupilos211; los directores de los colegios y los artesanos son responsables por los menoscabos causados por sus discpulos menores de quince aos mientras estn bajo su cuidado 212; lo dueos o los que se aprovechen del uso de animales responden por los perjuicios causados por stos213; el propietario de una cosa es responsable por los daos que esta ocasione214; los empleadores responden por el dao causados por sus dependientes, como es el caso de que los dueos de los hoteles y casas de hospedaje son responsables por los perjuicios ocasionados por sus agentes y
2511 C: Los padres son responsables del dao causado por sus hijos menores de quince aos que habiten en su misma casa. En defecto de los padres, son responsables los guardadores o encargados del menor. 212 Art. 2512 C: Los jefes de colegios o escuelas y artesanos son responsables de los daos causados por sus discpulos menores de quince aos, mientras estn bajo su cuidado. Tambin son responsables los amos por los daos que causen sus criados menores de quince aos. Cesar la responsabilidad de las personas dichas, si prueban que no habran podido impedir el hecho de que se origina su responsabilidad, ni an con el cuidado y vigilancia comn u ordinaria. 213 Art. 2513 C: El dueo de un animal o el que lo utilice, durante el tiempo que lo haga, est obligado por dao que el mismo cause, tanto si se encuentra en su poder como si se hubiere perdido o huido; salvo que la prdida o huida no pueda imputarse a culpa del dueo o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal. Si el animal que hubiere causado el dao fue excitado por un tercero, la responsabilidad es de ste y no del dueo del animal. Cesa tambin la responsabilidad del dueo, en el caso de que el dao causado por el animal hubiere ocurrido de fuerza mayor o de una culpa imputable al que lo hubiere sufrido. 214 Art. 2514 C:El propietario de un edificio est obligado por los daos ocasionados por la ruina del mismo, cuando esto hubiere ocurrido por falta de reparos o por vicios en la construccin.
211

125

empleados sobre los bienes de sus clientes 215; as como tambin en el caso de transportes martimos y terrestres, los capitanes de buques, patrones, responden por el dao causado por sus subordinados (art. 2519 C)216.

El fundamento de esta clase de responsabilidad civil se asienta en una doble razn, por una parte la presuncin de que por parte de los responsables haba existido una culpa in vigilando o in eligendo, esto significa en negligencia en el control del comportamiento de los hijos o dependientes (empleados) o negligencia en la eleccin de esto ltimos. Adems de que razones prcticas aconsejan el empleo de esta clase de responsabilidad como es la necesidad de asegurar la indemnizacin a las vctimas por los daos sufridos, si se toma en consideracin la presumida insolvencia de los autores materiales de los perjuicios (hijos, aprendices, empleados, criados, etc)217; por otra parte, este proceder se ajusta a lo que la doctrina denomina el principio pro damnato que impone la realizacin de una interpretacin de las normas de la responsabilidad civil de la forma que sea ms favorable al perjudicado o vctima de dao 218.

2.8.- Modificaciones convencionales a la regla de la responsabilidad civil.

La cuota de responsabilidad civil contenidas en la leyes puede ampliarse o restringirse por voluntad de las partes en virtud de la autonoma de la voluntad contenida en el ya citado art. 2437 C; as, por ejemplo, por medio de clusula penal puede agravarse la cuanta de la indemnizacin o puede asumir el deudor el
Art. 2518 C: Los dueos de los hoteles, casas de hospedaje, y de los establecimientos pblicos de todo gnero, son responsables del dao causado por sus agentes o empleados en los efectos de los que habitan en ellos, o cuando tales efectos desaparecieren, aunque prueben que les haya sido imposible impedir el dao. 216 Art. 2519 C: El art. anterior es aplicable a los capitanes de buques y patrones de embarcaciones, respecto del dao causado por la gente de la tripulacin en los efectos embarcados, cuando esos efectos se extravan. Tambin es aplicable a los agentes de transportes terrestres, respecto del dao o extravo de los efectos que recibieren para transporte. 217 R. DE NGEL YAGEZ, Tratado de responsabilidad civil, 3 edic., Civitas, Madrid, Espaa, 1993, pp. 325-326. 218 M. A. DEL ARCO TRREZ, M. A. DEL ARCO BLANCO, (Coordinadores) y otros: Diccionario bsico jurdico, Comares, Granada, Espaa, 2004, p. 423.
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caso fortuito (art. 1864 C); tambin se modifican las reglas de la responsabilidad civil cuando se acuerda un grado de diligencia mayor que el normal. Con todos estos instrumentos se refuerza la tutela del crdito. En cambio, las normas exoneratorias son vistas con desconfianza y una buena prueba de ello la encontramos en el art. 1861 C que dice: La responsabilidad procedente del dolo es exigible en todas las obligaciones. La renuncia de la accin para hacerla efectiva, es nula. De verdad, no se puede concebir que se renuncie a la accin derivada de la mala intencin de los contratantes, porque lo contrario significara dejar el cumplimiento del contrato al arbitrio de uno de los contratantes en franca violacin al citado art. 2438 C. Y no se olvide que dejado el cumplimiento del convenio al arbitrio de uno de los contratantes, el contrato no le obligara realmente, ya que su cumplimiento o no dependera de que quisiese o no el obligado, y esto no es obligacin, que implica verse constreido a cumplir, quirase o no.

2.9.- La mora del deudor.

Estudiada en su momento la mora del acreedor (cuando ste ltimo de forma injustificada se niega a recibir el pago), corresponden ahora, dentro del tema del incumplimiento, abordar la mora del deudor (conocida como mora solvendi o mora debitoris). Se encuentra definida en el art. 1859.1 C: incurren en mora los obligados a entregar o a hacer alguna cosa, desde que el acreedor les exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de la obligacin. En el lenguaje vulgar mora significa retraso o demora, pero en el lenguaje jurdico mora no es igual que el simple retraso, sino un retraso cualificado por el cumplimiento de ciertas circunstancias219:

J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 177.

219

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Obligacin positiva: de la lectura del recin transcrito art. 1859.1 se entiende que debe tratarse de obligaciones de hacer o no hacer, es decir, una obligacin positiva. Aunque como advierten los juristas DEZ-PICAZO y GULLN BALLESTEROS, cabe pensar que cuando un non facere debe comenzar a partir de un determinado momento hay mora si llegado el mismo no se ha iniciado el comportamiento previsto, e incumplimiento si una vez iniciado se vulnera 220. Intimacin del acreedor: dice el referido art. 1859.1 C i ncurre en mora desde que el acreedor les exija judicial o extrajudicialmente , por lo tanto el acreedor debe cobrarle al deudor.

Exigibilidad de la obligacin: es necesario que la obligacin est vencida para que el deudor caiga en mora, recordemos que en principio, ningn acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin mientras est vigente el plazo para su satisfaccin.

Imputabilidad del retraso a deudor: debe existir un comportamiento culposo del deudor, de manera que no se incurre en mora cuando la falta de cumplimiento se debe a un caso fortuito o fuerza mayor.

Liquidez: con respecto a las obligaciones pecuniarias, la jurisprudencia espaola ha exigido como requisito que la deuda sea lquida, es decir, que est determinado su monto, esto implica, por ejemplo, que no es lquida la deuda cuando no se ha practicado una rendicin de cuentas entre acreedor y deudor para determinar lo que se debe; tambin sera ilquida la deuda cuando no se ha determinado la valoracin de los daos que el incumplimiento de un contrato ocasion o por haber lesionado a una persona o a sus bienes en un accidente 221.

2.9.1.- La mora automtica.

L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de Derecho civil, vol. II: El contrato, op. cit., nota 7, p. 188. 221 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, op. ult. cit., p. 189.
220

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El prrafo segundo del art. 1859 establece que No ser necesaria la intimacin del acreedor para que la mora exista:

1. Cuando la obligacin o la ley lo declaran expresamente. De conformidad a este precepto puede haber mora sin interpelacin por acuerdo entre las partes o por mandato de la ley (por ejemplo los casos del los arts. 3231, 3468, 2073 C).

2. Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte que la designacin de la poca en que haba de entregarse la cosa o hacerse el servicio, fue motivo determinante para establecer la obligacin. Esta hiptesis puede abarcar situaciones en las cuales se debe cumplir con la obligacin en un determinado momento por una causa especial, por ejemplo, contratar a unos msicos para tocar en una fiesta en una fecha determinada.

2.10.- El dao moral y su reparacin.

El dao moral es todo perjuicio extrapatrimonial, que afecta intereses jurdicos que recaen sobre bienes no patrimoniales, que por carecer de equivalencia pecuniaria se reparan a travs de una compensacin satisfactoria monetaria222.

Segn nos explica el gran jurista alemn IHERING, el dinero cumple una triple funcin: de equivalencia, punitiva y satisfactoria223; cuando se indemnizan los daos patrimoniales (que tienen una equivalencia pecuniaria porque pueden ser valorados en dinero, como una casa, un terreno, un carro, etc), el dinero cumple una funcin de equivalencia; el dinero tambin tiene una funcin punitiva, como
G. OROZCO GADEA, La unidad del dao moral, Tesis doctoral, Dir. por E. Llamas Pombo, Universidad de Salamanca, Espaa, 2006, p. 61. 223 R. V. IHERING, Estudios Jurdicos: La lucha por el Derecho. Del inters en los contratos y de la supuesta necesidad del valor patrimonial de las prestaciones anteriores. La posesin , trad. de A. GONZLEZ POSADA, Heliasta S.R.L., Buenos Aires, 1974, p. 98-100.
222

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cuando se impone como castigo por un comportamiento indebido (por ejemplo, una multa de trnsito); por ltimo, existe la funcin compensatoria-satisfactoria que desempea el dinero para reparar los daos morales, que por carecer de equivalencia pecuniaria (la vida, la integridad corporal, el honor, la intimidad, los sentimientos no tienen un valor en metlico). La idea consiste, tomando en cuenta que los bienes no patrimoniales no pueden repararse por medio de la funcin de equivalencia del dinero, y muchas veces el dao es irreversible, pinsese una vida perdida, un miembro del cuerpo mutilado, entonces se le va a entregar a la vctima (o a sus familiares en caso de muerte) una suma de dinero para que se procuren satisfacciones que en cierta medida compensen los perjuicios sufridos 224; si bien es cierto, esta forma de reparacin no es perfecta porque el dao no desaparece, pero sera peor no dar nada al damnificado por un dao moral 225.
Como bien lo expresa el maestro italiano DE RUGGIERO, Si el dinero no es una entidad comparable con el dolor, es cierto que aqul es el denominador comn, no solamente de los valores, sino tambin de las utilidades todas y el medio por el cual, en defectos de otros y segn los usos de la vida, se repara una ofensa; funciona como medio compensatorio (aunque en ocasiones inadecuado e imperfecto) para quien sufri la ofensa. R. DE RUGGIERO, Instituciones de Derecho civil, t. II, vol. I: Derecho de obligaciones. Derecho de familia. Derecho hereditario, trad. de la 4 edic. italiana, anotada y concordada con la legislacin espaola por R. SERRANO SUER y J. SANTA-CRUZ TEIJEIRO, Reus, Madrid, s. f., p. 66. Por su parte, el jurista BORREL MACI afirma que si bien con dinero, el sentimiento no desaparece, no obstante, con l puede adquirir bienes con los que en ciertos momentos disfrutar de goces que le harn olvidar o disminuir el dolor. A. BORREL MACI, Responsabilidades derivadas de culpa extracontractual civil . Estudio del artculo 1902 del Cdigo Civil y breves comentarios sobre los artculos 1903 a 1910 del propio cuerpo legal , Bosch, Barcelona, 1942, pp. 162-163. Para el profesor BATTLE VZQUEZ ... el dinero es por su propia esencia instrumento genrico de pago y medio general y corriente de cambio y adquisiciones, y si no puede borrar en absoluto todos los daos, los puede atenuar o compensar, porque gracias a l se puede obtener la mayor parte de los bienes materiales y se pueden disminuir, en la parte en que a la naturaleza humana le es dado, dolores y sufrimientos, y hace muchas veces recuperar la salud o amenguar la lesin y la enfermedad al procurar medios para ello. M. BATTLE VZQUEZ, La evaluacin del dao en las personas, en Centenario de la Ley del notariado , vol. II, Reus, Madrid, 1962, p. 518. En trminos similares se expresa el magistrado espaol SOTO NIETO: Por lo tanto, aqu no se aspira a que desempee [la indemnizacin] un papel de equivalencia, sino a que, proporcionando al injuriado una satisfaccin econmica, venga a cumplir una voluntariosa misin equilibradora que compense, en lo posible, el agravio y la turbacin espiritual de la ofensa. F. SOTO NIETO, Derecho vivo. Jurisprudencia comentada , Revista de Derecho judicial, t. I, Madrid, 1970, p. 75. 225 Como dice LAURENT, del hecho de que el juez no pueda conceder una reparacin exacta, no se puede concluir que no debe conceder ninguna reparacin. F. LAURENT, Principii di Diritto Civile, vol. XX, trad. al italiano por A. DI MAJO, Napoli-Roma-Milano, 1881, n 395, p. 303. Para el jurisconsulto DE CASTRO, carece de razones suficientes cierta repugnancia que pervive en la doctrina con respecto a indemnizar pecuniariamente el mero dao moral o el inferido a los bienes de la personalidad. El dinero no devuelve la vida ni borra la ofensa, ms la reparacin del dao causado no implica siempre ni necesariamente el restablecimiento idntico de la situacin anterior. La indemnizacin en dinero no hace desaparecer, por s misma, el dao causado, pero,
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La doctrina hace la distincin entre daos patrimoniales directos que se distinguen de los daos patrimoniales indirectos, constituidos aquellos por los perjuicios que afectan a un bien o derecho de contenido patrimonial y sus repercusiones no transcienden de ese mbito patrimonial, por ejemplo la destruccin de un algn electrodomstico que solo causa perjuicios patrimoniales; mientras que los daos patrimoniales indirectos, estn integrados por los perjuicios morales con consecuencias econmicas, como por ejemplo, una persona es lesionada (el dao corporal es un tpico dao extrapatrimonial que ocasiona lesiones) y provoca adems de los daos morales, menoscabos patrimoniales como los gastos mdicos, los gastos de medicina, el dinero que deja de percibir por dejar de trabajar suponiendo que es un trabajador por cuenta propia, etc. Tambin se distinguen los daos morales puros que no transcienden la esfera espiritual y solo causan menoscabos morales (por ejemplo, la difamacin de una persona que no ocasiona daos patrimoniales) y los daos morales indirectos, que son aquellos menoscabos que afectan un bien patrimonial pero que acarrean perjuicios morales, como por ejemplo cuando se destruye un cuadro (bien patrimonial) de un familiar querido que ha fallecido o se roban un joya con un gran valor sentimental porque que se ha mantenido de generacin en generacin en una familia. De toda esta clasificacin podemos afirmar que se debe resarcir

como la antigua satisfactio ayuda a ello en un doble sentido. En caso de fallecimiento, tiene para la vctima un efecto semejante a la previsora firma de una pliza de seguro que beneficie a sus allegados. Para el ofendido en su honor, la indemnizacin satisfactoria significa aumentar el mbito de su libertad y la posibilidad de escapar del crculo en el que hubiere producido efecto la difamacin. As, la condena y lo crecido de la indemnizacin sirven de solemne desagravio y afirmacin autorizada de la estimacin social del bien lesionado. F. DE CASTRO Y BRAVO, Temas de Derecho civil, reimpresin, Rivadeneyra, Madrid, 1972, pp. 9-10. En el mismo sentido expresa el civilista LPEZ JACOISTE, Con dinero pueden adquirirse cosas y recursos que en el orden prctico puede sustituir un objeto material destruido. Eso no es posible con respecto de ciertos bienes sociales que implican dimensiones morales de la personalidad; y, sin embargo, no hay otro medio ms equitativo de resarcimiento, pues mucha mayor injusticia e indefensin supondra privar de reparacin al damnificado, so pretexto de la falta de homogeneidad entre el carcter del perjuicio y la percepcin de una suma. Por lo que, como declara la jurisprudencia, <<no puede ser suficiente causa para denegar la indemnizacin su falta de determinacin pecuniaria. J. J. LPEZ JACOISTE, Cien aos de horizonte extracontractual, e n Centenario del Cdigo Civil, t. II, Asociacin de profesores de Derecho civil, Centro de estudios Ramn Arce, Madrid, 1990, p. 1151.

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toda la magnitud del dao de forma separada e independiente, por una parte se valora y se repara el dao patrimonial y por otra se valora y repara el moral.

En nuestro pas la reparacin del dao moral puede tener cabida en el rea contractual (art 1860 C) y en el mbito extracontractual (art. 2509 C) y entre los casos ms sonados destacamos la indemnizacin pagada para los familiares del accidente de avin de la lnea hondurea SAHSA o la reparacin por daos morales que se le ha otorgado a ciertos trabajadores por contaminacin con el pesticida NEMAGN. Existe una interpretacin autntica efectuada por la Asamblea Nacional para darle cabida a la reparacin del dao extrapatrimonial226. 3.- La proteccin del Derecho de crdito.

Adems de las garantas acordadas por las partes para la proteccin del crdito y que hemos aludido en acpites anteriores tales como prenda, la hipoteca, la anticresis, la fianza, la clusula penal, las arras y el derecho legal de retencin, existen otra garantas establecidas por la ley como la accin subrogatoria y la accin revocatoria (conocida tambin como accin pauliana).

El objeto de estas acciones es procurar hacer efectivo el principio de responsabilidad patrimonial universal del referido art. 2335 C, en el sentido de concederle al acreedor la posibilidad de integrar en el patrimonio del deudor los crditos que les son debidos a ste (accin subrogatoria) o por medio de evitar la dispersin de los bienes del solvens, es decir, impedir que salga del patrimonio de este ltimos sus bienes. En este sentido establece el art. 1870 C: Los acreedores despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el deudor, para realizar cuanto se les deba, pueden ejercitar todas las acciones y derechos de ste con el mismo fin, exceptuando los que sean inherentes a su persona: pueden
Ley 157 de 23 de marzo de 1993, art. 1 prrafo 1: ) La responsabilidad civil por daos y perjuicios a que se refiere el Arto. 2509 C. y siguientes (Ttulo VIII, Captulo nico sobre Delitos y Cuasidelitos) es en su totalidad, sin exclusin, comprendiendo tanto daos materiales como morales. No existe provisin alguna de la Ley que las limite a daos estrictamente materiales y que excluya los daos morales.
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tambin impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de sus derechos.

3.1.- La accin subrogatoria.

Est contenida en la primera parte del recin descrito art. 1870 C y con ella se denomina a esa facultad que por disposicin de la ley le permite al acreedor ejecutar los derechos y acciones que normalmente competen al titular de stos: el deudor (de manera que el acreedor subroga la posicin del deudor y obra por l)227; por ejemplo, A es acreedor de B quien no tiene ni dinero para pagar su deuda, pero sucede que B es acreedor de C y B precisamente no le cobra a C para no honrar su deuda con A. En este caso, A podra a travs de la accin subrogatoria cobrarle a C la deuda que tiene ste con B.

El ejercicio de esta accin se puede realizar sobre la totalidad del crdito de que se trate, aunque para satisfacer su crdito basta con una cantidad menor (por ejemplo, C debe diez a B, y este cinco a A. Ante la pasividad de B, A puede reclamarle los diez a C, en nombre de B y luego A cobra sus cinco y el excedente queda en el patrimonio de B) 228.

3.2.- La accin revocatoria o pauliana.

Hemos visto que en la parte in fine del art. 1870 C se establece que los acreedores pueden tambin impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de sus derechos. Esta disposicin es ampliada entre los arts. 2226 al 2238 Del Cdigo civil. As, el art. 2226 establece: Todo acreedor puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus derechos; por ejemplo, A quien es deudor de B, para no pagar su deuda con la complicidad de C, le transmite a ste sus bienes para evitar el cobro de B. En este

227 228

M. ALBALADEJO, Derecho civil, t. II: Derecho de, op. cit., nota 1, p. 220. M. ALBALADEJO, op. ult. cit., p. 225.

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caso B podra pedir la revocacin del acto mediante el cual A transmite sus bienes a C.

3.2.1.- Naturaleza jurdica.

Hay que recalcar que esta accin subrogatoria tiene un carcter subsidiario, en el sentido de que solamente puede ejercitarse una vez que el acreedor haya perseguido todos los bienes en que est en posesin el deudor.

Se considera que es una accin personal y si puede ejercitarse contra terceros, no es porque sea una accin real con eficacia erga omnes sino porque se ha comprobado la confabulacin del tercero para defraudar al acreedor (consilium fraudis) o su conocimiento del fraude (mala fe); por esta razn, la accin revocatoria no procede contra los terceros de buena fe que han adquirido a ttulo oneroso (sensu contario del art. 2233 C)229.

3.2.2.- Plazo para el ejercicio de la accin pauliana.

No existe ninguna norma que de forma explcita establezca un determinado tiempo para el ejercicio de esta clase de accin, por esta razn debemos acudir al plazo que de forma general se establece para la rescisin de los contratos contenido en el art. 2208.4 C y que es de cuatro aos 230.

3.2.3.- Presupuestos de ejercicio de esta clase de accin.

El art. 2227 C establece que para el ejercicio de esta accin se precisa de:

Art. 2233 C: Si la accin de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a ttulo oneroso, es preciso para la revocacin del acto, que el deudor haya querido por ese medio defraudar a sus acreedores, y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en el fraude. 230 J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 119.

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1 Que el deudor se halle insolvente. Recordemos el carcter subsidiario de esta accin, lo que significa que si tiene suficientes bienes para pagar la deuda no procede la accin.

2 Que el perjuicio de los acreedores resulte de un acto mismo del deudor, o que antes ya se hallare insolvente. De acuerdo a este inciso se precisa que el acto del deudor lo deje en insolvencia o que sta ya exista antes del acto, agravndola231. La Corte Suprema de Justicia ha dicho que se puede entablar la accin revocatoria aunque no exista una declaracin judicial de insolvencia, basta que el acreedor demuestre el estado de insolvencia de deudor 232. No obstante, Para el jurista espaol ALBALADEJO, no es necesario que el acreedor pruebe la insolvencia del deudor: El acreedor, de verdad, no tiene que probar la insolvencia, sino simplemente
no conocer la existencia de otros bienes, o sea, creer que el deudor es insolvente. Y como si lo afirmara y no se le prueba la contrario, no hay porqu pensar que caprichosamente alega la insolvencia que le complicar a l mismo el cobro del crdito (pues ms fcil le sera satisfacer ste sobre cualquier bien que conociese del deudor), resulta que, en el fondo al acreedor debe bastarle aducir la insolvencia del deudor y que no conste que tal afirmacin es inexacta.

3 Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor. En virtud de esta norma, se comprende que si el crdito surge con posterioridad al acto o contrato, no procede ningn tipo de revocacin.

El art. 2228 C establece una excepcin del recin citado inciso 3 del artculo 2227, en el sentido que si un criminal antes de consumar su delito enajena sus

IVAN ESCOBAR FORNOS, Derecho de, op. cit., nota 8, p. 294. S. de 11:30 am del 21 de marzo de 1930, B. J., p. 7363. Citada por IVAN ESCOBAR FORNOS, op. ult. cit., p. 295.
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bienes para evadir su responsabilidad, dicha enajenacin puede ser revocada por quienes tenga derecho a indemnizacin por daos y perjuicios 233.

Tambin se requiere el nimo de defraudar (consilium fraudis) los derechos del acreedor por parte del deudor; pero, cabe resaltar que esta intencin dolosa se presume, segn se desprende de art. 2234 C:
El nimo del deudor de defraudar a sus acreedores por actos que le sean perjudiciales, se presume por su estado de insolvencia. La complicidad del tercero en el fraude del deudor, se presume tambin si en el momento de tratar con l, conoca su estado de insolvencia.

Con respecto al tema del consilium fraudis de parte del tercero que contrata con el deudor, es necesario determinar si adquiri del deudor a ttulo oneroso o gratuito; en el primer caso, si lo obtuvo onerosamente, es necesario que haya sido cmplice en el fraude para que prospere la referida accin revocatoria (2223 C)234. En cambio, si la adquisicin es a ttulo gratuito, la referida accin prospera aunque el adquirente haya actuado de buena fe (art. 2232 C) 235.

Nuestra Corte Suprema ha sostenido que no se revoca la venta si no se comprueba el fraude del deudor y la complicidad del adquiriente.

4.- Extincin y modificacin de las obligaciones.

Art. 2228 C: Exceptanse de la condicin 3 del artculo anterior, las enajen aciones hechas por el que ha cometido un crimen, aunque consumadas antes del delito, si fueren ejecutadas para salvar la responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocadas por los que tengan derecho a ser indemnizados por los daos y perjuicios que les irrogue el crimen. 234 Art. 2233 C: Si la accin de los acreedores es dirigida contra un acto de deudor a ttulo oneroso, es preciso para la revocacin del acto, que el deudor haya querido por ese medio defraudar a sus acreedores, y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en el fraude. 235 Art. 2232 C: Si el acto del deudor insolvente que perjudicare a los acreedores fuere a ttulo gratuito, puede ser revocado a solicitud de stos, aunque cuando aquel a quien sus bienes hubieren pasado, ignorase la insolvencia del deudor.

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La obligacin surge con el propsito de otorgarle al acreedor cierta ventaja, y una vez concretada carece de sentido mantener el vnculo jurdico entre acreedor y deudor. Dentro de las formas de cancelacin de las obligaciones, el pago es el medio ms comn de satisfacer la prestacin y extinguir la obligacin conforme un plan previamente determinado. Pero la ley atribuye a varios hechos, adems del pago, la virtualidad de extinguir la relacin obligatoria; por ejemplo, conforme a la autonoma de la voluntad, las partes pueden acordar la cesacin de efectos del vnculo obligacional (art. 2004 C)236. En el art. 2005 nuestro legislador civil dispone las siguientes causales de extincin de las obligaciones: 1 Por el pago o cumplimiento. 2 Por la novacin. 3 Por la renuncia o remisin de la deuda. 4 Por la compensacin. 5 Por la confusin de derechos de acreedor y deudor: 6 Por la imposibilidad del pago. 7 Por la transaccin. 8 Por la declaracin de nulidad o rescisin. 9 Por la prescripcin.

Estudiadas ya el pago, la remisin, la compensacin, abordaremos el resto de ellas. 4.1.- La novacin. Es definida en el art. 2095 C: La novacin es la sustitucin de una nueva obligacin a la antigua, que por lo mismo queda extinguida.

Para cierto sector doctrinal el concepto antes enunciado es objeto de una severa critica y sostienen que en el caso de la novacin lo que se produce no es un extincin de la obligacin sino una modificacin de la misma 237.

El art. 2096 C enumera las manifestaciones que puede tener esta forma de extincin de las obligaciones:

Art. 2004 C: toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por insubsistente. 237 L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, op. cit., nota 7, p. 234 y ss.

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1 Entre deudor y acreedor sin la intervencin de nueva persona, sustituyndose nueva obligacin en vez de la anterior. 2 Sustituyndose en virtud de otro contrato, nuevo acreedor al antiguo, respecto del cual queda exonerado el deudor. 3 Sustituyndose nuevo deudor al antiguo que queda exonerado por el acreedor. Esta tercera especie de novacin puede efectuarse sin consentimiento del primer deudor. Cuando se efecta con su consentimiento, el segundo deudor se llama delegado del primero.

De este precepto se deduce que puede existir una novacin subjetiva (cambios de sujetos: deudor o acreedor) y otra objetiva (cambio de la prestacin). De esta consideracin se puede inferir que en la novacin, especialmente la subjetiva, lo que realmente se produce no es una extincin de la obligacin si un cese de la responsabilidad que originalmente recaa sobre un deudor y se desplaza hacia otro y lo mismo para con los acreedores. En cambio cuando lo que se modifica es el objeto de la obligacin (la prestacin) s se produce una verdadera novacin en el sentido de se extingue la antigua obligacin por una nueva que queda extinguida238.

Cabe destacar que al tenor del art. 2113 C la simple ampliacin del plazo para pagar una deuda no origina novacin, pero extingue la responsabilidad de obligaciones accesorias (fiadores, codeudores solidarios o los dueos de la cosa prendada o hipotecadas).

4.1.1.- La asuncin de deudas.

Esta modalidad de novacin surge cuando el nuevo deudor asume la deuda del primitivo (art. 2096.3 C), no requiere el consentimiento de ambos, es decir, puede ser acordado por el acreedor y el nuevo deudor (en este caso se llama expromisin), pero si consta el consentimiento del antiguo deudor, el nuevo solvens se llama delegado del deudor.
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J. GUZMN GARCA, Apuntes de, op. cit., nota 50, p. 127-128.

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4.2.- Confusin. La confusin es un modo de extinguir las obligaciones cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor respecto de una misma cosa, se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales efecto que el pago (art. 2158 C); por ejemplo, el padre es acreedor del hijo y antes de fallecer instituye a su descendiente como heredero, de manera que el crdito es transmitido de padre a hijo y la obligacin se extingue por concurrir en una misma persona la condicin de acreedor y deudor.

El fundamento de la confusin se basa en que nadie puede deberse a s mismo, no se olvide que la obligacin es un vnculo entre dos o ms personas.

4.3.- Imposibilidad de pago (arts. 2005.6 y 2164 al 2175 C).

Nadie se puede obligar a lo imposible, no se olvide que el objeto de la prestacin debe ser posible, lcito y determinado conforme la regla ad impossibilia nemo tenetur239. Lgicamente, esta imposibilidad debe ser sobrevenida, cuestin que se deduce de la redaccin del art. 2164 C: La obligacin sea de dar, o de hacer, se extingue sin responsabilidad de daos y perjuicios, cuando la prestacin que forma la materia de ella viene a ser fsica o legalmente imposible. por ejemplo, un escultor se compromete a esculpir una obra y luego queda paraltico por una apopleja De lo contrario, si la imposibilidad no es sobrevenida sino que existe al nacer el convenio, la obligacin o el contrato ni siquiera hubiera nacido por falta de un requisito esencial: el objeto;.

Se considera que la cosa de cuerpo cierto perece cuando se ha destruido completamente (su muere el caballo semental rufo) o se haya puesto fuera del
Nadie est obligado a lo imposible . Celso, D. 50.17.185. Nemo potest ad impossibile obligari (nadie puede ser obligado a lo imposible); ad absurdum nemo tenetur (nadie est obligado a lo absurdo).
239

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comercio (prohibicin de comerciar con marfil) o se haya extraviado de forma que no se sepa su paradero (art. 2165 C).

Si la prdida es imputable al deudor o perece sin su culpa pero estando en mora, se modifica la obligacin por cambio de objeto, y subsiste el vnculo obligacional (2166 C).

4.4.- La transaccin (art. 2176-2200).

La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un juicio o ponen trmino al que ya haban comenzado 240; de manera que se realiza por mutuas y recprocas concesiones y renuncias. El art. 2176 C establece que: Toda cuestin, est o no pendiente ante los tribunales, puede terminarse por transaccin.

4.5.- Nulidad y rescisin.

El contrato nulo no produce ningn efecto jurdico, se considera inexistente, pero la doctrina diferencia ambos conceptos. As, La inexistencia es la ms grave de las modalidades de ineficacia. Tiene las mismas consecuencias que un contrato nulo, es decir, no produce ningn efecto jurdico. Segn la jurisprudencia espaola un contrato se considera inexistente cuando omite cualquiera de los elementos esenciales (consentimiento, objeto, causa y la forma, en los casos establecidos por la ley, arts. 2436, 2447, 1872 C), por ejemplo, cuando el consentimiento es realizado por un incapaz absoluto como un impber, un demente, etc. Y considera el negocio nulo cuando es contrario a la ley, por ejemplo cuando el objeto es ilcito (art. 2476 C). Pese a lo dicho, la mayora de la

M. A. DEL ARCO TRREZ, M. A. DEL ARCO BLANCO, (Coordinadores) y otros, op. cit., nota 4, p. 538.

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doctrina considera que esta distincin entre contratos nulos e inexistentes es intil y carece de importancia si la consecuencia es la misma: no producen ningn efecto jurdico. Adems de que tanto en el cdigo como la doctrina, muchas veces utiliza estos trminos indistintamente. La nulidad de puede ser absoluta (art. 2201 C) o relativa (2202 C). Por ser un tema propio del derecho de contratos no ahondaremos ms al respecto.

Por rescisin del contrato se entiende una figura jurdica utilizada para reparar los perjuicios que el contrato causa a las partes a travs de hacer cesar su eficacia, por eso se considera como una ineficacia sobrevenida. La rescisin es una medida excepcional y opcional; en estos casos, el contrato nace y despliega sus efectos jurdicos que perjudican a una de las partes y como consecuencia de esto y por no existir otro remedio, se concede la accin resarcitoria al perjudicado. El jurista espaol DEZ-PICAZO, nos explica que segn el Cdigo espaol (art. 1291), se consideran contratos susceptibles de rescisin: 1- Los que pudieran celebrar los tutores sin autorizacin judicial; 2- Los celebrados en representacin de ausentes, 3- Los celebrados en fraude de acreedores, 4- Los contratos que se refieren a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados por el demandado sin el conocimiento y aprobacin del demandante o de la autoridad judicial competente241.

4.6.- La prescripcin.

La prescripcin que nos interesa es la extintiva o negativa que extingue las obligaciones; en este sentido dice el art. 902 C: Por la prescripcin negativa se pierde un derecho. Para ello basta el transcurso del tiempo; es decir, es un medio de liberarse de una carga u obligacin (art. 868 C)242.

4.6.1.- Fundamento de la prescripcin negativa.

L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de..., op. cit., nota 7, p. 112. Art. 868 C: La prescripcin es un medio de adquirir un derecho o libertarse de una carga u obligacin, por el lapso y bajo las condiciones determinadas por la ley.
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Se ha fundamentado en varias teoras: la presuncin del abandono derecho por su titular (acreedor) basada en la falta de ejercicio del mismo; tambin se le considera como un castigo que el ordenamiento jurdico le impone al acreedor negligente en el cobro de su crdito; otros la fundamentan en que la falta de ejercicio por parte del accipiens hace suponer la extincin de la obligacin por pago, remisin u otro medio equivalente; finalmente, otra postura doctrinal plantea que el fundamento de la prescripcin negativa obedece al inters social de no dejar en forma incierta las relaciones jurdicas 243. En este sentido, no se olvide que las obligaciones nacen para morir y, en principio, no tiene sentido que perduren indefinidamente.

4.6.2.- Condiciones de la prescripcin negativa.

Aunque el art, 902 exprese que para que opere la prescripcin basta el transcurso del tiempo, un vistazo a otros artculos nos indican que se necesita ms que el simple transcurso del tiempo; de hecho, en el mismo art. 868 C se lee La prescripcin es un medio de libertarse de una carga u obligacin, por el lapso y bajo las condiciones determinadas por la ley. Entre estas condiciones, destacamos que sea un derecho prescriptible, pues como veremos a continuacin, ciertos derechos son imprescriptibles; que la prescripcin no se haya interrumpido, porque cada vez que el acreedor realice un cobro judicial o extrajudicial, se interrumpe la prescripcin, en este sentido dice el prrafo 1 del art. 930 C: La prescripcin negativa se interrumpe tambin por cualquier gestin judicial o extrajudicial, para el cobro de la deuda y cumplimiento de la obligacin; que transcurra el tiempo sealado por la ley; finalmente que la prescripcin sea alegada; con respecto a la prescripcin negativa, esta solo puede ser alegada como excepcin y no como accin244.

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I. ESCOBAR FORNOS, Derecho de, op. cit., nota 146, p. 209. Art. 885.2 C: La prescripcin negativa solo puede presentarse como excepcin.

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4.6.3.- Acciones y derechos imprescriptibles.

En principio son prescriptibles todos los cosas y derechos que estn dentro del comercio salvo las excepciones establecidas en la ley (art. 870 C); entre esas excepciones destacamos: el derecho de reclamar los bines confiscados (art. 876.2 C); la accin para pedir la particin de los bienes hereditarios mientras de hecho contine la indivisin(art. 1356 C); el derecho que tiene el propietario de una pared medianera para solicitar que se eliminen lo huecos o ventas abiertos sin su consentimiento (art. 1670 C); la accin para pedir alimentos (art. 13 de la Ley 143/92, Ley de alimentos, etc.

V UNIDAD: INSUFICIENCIA DEL PATRIMONIO DEL DEUDOR Y CONCURRENCIA DE ACREEDORES.

1.- Nocin fundamental sobre insuficiencia del patrimonio del deudor.

Hemos hablado ampliamente de que la obligacin se configura para ser satisfecha y extinguirse, el medio ms comn es a travs del pago; cuando el deudor no satisface la prestacin de su o sus acreedores por no tener suficientes activos para saldar sus pasivos, decimos que se encuentra insolvente por insuficiencia patrimonial.

Cuando varios acreedores ven frustradas sus expectativas por insolvencia del deudor, se justifica la iniciacin de un procedimiento especial de ejecucin colectiva denominado concurso de acreedores en contra de los d eudores

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comerciantes y no comerciantes con trascendencia para la situacin personal del deudor y su patrimonio que se coloca bajo administracin de terceros y se somete a liquidacin para el pago de las deudas245. El concurso de acreedores lo tenemos regulado en nuestro Cdigo civil entre los arts. 2239-2334 C. 2.- El principio de pars conditio creditorum246. Cuando un sujeto tiene varios acreedores la regla general es la par condictio (condicin de igualdad), o sea, la igualdad de todos los acreedores y frente a ellos responde el solven con todo su patrimonio (art. 2335 C). Sin embargo, para que esta regla sea efectiva es necesario que se declare judicialmente la insolvencia del deudor y que se abra el procedimiento de concurso de acreedores; de lo contrario, cada acreedor puede ejercitar el derecho a cobrar mediante el pago voluntario o puede embargar los bienes del deudor y as tendr preferencia sobre cualquier otro acreedor; esta situacin que favorece al acreedor ms diligente, deja de aplicarse cuando el deudor es declarado en insolvencia247.

3.- Excepciones a la regla de la paridad de los crditos.

La regla de igualdad de los crditos sufre excepciones cuando hay ciertos acreedores que gozan de preferencia (derecho a cobrar primero) y estos hacen valer su derecho oportunamente; la doctrina las denomina privilegios; entre estos destacamos los establecidos en el art. 2437 C: el acreedor hipotecario sobre el valor de la cosa hipotecada; el acreedor pignoraticio sobre el precio de la cosa dada en prenda; el arrendador de finca rstica por el canon que se le adeude tiene preferencia sobre los frutos de la cosa arrendada; el fisco y los municipios por los impuestos que correspondan al ao precedente.

L. DEZ-PICAZO y A. GULLN, Sistema de..., op. cit., nota 7, p. 220. Igualdad en la situacin para todos los acreedores. 247 J. L. LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos de Derecho civil, t. II: Derecho de..., op. cit, nota 2 p. 275.
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4.- El concurso de acreedores.

Cuando a solicitud de un acreedor se demuestre que los bienes del deudor son insuficientes para cubrir sus deudas, es procedente la declaracin de insolvencia (art. 2441 C); desde la declaracin de insolvencia el deudor queda jurdicamente apartado e inhibido de la facultad de administrar sus bienes y esta la facultad se le asigna a su acreedor (s) que en el caso de concurso ha de ejercerla por medio de un procurador (art. 2252 C).

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