LECCIN 1

EL DERECHO OBJETIVO

1. Concepto de Derecho. 2. La norma jurdica: Concepto, estructura, caracteres y clases. 3. Las fuentes del Derecho.

INTRODUCCIN: La necesidad del Derecho Al tratar de explicar qu es el Derecho es frecuente contraponer a Robinson en su isla al hombre en sociedad. Robinson, se dice, no pudo tener ninguna relacin jurdica porque estaba solo. El Derecho existe cuando hay sociedad, es decir, una pluralidad de seres humanos en contacto, cada uno con diferentes intereses, por lo que es preciso resolver sus posibles conflictos, sabiendo cada cual qu es lo suyo y precisando todos de una autoridad que cuide de sus incumbencias comunes. Es, por lo tanto, la convivencia de los seres humanos lo que hace indispensable el Derecho, que nace ineludiblemente en cuanto que los hombres viven juntos y en relacin.

1. CONCEPTO DE DERECHO La palabra Derecho se emplea en dos sentidos distintos:

a) En sentido objetivo: es el conjunto de reglas jurdicas que estn vigentes en una sociedad. Es decir, se habla de derecho como ordenacin o como norma. b) En sentido subjetivo: es la facultad o prerrogativa reconocida a una persona por el derecho objetivo y que le permite imponer a los dems un determinado comportamiento. Aqu se habla, por tanto, prerrogativa. de derecho como facultad o

Ambos conceptos estn relacionados ya que el derecho subjetivo deriva del derecho objetivo y tiene su reverso en el deber jurdico, ya que lo que es poder o facultad para una persona es, para otra, limitacin o sometimiento. Nosotros nos vamos a referir en

este tema, slo, al derecho objetivo, es decir, al derecho como norma o como regla jurdica.

2. LA NORMA JURDICA La palabra norma se utiliza para designar a las reglas a las que se sujeta el obrar humano. Debemos distinguir la norma jurdica de otras normas sociales que quedan fuera del mbito de lo jurdico: Normas morales, son aquellas que se dirigen a la conciencia de la persona y slo tienen valor en el terreno de la tica; Normas sociales, costumbres, hbitos, etc. que corresponden a un

comportamiento socialmente adecuado segn el uso social y cuya infraccin acarrear una sancin social, pero no jurdica. Por ejemplo: no saludar a un amigo o no vestir de una manera adecuada a las circunstancias.

Por el contrario, podemos definir la norma jurdica como todo precepto general cuyo fin sea ordenar la convivencia de la comunidad y cuya observancia puede ser impuesta coactivamente por el poder directivo de aquella (es decir, de la comunidad).

2.1.

Estructura de la norma jurdica

En la estructura de toda norma jurdica se distinguen dos elementos distintos: El supuesto de hecho, que es la realidad social contemplada por la norma, y La consecuencia jurdica, que es el efecto o respuesta que esa realidad social merece en el mbito de la norma.

Por ejemplo: El artculo 138 del Cdigo Penal seala que, quien matare a otro ser castigado con la pena de prisin de 10 a 15 aos. El supuesto de hecho es matar a otro, y a ese supuesto de hecho se la aplica como consecuencia jurdica la pena privativa de libertad de entre 10 a 15 aos.

a) El Supuesto de Hecho:

Contempla la previsin hipottica de un futuro acontecimiento (en el ejemplo anterior, el futuro acontecimiento que contempla la norma es que una persona mate a otra). Dicho acontecimiento, cuya realizacin contempla anticipadamente la norma, puede ser de naturaleza muy variada:

Unas veces se trata de un hecho natural independiente de la accin del hombre (por ejemplo, el art. 370 Cdigo Civil Cc- que se refiere a la posibilidad de que quede abandonado el cauce de un ro por variar naturalmente el curso de las aguas).

Otras veces se refiere a un acto humano en el que se prescinde de la intencin del agente (por ejemplo el art. 351 Cdigo Civil que alude al hallazgo de un tesoro oculto).

Otras veces se trata de un acto humano en el que se tiene en cuenta dicha voluntad (art. 120 Cdigo Civil que tiene en cuenta determinado comportamiento del padre consistente en reconocer la filiacin ante el registro civil) y,

Otras veces, la norma contempla ciertas situaciones en que se encuentran las personas (por ejemplo art. 233 Cdigo Civil, que impide el ejercicio de la tutela sobre un menor a quien fuera condenado a pena privativa de libertad).

b) La Consecuencia Jurdica:

Tenemos que distinguir entre dos tipos de eficacia o consecuencia jurdica:

La eficacia particular de cada norma, cuyo estudio corresponde a las diversas instituciones particulares del derecho. La eficacia general de las normas jurdicas.

La eficacia general de las normas jurdicas, que se manifiesta en todas ellas, tiene dos manifestaciones:

i) Inexcusabilidad del cumplimiento: El primer efecto general de las normas es imponer a sus destinatarios el deber de ajustar a ellas su comportamiento. Cuando tal comportamiento se realiza, tiene lugar el cumplimiento de la norma, por ello, se puede establecer como principio general que el cumplimiento de las normas es inexcusable.

Este principio se relaciona con otro, que es el de la ignorancia de las normas. El art. 6.1 Cdigo Civil dice que la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento. En justificacin de dicho principio se alega razones diversas. Las principales y contrapuestas son, por un lado, las que hablan de un deber general de conocimiento de las normas y, por otro, las que defienden la

necesidad social de imponer sus consecuencias, independientemente de que stas sean o no efectivamente conocidas. En la doctrina moderna predomina este ltimo punto de vista e, igualmente, la jurisprudencia1 ha interpretado el precepto citado no como un deber de conocimiento, sino en el sentido de que la ignorancia de las leyes a nadie debe aprovechar.

ii) Eficacia represiva de las normas: las normas desenvuelven su eficacia represiva o sancionadora cuando se incumple el mandato que contienen. Es sta la caracterstica de las normas jurdicas que las diferencia de otras normas no jurdicas como son los usos sociales, morales, etc...

2.2.

Caractersticas de las normas jurdicas

a) Imperatividad: Toda norma jurdica contiene un mandato o una prohibicin, por eso se dice que es imperativa; este carcter hace que la norma se imponga a todos los ciudadanos que, de esta forma, tienen el deber de acatarla. As el art. 9.1 Constitucin dice que los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del Ordenamiento.

La jurisprudencia est formada por las resoluciones de los casos particulares por los tribunales de justicia.

Debemos tener en cuenta que el que toda norma mande o prohba algo, no quiere decir que de ella nazcan slo deberes, porque frecuentemente a la vez que manda, concede a otro el derecho a que se cumpla lo debido.

Generalidad: La norma es general porque se refiere a todos aquellos casos que estn comprendidos en el supuesto de hecho descrito por la misma. Se entiende que es general la disposicin dictada para toda una categora o clase de actos cualesquiera que sean, con tal de que renan los requisitos que, en abstracto, han sido prefijados. Por ejemplo: cuando se establece que a la muerte de todo funcionario pblico su viuda percibir determinada pensin. Por tanto, falta la generalidad cuando se dicta una disposicin para un supuesto individual, referente, pues, a una persona en particular, a una cosa concreta o a una relacin determinada. Por ejemplo, cuando se concede una pensin extraordinaria a la viuda del funcionario X. Por eso, cuando el Consejo de Ministros aprueba un Real Decreto por el que se concede una medalla a una persona por sus mritos o servicios prestados, no estamos ante una norma jurdica, porque no es general, no se refiere a una pluralidad de supuestos de hecho, sino ante un mero acto de la administracin que busca premiar a una persona concreta.

b) Coercibilidad. Es la garanta de cumplimiento de la norma: el Estado presta sus medios coactivos para que puedan imponerse, en defecto de cumplimiento voluntario, las sanciones previstas por la norma para el caso de incumplimiento. No se concibe el Derecho sin la idea de obligatoriedad y sancin; la norma necesita contar con la sancin, esto es, con la fuerza de la Organizacin estatal de la que recibe validez.

2.3.

Clases de normas

a) Normas rgidas y elsticas

Normas rgidas: son aquellas en las que el supuesto de hecho y los efectos o consecuencias jurdicas son taxativos, de contenido concreto e invariable. Por

ejemplo el art. 315 Cdigo Civil dice que la mayora de edad (consecuencia jurdica) se adquiere a los 18 aos cumplidos (supuesto de hecho).

Normas elsticas: son aquellas normas en las que, bien el supuesto de hecho o bien los efectos jurdicos, son flexibles, es decir, no estn determinados concretamente, sino slo indicados en general mediante conceptos cuyo contenido singular es variable dentro de ciertos mrgenes, de forma que es posible tomar en cuenta todas las circunstancias de cada hiptesis particular a que hayan de aplicarse, as como aplicarlas a tenor de las ideas socialmente imperantes que pueden evolucionar de una vez a otra. Por ejemplo, cuando la norma emplea expresiones como cuando exista una causa justa, o cuando, en las normas penales, se permite al juez decidir la pena en la extensin determinada que considere, como el caso antes visto del art. 138 Cdigo penal que castiga al que matare a otro con la pena de diez a quince aos de presin, es una norma flexible porque la consecuencia jurdica que prev prisin de diez a quince aos- permite que el juez tenga en cuenta las circunstancias concurrentes en el delito para castigar al homicida a la pena mxima o la mnima, o la que considere ajustada al caso.

b) Normas comunes y normas particulares

Segn el mbito territorial de aplicacin, las normas pueden ser:

Comunes: rigen en todo el territorio de que se trate. Por ejemplo, en toda Espaa.

Particulares: rigen slo en una parte del territorio, como ocurre con las normas de una Comunidad Autnoma o de un pueblo determinado por ejemplo, un bando del alcalde que regule las fiestas del pueblo-.

c) Normas imperativas, necesarias o de ius cogens (derecho obligatorio) y Normas dispositivas, supletorias o de derecho voluntario:

Imperativas: son aquellas que establecen una regulacin forzosa para el supuesto que se trate. Por ejemplo, los artculos 57 y 58 Cdigo Civil dicen que el matrimonio ha de contraerse en la forma que establece la ley. As, si se contrae de una forma distinta no es vlido.

Dispositivas: son aquellas que establecen una regulacin supletoria para el supuesto tratado. Es decir, estas normas permiten que los particulares pacten el contenido de la relacin jurdica y, slo cuando no hayan pactado, rigen estas normas dispositivas.

Esta clasificacin se hace segn que el Ordenamiento jurdico permita o no que se anteponga a sus normas el precepto creado por la Autonoma Privada (es el poder del individuo de autorregular sus propios intereses, a travs fundamentalmente de la libertad de pactos a la hora de realizar un contrato). Por ejemplo, el artculo 1465 Cdigo civil seala que los gastos de transporte de la cosa vendida sern a cargo del comprador, salvo si se pacta otra cosa. Es una norma dispositiva porque las partes del contrato de compraventa pueden pactar que los gastos de transporte corran a cargo del vendedor. Solo en el caso de que no hayan pactado nada se aplicar el art. 1465 Cdigo civil y los gastos sern abonados, en consecuencia, por el comprador.

Lo expuesto no contradice el carcter imperativo que antes se afirm en toda norma; las normas supletorias o dispositivas s son imperativas en el sentido de que siempre obligan a lo que mandan, pero slo mandan en el caso de que los interesados no hayan regulado ese punto de una manera distinta.

f) Normas de Derecho pblico y normas de Derecho privado

Esta distincin no es una cuestin terica sino prctica. Baste fijarnos cmo existe una serie de Tribunales diferentes que conocen de diversas partes del Ordenamiento jurdico. As, los Tribunales civiles y mercantiles conocen del Derecho Civil y mercantil, los Tribunales penales, Contencioso-administrativos y laborales del Derecho Penal, administrativo y tributario y, del Derecho del trabajo; 7

slo los primeros y los laborales son de derecho privado. Pero tampoco es una separacin del Ordenamiento en dos compartimentos estancos, ya que se trata de dos ramas procedentes de un mismo tronco u origen, que son distinguibles o separables pero estn intercomunicados y no son oponibles.

Los criterios de distincin son los siguientes:

1 Criterio subjetivo

Colocan la nota distintiva en la intervencin del Estado, bien porque las normas se refieran a la organizacin, estructura o actividad del Estado, bien porque regulan relaciones entre el Estado y los ciudadanos. Por ejemplo, la Ley del Gobierno regula cmo se estructura el Gobierno y alude a las funciones de sus miembros, como las del Presidente del gobierno, los Ministros, los Secretarios de Estado, etc.; stas son normas de Derecho pblico porque regulan la organizacin del Gobierno, igual ocurre con las normas que regulan las universidades, o los municipios, etc. Por otro lado, como normas que regulan las relaciones entre el Estado y los ciudadanos podemos sealar las del denominado Derecho administrativo sancionador que permite, por ejemplo, imponer multas cuando un conductor infringe el Cdigo de la circulacin.

Ahora bien, el Estado puede intervenir en su relacin con los ciudadanos de dos formas distintas:

Como tal Estado, dotado de jerarqua y superioridad respecto del ciudadano. Como un sujeto ms, es decir, de igual a igual.

Segn este criterio, Derecho pblico sera, slo, el que regula relaciones jerrquicas o de plusvalor. Es decir, cuando existe lo que se llama una relacin jurdico-pblica

(aquellas en las que interviene el Estado dotado de su imperium); y, Derecho Privado sera el que regula lo relativo a los particulares o sujetos que intervienen de igual a igual. As slo es Derecho privado el Derecho civil, el mercantil y el laboral; el resto del ordenamiento es Derecho pblico. 8

Por ejemplo, cuando la administracin alquila un local para abrir una oficina del INEM no acta dotado de imperium, como tal administracin, sino de igual a igual, de tal manera que si no paga la renta, el propietario del local puede desahuciarle. En cambio, cuando un Guardia civil pone una multa de trfico, acta dotado de jerarqua y no de igual a igual, de hecho, para recurrir la multa si el particular no est conforme con la sancin, primero debe pagar y luego recurrir. Adems, la versin del Guardia civil tiene presuncin de veracidad, por lo que el conductor tiene la carga de probar que no es cierta la versin del agente. La dificultad de este criterio estriba muchas veces en saber cundo la Administracin acta como sujeto de poder y cundo lo hace desprovista de imperium como si fuera un sujeto ms.

2 Criterio objetivo

Segn este criterio, el Derecho privado es el derecho de la utilidad o el inters de los particulares, y el Derecho pblico ser el que busca la utilidad pblica. Esta formulacin parece inexacta ya que todas las normas jurdicas pretenden y buscan un inters de tipo general, sin perjuicio de que puedan contemplar, tambin, intereses particulares.

3 Posicin de la jurisprudencia

Por regla general el criterio ms aceptado es el subjetivo: la actuacin de una entidad pblica como poder y no en plano de igualdad, si bien no seala criterios generales sino especficos, caso por caso, en los que detecta la actuacin de un ente como titular de imperium.

3. LAS FUENTES DEL DERECHO

En sentido tcnico, se habla de fuentes del Derecho en un doble sentido:

a) Como "origen de las normas jurdicas", es decir, quines son la persona, personas o grupos sociales que en un determinado sector social o poltico ejercen el poder de creacin de normas jurdicas (como el Parlamento del que emana las leyes).

b) Como "la forma de expresin o exteriorizacin en que la norma se manifiesta" (por ejemplo, la ley misma).

De lo anterior, se deduce que no cabe definir fuente del Derecho unitariamente sino que cabe distinguir fuente material y fuente formal.

Fuente material, es la fuerza o poder social con facultad normativa creadora; personas o grupos sociales que tienen la potestas normandi.

Fuente formal, es la forma externa de manifestarse el Derecho positivo, la forma de exteriorizacin de la norma.

La Fuente material del Derecho es el pueblo, que ostenta la soberana nacional (art. 1.2 CE), a travs del poder legislativo del Estado, que radica en las Cortes Generales (arts. 66 y ss. CE): crea las leyes, fuente formal. Tambin el pueblo, no en el sentido nacional sino local, es fuente material del Derecho, cuando ste se manifiesta, como fuente formal, en la Costumbre. Del ordenamiento jurdico se deduce los principios generales del Derecho, nacidos, pues, indirectamente, tambin del espritu del pueblo.

Fuentes formales. Las enumera el artculo 1 del Cdigo civil, al decir que Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho.

El sistema de fuentes formales se integran entre s constituyendo lo que se ha venido llamando "la integridad del ordenamiento jurdico". Este concepto significa que cualquier caso o situacin que acontezca en la realidad, tiene una regulacin legal, por lo que se puede mantener que no existen lagunas en el derecho, es decir, situaciones no reguladas, sino que podr haberlas en la Ley, pero nunca en el Derecho considerado como un todo. Por eso, el artculo 2-7 Cc dice que "Los Jueces y Tribunales tienen el

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deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que conozcan, atenindose al sistema de fuentes establecido".

Para poder comprender la integracin del Derecho, debemos hacer referencia al concepto de ordenamiento jurdico.

El ordenamiento jurdico no es un simple agregado o conjunto de normas, sino que es una organizacin, una estructura, dentro de la cual se insertan las normas. El ordenamiento es, por tanto, algo ms que las normas que lo integran, e incluso debe estimarse que no puede darse un concepto ordenado de las normas que lo integran sin anteponer previamente el concepto unitario de aqul. As, cuando se habla de Derecho italiano o francs no es verdad que se piense slo en una serie de normas, sino en lo que se piensa es en la compleja y variada organizacin del Estado italiano o francs.

Por lo tanto, podemos definir el ordenamiento jurdico como la organizacin y estructuracin de las normas que lo componen conforme a unos principios.

Coexistiendo diversas fuentes formales en nuestro Derecho, se hace preciso establecer su orden jerrquico, esto es, enumerarlas segn su primaca y subordinacin respectivas de acuerdo con su rango, y as distinguimos:

1 La Constitucin espaola, de 27 de diciembre de 1978 2 Los Tratados internacionales y el Derecho de la Unin Europea. 3 La ley 4 La costumbre 5 Los principios generales del Derecho

CONSTITUCIN TRATADOS INTERNACIONALES DERECHO COMUNITARIO LEY COSTUMBRE PRINCIPIOS GENERALES

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3.1. La Constitucin espaola

La Constitucin Espaola, al igual que las constituciones de los pases de nuestro entorno, cumple los requisitos que doctrinalmente se consideran necesarios para que pueda hablarse de una verdadera Constitucin: su origen: en la voluntad popular, contiene el conjunto de derechos que el pueblo soberano decide otorgarse para vivir en libertad y paz, y, establece el orden poltico determinado para llevar a cabo su fin esencial de respeto del modelo de convivencia y, en especial, la separacin de poderes del Estado, a saber:

a) Poder legislativo (arts. 66 y siguientes -ss.- CE): Cortes Generales, que son bicamerales, compuestas por el Congreso de los Diputados y por el Senado. b) Poder ejecutivo (arts. 97 y ss. CE). c) Poder judicial (arts. 117 y ss. CE).

Valor normativo de la Constitucin. La Constitucin es la ley de leyes, es la norma suprema de nuestro ordenamiento, todas las dems deben respetar sus principios y ninguna puede ir contra sus preceptos. As, seala su artculo 9.1 que Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico.

En este sentido, es la norma superior de toda nuestra legislacin, sus principios informan la interpretacin de las dems fuentes del Derecho y parte de sus normas tienen aplicacin directa, en especial los relativos a los Derecho fundamentales y libertades pblicas.

En relacin con la Constitucin tiene especial importancia el Tribunal Constitucional, que es el rgano encargado de interpretar la misma a travs de sus sentencias, debiendo, adems, todos los jueces y tribunales espaoles seguir esos criterios interpretativos. Entre otras, tiene competencia para conocer de los siguientes recursos:

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Recurso de inconstitucionalidad, contra leyes y disposiciones normativas con fuerza de ley. A travs de este recurso, el Tribunal constitucional puede declarar inconstitucional las leyes que no respeten la Constitucin, expulsndolas de nuestro ordenamiento jurdico. Por eso se dice que acta como elemento negativo de las fuentes del Derecho anulando las normas que vayan contra la misma.

Recurso de amparo: Cualquier ciudadano puede recabar la tutela de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas reconocidas en la Constitucin, no slo ante los tribunales ordinarios, sino ante el Tribunal constitucional (art. 53.2 CE).

Principios constitucionales que rigen nuestro sistema de fuentes:

1 Principio de jerarqua normativa

La CE en su art. 9-3 garantiza el principio de jerarqua normativa, en virtud del cual una norma de rango inferior no puede ir contra otra de rango superior.

2 Principio de legalidad

Consiste en que la Ley emane del poder legislativo del Estado y siguiendo el procedimiento que legalmente est previsto. Este principio excluye la posibilidad de crear libremente el Derecho fuera de los cauces sealados por la CE Igualmente supone, que los poderes pblicos han de obrar de conformidad con la Ley y el Derecho (Art. 103-1 CE).

Respecto del contenido de nuestra Constitucin, destacamos:

La Constitucin define el modelo de Estado: Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho (art. 1 CE).

El Ttulo I CE, De los derechos y deberes fundamentales, establece, entre otras disposiciones, el reconocimiento de los derechos fundamentales de toda persona, por lo que tiene una importancia extraordinaria en nuestra legislacin.

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Destacamos los siguientes, recogidos en su captulo II: a) igualdad ante la ley y no discriminacin (art. 14 CE); b) derecho a la vida y a la integridad fsica y moral (art. 15 CE); c) a la libertad ideolgica (art. 16 CE); d) a la libertad "fsica" (art. 17 CE); e) al honor, a la intimidad y a la propia imagen (art. 18 CE); f) a la eleccin de residencia (art. 19 CE); g) a la libertad de pensamiento y expresin (art. 20 CE); h) a la reunin pacfica y sin armas (art. 21 CE); i) a la asociacin (art. 22 CE); j) a la participacin en los asuntos pblicos (art. 23 CE); k) a la tutela de los jueces y tribunales (art. 24 CE); l) a la condena penal con arreglo a la ley (art. 25 CE); m) prohibicin de tribunales de honor (art. 26 CE); n) derecho a la educacin (art. 27); ) a la sindicacin y la huelga (art. 28 CE); o) a la peticin a los poderes pblicos (art. 29 CE); p) al servicio militar o a la prestacin social sustitutoria (art. 30 CE); q) a pagar los tributos de acuerdo con la capacidad econmica (art. 31 CE); r) a contraer matrimonio (art. 32 CE); s) a la propiedad privada y a la herencia (art. 33 CE); t) a la fundacin para fines de inters general (art. 34 CE); u) al trabajo (art. 35 CE); v) al ejercicio de las profesiones tituladas (art. 36 CE); w) a la negociacin colectiva (art. 37 CE); x) a la libertad de empresa (art. 38 CE).

El Ttulo II CE, De la corona, seala que el Rey es el Jefe del Estado, smbolo de su unidad, arbitra y modera el funcionamiento de las instituciones, asume la ms alta representacin del Estado Espaol en las relaciones internacionales y ejerce las funciones que le atribuyen la Constitucin y las leyes.

El Ttulo III, De las Cortes Generales, regula el poder legislativo del Estado, as como el procedimiento de elaboracin de las leyes.

El Ttulo IV, Del Gobierno y de la Administracin, regula el poder ejecutivo del Estado.

El Ttulo V, De las relaciones entre el Gobierno y las Cortes Generales, alude al control que ejercen las Cortes Generales sobre la actuacin del Gobierno.

El Ttulo VI, Del poder judicial, regula este poder del Estado.

El Ttulo VII, Economa y Hacienda, recoge los principios econmicos bsicos del Estado.

El Ttulo VIII, De la Organizacin Territorial del Estado, seala que el Estado se organiza territorialmente en municipios, en provincias y en Comunidades Autnomas. Todas estas entidades gozan de autonoma para la gestin de sus respectivos intereses.

El Ttulo IX, Del Tribunal Constitucional, que es un rgano judicial que tiene encomendado la interpretacin de los preceptos constitucionales y cuyas resoluciones deben seguir todos los Juzgados y Tribunales.

El Ttulo X, De la reforma constitucional, estable el procedimiento y mayoras necesarios para reformar la Constitucin.

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3.2. Fuentes internacionales y supranacionales

La principal fuente internacional de nuestro Derecho son los Tratados internacionales. Al respecto establece el art. 96 CE: Los tratados internacionales validamente celebrados, una vez publicados oficialmente en Espaa, formarn parte del ordenamiento interno.

Como fuente supranacional nos encontramos con el ordenamiento jurdico de la Unin Europea. Es supranacional porque se impone a los Derechos nacionales de los Estados miembros sin necesidad de que sea ratificado por stos.

El Derecho Comunitario tiene sus fuentes especficas, que se clasifican en Derecho comunitario originario, compuesto por los Tratados constitutivos, y los Tratados que modifican los mismos, en la actualidad, el Tratado de la Unin Europea (TUE) y el Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea (TFUE) y, el Derecho comunitario derivado, que son los reglamentos, directivas y decisiones (art. 288 TFUE).

- El Reglamento, puede ser adoptado tanto por el Consejo, como por la Comisin, es obligatorio y directamente aplicable en todos los Estados miembros. El Reglamento se publica en todas las lenguas oficiales de la Unin Europea en el Diario Oficial (DOCE).

- La Directiva obliga al Estado miembro destinatario en cuanto al resultado que deba conseguirse, dejando, sin embargo, a las autoridades nacionales la eleccin de la forma y de los medios.

- La Decisin es obligatoria para sus destinatarios. Se distingue del reglamento porque no obliga a todos los Estados miembros sino solo a los destinatarios concretos de la misma, que pueden ser tambin los particulares.

- Por ltimo, los dictmenes y las recomendaciones no son vinculantes, los primeros manifiestan una opinin sobre una cuestin determinada, y las

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segundas, son recomendaciones para adoptar una conducta concreta sobre determinada materia.

3.3. La ley y el reglamento

3.3.1. Concepto de Ley

1 En un sentido muy amplio, Ley equivale a norma jurdica, ya proceda del Estado, ya proceda del Pueblo. As, frente a la norma estatal aparecera la norma consuetudinaria costumbre-.

2 En un sentido menos amplio, la Ley seria la norma jurdica dictada por el Estado. Se incluye, entonces, a las Leyes que son aprobadas por el poder legislativo del Estado y a las normas emanadas por la Administracin reglamentos-. Este sentido es el que tiene la palabra Ley en el artculo 1 del Cdigo civil al preceptuar que las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la Ley, la costumbre y los principios generales.

3 En sentido estricto, la Ley es la norma estatal, procedente del poder legislativo y que sigue el procedimiento parlamentario establecido al efecto.

3.3.2. Tramitacin de las leyes estatales: leer artculos 66 y ss CE.

3.3.3. Clases de Leyes

1 Leyes orgnicas y Leyes ordinarias

Son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueben los Estatutos de Autonoma y el rgimen electoral general y las dems previstas en la Constitucin. La aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas exigir mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto del proyecto (art. 81.1 y 2 CE).

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La ley ordinaria puede regular cualquier materia que no este reservada a las Leyes Orgnicas. Para su aprobacin, modificacin o derogacin es suficiente la mayora simple.

2 Leyes marco, leyes de principios y leyes de delegacin

Son normas de colaboracin y coordinacin entre el Estado y las Comunidades Autnomas (CCAA). Estn reguladas en el artculo 150 CE.

3 Normas con rango de ley

1.- Decretos Legislativos

Son normas con rango de Ley dictadas por el Gobierno, fruto de una delegacin legislativa que en su favor hacen las Cortes Generales para un caso concreto.

Estn regulados en el artculo 82 CE:

1. Las Cortes Generales podrn delegar en el Gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley sobre materias determinadas no incluidas en el artculo anterior. Por lo tanto, las Cortes no pueden delegar materia reservada a las leyes orgnicas. 2. La delegacin legislativa deber otorgarse mediante una ley de bases cuando su objeto sea la formacin de textos articulados o por una ley ordinaria cuando se trate de refundir varios textos legales en uno solo.

Por ejemplo: El Cdigo Civil est dividido en artculos, por eso se denomina texto articulado. Cuando el poder legislativo sinti la necesidad de publicar un Cdigo civil, y ante la imposibilidad de que en las Cortes discutieran todos y cada uno de los artculos que lo iban a componer, delegaron en el Gobierno la potestad de dictar el Cdigo (texto articulado). Esa delegacin se hizo a travs de una Ley de Bases a travs de la cual sealaban los principios o bases que debera tomar en cuenta el Gobierno a la hora de redactar la norma encargada. Una vez confeccionado el Cdigo, se public como Decreto Legislativo.

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2.- Decretos leyes

Estn regulados en el art. 86 CE: En caso de extraordinaria y urgente necesidad, el Gobierno podr dictar disposiciones legislativas provisionales que tomarn la forma de Decretos-leyes y que no podrn afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I, al rgimen de las Comunidades Autnomas, ni al Derecho electoral general.

Los Decretos-leyes debern ser inmediatamente sometidos a debate y votacin de totalidad al Congreso de los Diputados, convocado al efecto si no estuviere reunido, en el plazo de los treinta das siguientes a su promulgacin. El Congreso habr de pronunciarse expresamente dentro de dicho plazo sobre su convalidacin o derogacin.

4 Leyes estatales y leyes de las Comunidades Autnomas

Junto a las Leyes estatales arriba descritas, las Comunidades Autnomas, por medio de sus Asambleas Legislativas, gozan tambin de la potestad de dictar Leyes.

Esta potestad debe recaer sobre materias que la Constitucin reconoce como susceptibles de ser asumidas por las CCAA en sus Estatutos de Autonoma que son enumeradas en el art. 148 CE o, sobre aqullas otras que por no estar atribuidas expresamente al Estado en la CE (art. 149), tambin pueden ser asumidas por tales Estatutos. Toda norma de una CA debe respetar el Estatuto de Autonoma de la misma, ley bsica en ella despus de la CE. El derecho estatal se declara supletorio del de la CA (Art. 149-3 CE).

3.3.4. Referencia a la potestad reglamentaria de la Administracin

Con un valor jerrquico inferior a la Ley tenemos en nuestro ordenamiento un tipo de norma jurdica denominada "reglamento". Esta norma es fruto de la potestad reglamentaria de la Administracin. La Constitucin atribuye al Gobierno de forma expresa su ejercicio, que ha de ejercer de acuerdo a la Constitucin y a las leyes. Esta potestad se justifica por necesidades de orden tcnico, dado el carcter de orden poltico

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de los parlamentos y su lentitud de actuacin, lo que contrasta con el dinamismo y celeridad que requiere la gestin administrativa.

El Reglamento es, as, la norma general que emana de los rganos del poder ejecutivo en el ejercicio de esta potestad reglamentaria.

Es usual que el Reglamento desarrolle una Ley para as concretar sus distintos aspectos prcticos, son los denominados reglamentos normativos. Por ejemplo, la Ley de Trfico est desarrollada por un Reglamento, que es el Cdigo de la circulacin, o la Ley del Registro civil, se desarrolla por el Reglamento del Registro civil, etc. No obstante, tambin, caben Reglamentos independientes a la Ley. La posibilidad de que el Gobierno dicte reglamentos independientes de la Ley tiene como lmite el que no est la materia reservada por la Constitucin a la ley. No obstante, al no existir en la Constitucin una reserva de materias para el reglamento, la ley puede regularlas todas, por lo que el reglamento independiente es una figura totalmente residual.

Por su parte, los rganos ejecutivos de las Comunidades Autnomas poseen potestad reglamentaria dentro del marco de los Estatutos de Autonoma.

Tambin corresponde a los Municipios y Provincias la potestad reglamentaria dentro del mbito de su competencia (por ejemplo, los decretos del Alcalde sobre aparcamientos).

Por ltimo, se reconoce a determinados entes pblicos potestad reglamentaria con relacin a determinados mbitos de actividad como el Banco de Espaa o la Comisin Nacional del Mercado de Valores (CNMV).

3.3.5. Requisitos de las leyes y dems disposiciones

Sus requisitos son dos, a saber, de interna legitimidad y de externa solemnidad.

1.- La legitimacin interna viene dada por la observancia del orden jerrquico (constitucionalidad de las leyes, o la sumisin de los reglamentos a las leyes). 2.- Desde un punto de vista externo, es necesario la solemnidad en la confeccin de la norma. Es decir, seguir en su elaboracin los trmites sealados para las mismas. As, las leyes, despus de su aprobacin, deben ser sancionadas, promulgadas y publicadas. Respecto de las Leyes aprobadas por las Cortes Generales, la

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Constitucin reserva la sancin, promulgacin y la orden de su inmediata publicacin al Rey. La Constitucin no se refiere a las Leyes de las CCAA, por lo que habr que estar a lo que dispongan los Estatutos de Autonoma. Adems, la Constitucin garantiza la publicidad de las normas en el art. 9.3. Y, el Cdigo Civil, en su artculo 2.1, establece que la publicacin habr de hacerse necesaria e ntegramente en el BOE.

3.4. La costumbre

El Art. 1 Cc seala a la costumbre como segunda fuente del Derecho, al decir en su apartado 3 que "La costumbre slo regir en defecto de Ley aplicable, siempre que no sea contraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada".

Podemos definir la Costumbre como la norma jurdica elaborada por la conciencia social, mediante la reiteracin de actos realizados con intencin jurdica (Sentencia del Tribunal Supremo de 18 de abril de 1951).

De este concepto se deduce que se caracteriza por dos notas:

1 Por su forma de produccin, porque se trata de un Derecho nacido de los grupos sociales, y

2 Por su forma de exteriorizacin, ya que este derecho debe manifestarse a travs de un uso o de una efectiva acomodacin continuada y uniforme de la conducta a tales reglas.

3.4.1. Requisitos exigidos por el Cdigo civil

1 Slo regir en defecto de la Ley aplicable. 2 No puede ser contraria a la moral o al orden pblico. 3 Que sea probada por la parte que la alega. A este respecto, hay que tener en cuenta, que el primer elemento de la costumbre es el uso y ste es un hecho y, como tal hecho, debe ser alegado y probado por las partes en el proceso.

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3.4.2. Los usos jurdicos

El Cdigo civil se refiere a los usos jurdicos para equiparles a la Costumbre. As, dice el art. 1.3 Cc que: "Los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad, tendrn la consideracin de costumbre".

En la realidad es difcil distinguir con precisin uso social y jurdico, y ste de la costumbre. Hay que separar, aun contando con tal dificultad, los tres conceptos: uso social, uso jurdico y uso interpretativo.

El uso social no alcanza el aspecto jurdico de las relaciones humanas y no tiene valor jurdico alguno.

El uso jurdico es el que se adopta en una relacin jurdica, por ejemplo, la forma de realizar un pago, la forma de entregar los objetos comprados, etc.

El nico lmite que pone el Cdigo civil al uso jurdico como fuente del Derecho es que el uso no sea meramente interpretativo de una declaracin de voluntad.

Este uso jurdico no se identifica conceptualmente con la costumbre, aunque el art. 1 le ha dado el mismo valor jurdico de fuente del Derecho. El elemento que diferencia el uso jurdico de la costumbre es el espiritual que tiene esta ltima y del que carece el uso jurdico: es la opinio iuris, esto es, la conviccin de la juridicidad o necesidad. Es la conviccin de que tales actos se realizan de una manera vinculante. Como ejemplo de uso jurdico podemos citar el art. 902 Cc, que establece que el albacea -administrador de los bienes hereditarios hasta la adjudicacin de los mismos a los herederos- dispondr y pagar el funeral del testador con arreglo a lo dispuesto por l en el testamento, y, en su defecto, segn la costumbre del pueblo. Este artculo no se refiere a la costumbre, porque nadie tiene la conviccin de estar vinculado a un determinado tipo de funeral, sino que es un uso jurdico, ya que se adopta en la relacin jurdica de albaceazgo. Un ejemplo de costumbre puede ser la necesidad de entregar la cosa comprada envuelta con seguridad para su transporte, el facilitar el manual de instruccin de la cosa comprada, etc.

Uso interpretativo. Son los usos que sirven para interpretar o conocer la voluntad de una persona en un acto o negocio jurdico. El artculo 1.3 Cc los excluye de del valor jurdico d costumbre y, por tanto, del carcter de fuente del Derecho. A ellos se refiere el artculo 1287 Cc al decir Los usos o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas que de ordinario suelen establecerse.

3.5. Los principios generales del derecho

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Podemos definir los principios generales del derecho como aquellos que se derivan de la Justicia tal como la concibe nuestro ordenamiento jurdico y los acogidos por el mismo que se deducen de l. Son ideas fundamentales del ordenamiento jurdico que no se hallan materialmente expresadas como la ley o la costumbre, y que contienen valores que operan como reglas de conducta obligatorias para la totalidad de los ciudadanos. Por ejemplo, es principio general del Derecho la igualdad jurdica entre el hombre y la mujer, de tal manera que cualquier norma jurdica debe ser interpretada teniendo en cuenta esa igualdad.

El artculo 1.4 Cc establece que los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de Ley o de costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del Ordenamiento Jurdico. Cumplen, por tanto, dos importantes funciones en nuestro Derecho:

1 Carcter supletorio

Cuando no hay una Ley o costumbre que regule una materia, los principios actan como fuente del derecho, como norma que ha de rellenar una laguna legal.

2 Carcter informador

En todo caso, la ley y la costumbre han de interpretarse conforme a las ideas fundamentales o principios en los que se inspira nuestro ordenamiento jurdico, para que no sean contrarias al mismo y pugnen con ideas superiores de justicia. Entonces, los principios funcionan con valor superior a las propias normas, cuya interpretacin ha de acomodarse a aquellos.

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