TEMA 3

EL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL Y A LA ASISTENCIA SANITARIA DEL EXTRANJERO

INMIGRACIN Y EXTRANJERA- CURSO 2013-2014 GRADO EN TRABAJO SOCIAL- CAMPUS NORTE Tutora: Ana Garca Labaila

I.

CONSIDERACIONES GENERALES

- Se tratar por una parte el Derecho a la Seguridad Social del extranjero (art. 41 CE), y de otra, el derecho a la asistencia sanitaria (art. 43 CE), de los extranjeros no miembros de la UE. - Partir de dos premisas: o Ambos son derechos de configuracin legal, lo que comporta que el legislador puede exigir a los extranjeros la situacin de estancia o residencia como presupuesto para su titularidad y ejercicio o Los dos derechos deben ser interpretados de conformidad con o dispuesto en los tratados y convenios internacionales. - Art. 31 LOEx: los extranjeros gozarn en Espaa de los derechos y libertades reconocidos en el Ttulo I de la Constitucin (entre los que se encuentran los art, 41 y 43 CE) en los trminos establecidos en los Tratados Internacionales, en esta ley y en las que regulen el ejercicio de cada uno de ellos
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II. EL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL DEL EXTRANJERO

- Art. 14 LOEx: 1. Los extranjeros residentes tendrn derecho a acceder a las prestaciones y servicios de la SS en las mismas condiciones que los espaoles. 2. Los extranjeros residentes tendrn derecho a los servicios y prestaciones sociales, tanto a los generales y bsicos como a los especficos, en las mismas condiciones que los espaoles. En cualquier caso, los extranjeros con discapacidad, menores de dieciocho aos, que tengan su domicilio habitual en Espaa, tendrn derecho a recibir el tratamiento, servicios y cuidados especiales que exija su estado fsico o psquico. 3. Los extranjeros, cualquiera que sea su situacin administrativa, tienen derecho a los servicios y prestaciones sociales bsicas. - Diferencia entre los extranjeros residentes (puntos 1 y 2) y no residentes.

1. Normativa estatal: El derecho a la Seguridad Social de los extranjeros en la Ley General de la Seguridad Social (RD Legislativo 1/1994) 1.1. El campo de aplicacin - El art. 7 LGSS distingue entre extranjeros beneficiarios de las prestaciones de la modalidad contributiva y no contributiva de la SS. 1.1.a. Extranjeros beneficiarios de las prestaciones de la modalidad contributiva del sistema de SS - Si el extranjero reside o se encuentra legalmente en Espaa y ejerce su actividad en el territorio nacional, tiene los mismos derechos que los espaoles. - La carencia de la correspondiente autorizacin por parte del empleador no invalidar el contrato de trabajo respecto a los derechos de los trabajadores extranjeros, ni ser

obstculo para la obtencin de las prestaciones que pudieran corresponderle.(art. 36.5 LOEx) - Para aclarar esta cuestin hay que distinguir entre contingencias profesionales (accidente de trabajo y enfermedad profesional) y contingencias comunes (accidente no laboral y enfermedad comn) - En el caso de las contingencias profesionales: se les considerar, en alta de pleno derecho a los solos efectos de la proteccin frente a las contingencias de accidente de trabajo y enfermedad profesional. o Si el trabajador en situacin irregular sufre un accidente de trabajo o enfermedad profesional, y es de un pas que como Espaa ha firmado y ratificado el Convenio n 19 OIT, tendr derecho a las prestaciones por esta contingencia.

- En el supuesto de contingencias comunes, y atendiendo a la interpretacin del Tribunal Supremo: o Si el trabajador cuenta con autorizacin de residencia, la falta de la autorizacin para trabajar, dado que ya no invalida el contrato, no puede ser obstculo para la obtencin de las prestaciones de la Seguridad Social, a las que el extranjero residente tiene derecho ex art. 14.1 LOEx, en pie de igualdad con los trabajadores espaoles. o Si, por el contrario, tampoco cuenta con la autorizacin de residencia, el hecho de trabajar sin la autorizacin de trabajo, pese a ser una falta grave, no ser un obstculo para que pueda obtener las prestaciones y servicios sociales bsicos (del art. 14.3 LOEx). - Por tanto, para ser beneficiario de las prestaciones de la SS derivadas de contingencias comunes el extranjero: o Debe estar en situacin de residencia legal bien temporal o de larga duracin o Cumplir el resto de requisitos para causar derecho a las prestaciones

- Sin residencia legal: slo derecho, en su caso, a prestaciones asistenciales establecidas por las CCAA y de los servicios sociales de las Corporaciones Locales (Extra muros del sistema de la Seguridad Social) - Respecto de la prestacin por desempleo el art. 36.5 de la LOEx establece que en todo caso, el trabajador que carezca de autorizacin de residencia y trabajo no podr obtener prestaciones por desempleo. 1.1.b. Extranjeros beneficiarios de las prestaciones de la modalidad no contributiva - De la comparacin del art. 7.3 LGSS con art 14.1. LOEx: Si el extranjero reside legalmente en Espaa, tiene derecho a acceder a las prestaciones y servicios de la SS en las mismas condiciones que los espaoles, incluidas las prestaciones no contributivas. - Para poder acceder a las prestaciones no contributivas es necesario que el extranjero resida legalmente en Espaa y cumpla con el resto de requisitos para causar las prestaciones y para su conservacin (caso de invalidez y jubilacin no contributiva residencia legal durante cinco o diez aos respectivamente)

1.2. La accin protectora - La accin protectora a la que tienen derecho los extranjeros que residan legalmente en Espaa comprender (art. 38.1 LGSS):
- La asistencia sanitaria en los casos de maternidad, enfermedad comn o profesional y de accidente, sean o no de trabajo. - La recuperacin profesional - Prestaciones econmicas en la situaciones de incapacidad temporal; maternidad; paternidad; riesgo durante el embarazo; riesgo durante la lactancia natural; invalidez en sus modalidades contributivas y no contributivas; jubilacin (contributiva y no contributiva); desempleo (contributivo y no contributivo); muerte y supervivencia. - Prestaciones familiares de la SS en sus modalidades contributivas y no contributivas - Prestaciones de servicios sociales que se puedan establecer en materia de reeducacin y rehabilitacin de invlidos y de asistencia a la tercera edad, y en las materias que se considere necesario.

- Son prestaciones sanitarias, econmicas y de servicios sociales.

2.

Normativa autonmica: las leyes de servicios sociales de las CCAA

- Los servicios sociales comunitarios, de base, generales, bsicos o de atencin primaria tienen por finalidad el logro de mejores condiciones de vida para el pleno desarrollo de los ciudadanos y de los grupos en que se integran, mediante una atencin integrada y polivalente. En ellos se presta los servicios sociales de:
1. Informacin, valoracin, orientacin y asesoramiento de los derechos y recursos sociales. 2. Cooperacin social, impulsando el asociacionismo y el voluntariado social. 3. Ayuda a domicilio 4. Convivencia y alojamiento 5. Reinsercin social y prevencin de todo tipo

- Los Servicios Sociales especficos se dirigen a determinados sectores de la poblacin que por sus condiciones y circunstancias necesitan de una atencin especfica y diferenciada. Su actuacin se dirige a familia, infancia, juventud, minusvlidos, mujer, drogodependencia y alcoholismo, etc

- Unos (servicios) y otras (prestaciones sociales) tanto generales y bsicos como especficos, son asistencia social, que como materia competencia de las CCAA, son asistencia social fuera, o externa al sistema de la Seguridad Social.

III. EL DERECHO A LA ASISTENCIA SANITARIA DEL EXTRANJERO

1. Consideraciones generales - Dos premisas bsicas del derecho a la Seguridad Social y a la asistencia sanitaria del extranjero: o Son derechos de configuracin legal. o Tienen que ser interpretados de acuerdo a lo dispuesto en los tratados y convenios internacionales. - Los extranjeros gozarn del derecho a al asistencia sanitaria en los trminos establecidos en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales as como en las leyes que lo desarrollen.
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- La Declaracin Universal de Derechos Humanos (art. 25) reconoce el derecho a la salud y a la asistencia mdica estableciendo expresamente en el apartado segundo que la maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales. - El Pacto Internacional de Derechos Humanos y la OIT abordan tambin el derecho a la salud fsica. - En el Derecho interno, el art. 12 de la LOEx establece: Los extranjeros tienen derecho a la asistencia sanitaria en los trminos previstos en la legislacin vigente en materia sanitaria - Legislacin sanitaria: o Ley 14/1986 General de Sanidad o Ley 16/2003 de cohesin y calidad del sistema Nacional de Salud

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2.

El derecho a la asistencia sanitaria del extranjero - Art. 1.2. Ley General de salud: son titulares del derecho a la proteccin de la salud y a la asistencia sanitaria todos los espaoles y los ciudadanos extranjeros que tengan establecida su residencia en el territorio nacional o Vocacin de universalidad y equiparacin entre espaoles y extranjeros - El precepto anterior ha de entenderse modificado por el Real Decreto Ley 16/2012 de medidas urgentes para garantizar la sostenibilidad del Sistema Nacional de Salud y mejorar la calidad y seguridad de sus prestaciones. Se distinguen dos supuestos : o Trabajador extranjero que tiene una autorizacin de residencia y trabajo por cuenta ajena o propia Tendr la condicin de asegurado del Sistema Nacional de Salud o Trabajador extranjero titular de una autorizacin de residencia Podr ostentar la condicin de asegurado siempre que acredite que no supera el lmite de ingresos determinado reglamentariamente.
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- Tendrn derecho a las prestaciones sanitarias de la cartera de servicios comunes del Sistema Nacional de Salud: salud pblica, atencin primaria, atencin especializada, atencin de urgencia, prestacin farmacutica, prestacin ortoprotsica, de productos dietticos y de transporte sanitario. - Si no tienen la condicin de asegurados por no entrar en uno de los dos supuestos citados: podrn obtener la prestacin de asistencia sanitaria mediante el pago de la correspondiente contraprestacin o cuota derivada de la suscripcin de un convenio especial. - La situacin de residencia legal es el requisito sine quanon para que el extranjero tenga la condicin de asegurado y pueda tener derecho a la asistencia sanitaria. o Hasta la reforma citada, bastaba el requisito de inscripcin en el padrn municipal del domicilio habitual para tener derecho a la asistencia sanitaria en las mismas condiciones que los espaoles. - Se atribuye al Estado el reconocimiento y control de la condicin de asegurado.
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- Una vez reconocido el derecho, son las administraciones sanitarias competentes (las autonmicas) las que facilitarn el acceso de los ciudadanos a las prestaciones de asistencia sanitaria mediante la expedicin de la tarjeta sanitaria individual 3. El derecho a la asistencia sanitaria en situaciones especiales: de urgencia, extranjero menor de edad y extranjera embarazada - Este derecho se encuentra regulado en el art. 3 ter LCCS asistencia sanitaria en situaciones especiales - Los extranjeros no registrados ni autorizados como residentes en Espaa, recibirn asistencia sanitaria en las siguientes modalidades: o De urgencia, por enfermedad grave o accidente, cualquier que sea su causa, hasta el alta mdica. o De asistencia al embarazo, parto y postparto

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- En todo caso, os extranjeros menores de 18 aos que se encuentren en Espaa tienen derecho a la asistencia sanitaria en las mismas condiciones que los espaoles. El derecho a la asistencia sanitaria de urgencia - El titular del derecho es el extranjero mayor de edad que no se halla en situacin regular porque carece de la correspondiente autorizacin para trabajar por cuenta ajena o propia ni es titular de una autorizacin de residencia. - La expresin urgencia no alude slo a la urgente e inmediata y de carcter vital, o Habr que esperar a la interpretacin de los tribunales para delimitar el concepto de urgencia. El derecho a la asistencia sanitaria del extranjero menor de edad - ltimo inciso del art. 3 ter LCCS los extranjeros menores de dieciocho aos recibirn asistencia sanitaria en las mismas condiciones que los espaoles: caso de menores que no tengan la condicin de asegurados no de beneficiarios.

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o Mayor de 16 y menor de 18 que est trabajando con la pertinente autorizacin, y afiliado y en alta, tendr la condicin de asegurado. - Menor indocumentado cuya minora no puede ser establecida: se le dar por parte de los servicios competentes de proteccin de menores la atencin inmediata que precise. o Se dar conocimiento al Ministerio Fiscal para que disponga la determinacin de su edad mediante las pruebas necesarias. - El reconocimiento de este derecho obedece al cumplimiento de Tratados Internacionales, como la Convencin sobre los Derechos del Nio, publicada en el BOE el 31.12.90. El derecho a la asistencia sanitaria de la extranjera embarazada - La extranjera embarazada, que no tenga la condicin ni de asegurada ni de beneficiaria (se le supone en situacin de irregularidad) tienen derecho a los cuidados prenatales y postnatales en las mismas condiciones que las espaolas. - Se protege, no a la mujer en s, sino a la maternidad.
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- Igual que con los menores, el precepto obedece al cumplimiento de obligaciones internacionales asumidas por la ratificacin del Reino de Espaa de la Convencin sobre los Derechos de los Nio, el cual establece la obligacin a los Estados de asegurar la aplicacin del derecho a la salud, adoptando medidas especficas para asegurar atencin sanitaria prenatal y postnatal apropiada a las madres. - El derecho se inicia con el embarazo, contina mientras dure la gestacin y se produzca el parto y dura hasta que no sean requeridos los cuidados sanitarios en el postparto.

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