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VIII. Anlisis de la actuacin de jueces,
iscales y abogado de la defensa en
el cumplimiento del principio del
debido proceso y derecho de defensa
Con el in de determinar si los profesionales del derecho actuaron en cum-
plimiento del principio del debido proceso y derecho de defensa, se analizan
actuaciones concretas, ocurridas dentro del procedimiento comn o penal,
en las etapas intermedia y juicio, que fueron claves, porque dieron lugar a la
presentacin de amparos, impidiendo que el procedimiento pudiera concre-
tarse en la jurisdiccin ordinaria penal, las mismas se analizan de acuerdo a
los antecedentes, hechos y argumentos referidos en las siguientes sentencias
dictadas por la Corte de Constitucionalidad:
1. De fecha 3 de abril de 2013, dentro del Expediente 1097-2013, por la cual
la CC resuelve un recurso de apelacin presentado por Efran Ros Montt,
en contra de las resoluciones de fechas 15 de febrero y 6 de marzo de
2013 dictadas por la Sala Cuarta de la Corte de Apelaciones del Ramo Pe-
nal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente constituida en Tribunal
de Amparo (Sala Cuarta), en amparo promovido por Efran Ros Montt,
contra el Juez Primero de Primera Instancia Penal de Mayor Riesgo B de
Guatemala (Juez Primero B); y
2. Expediente 1904-2013 que resuelve un Ocurso de Queja interpuesto por
Jos Efran Ros Montt contra la Sala Tercera de la Corte de Apelaciones
del Ramo Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente constitui-
da en Tribunal de Amparo (Sala 3.), dentro del Amparo promovido por
Jos Efran Ros Montt en contra del Tribunal Primero de Sentencia Penal,
Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente de Mayor Riesgo A (Tribunal
Primero A)
Sobre los actos que fueron argumentados y objeto de anlisis en la sen-
tencia emitida por la CC con fecha 3 de abril de 2013 dentro del expe-
diente No.1097-2013:
1. La defensa del procesado presenta en la Audiencia de Ofrecimiento de Prue-
ba, dentro de la etapa intermedia del proceso, regulada en el artculo 343 del
CPP, peritajes e informes que deban solicitarse al Ministerio de la Defensa.
El acto es contrario al debido proceso, debido a que los medios de investiga-
cin (peritajes e informes que deban solicitarse al Ministerio de la Defensa)
y que fueron presentados por la defensa de Ros Montt, no se proponen en
esta audiencia, sino en una audiencia previa (de proposicin de diligencias)
INFORME 2013
35
regulada en el artculo 315 del CPP, que se lleva a cabo en una etapa previa
(procedimiento preparatorio), porque el MP tiene primero que aceptarlas si
las considera pertinentes y tiles y luego practicarlas para que se conviertan
en medios de prueba que puedan incorporarse al proceso para ser analizados
en el debate; por lo que no es posible y es inoportuno presentarlos en esta
audiencia de ofrecimiento de prueba en la etapa intermedia (artculo 343);
adems, por el principio de preclusin procesal segn el cual no se puede
regresar a etapas que ya se han agotado; adems que el objetivo de esta au-
diencia es que se pongan a la vista medios de prueba que ya estn preparados
para ser incorporados al anlisis en la etapa de juicio.
2. La resolucin de fecha 4 de febrero de 2013 dictada por el Juez Primero
B por la que rechaza los peritajes e informes presentados por la defensa,
con el argumento de que no se presentaron en el momento procesal opor-
tuno, porque la oportunidad haba precludo, as como declarar sin lugar
el recurso de reposicin presentado por la defensa contra esta decisin.
Tanto el acto de rechazo de la proposicin de medios de investigacin,
como la declaracin sin lugar del recurso de reposicin se realizaron de
conformidad con el debido proceso porque tal y como se expresa en el nu-
meral anterior, la oportunidad procesal para presentarlos haba pasado,
de acuerdo con el principio de preclusin
45
procesal contemplado en el
artculo 284 del CPP que indica: Bajo pretexto de renovacin del acto, rec-
tiicacin del error o cumplimiento del acto omitido no se podr retrotraer
el procedimiento a perodos ya precludos, salvo los casos expresamente se-
alados por este Cdigo, dicha diligencia se debi haber realizado en la
audiencia de la etapa preparatoria establecida en el artculo 315 del CPP,
de lo contrario se tendra que regresar a una etapa ya agotada, afectando
la celeridad procesal y con ello el debido proceso.
3. La decisin del Juez Primero B de rechazar los peritos ofrecidos por
impertinentes.
La actuacin del Juez Primero B se realiz conforme al debido proceso,
la Ley le da facultad para admitir prueba pertinente y rechazar la que sea
abundante, innecesaria, impertinente
46
, o ilegal (artculo 343 del CPP), l
es autoridad para hacerlo.
45 Preclusin: accin y efecto de extinguirse el derecho a realizar un acto procesal, sea
por prohibicin de la ley, por haberse dejado pasar la oportunidad de veriicarlo o por
haberse realizado otro incompatible con aqul (Couture), citado por Ossorio, Manuel.
Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. 1. Edicin Electrnica. Pg. 758.
46 Prueba impertinente. La que no guarda relacin, sea airmativo o negativo su resultado,
con los hechos discutidos en un juicio, y que por ello cabe que el juzgador o instructor
rechace en cuanto a su prctica. Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Polticas, Jurdi-
cas y Sociales, Op. cit. Pg. 792.
OBSERVATORIO DE TICA Y JUSTICIA
36
En relacin con los actos argumentados y valorados en la sentencia dic-
tada por la CC que resuelve el ocurso de queja contra la Sala Tercera de la
Corte de Apelaciones, presentado dentro del trmite del amparo contra
el Tribunal Primero A:
1. La solicitud de recusacin y excusa presentada por el abogado defensor del
procesado, contra los integrantes del Tribunal Primero A, en la audiencia
de apertura del desarrollo del debate (artculo 368 del CPP); y la presenta-
cin del recurso de reposicin contra la negativa de dicho tribunal de admitir
para su trmite la solicitud de excusa y recusacin. Se analiza este ltimo acto
porque consta en la sentencia como acto realizado; sin embargo; en el voto
razonado, la Magistrada Gloria Porras indica que en los videos y grabaciones
de audio consta que el abogado de la defensa no present reposicin contra la
negativa de admitir para su trmite una solicitud de recusacin y excusa, sino
solo contra la decisin del tribunal que ordenaba su expulsin.
Se pone en evidencia una estrategia de litigio de mala fe; por una parte,
con el retiro de los abogados que se haban hecho cargo de la defensa
y el nombramiento de otro abogado defensor justo al inicio del debate
oral y pblico; y por la otra, porque si como se argument, el abogado
fue llamado a defender de forma emergente al inicio del debate, l tena
conocimiento previo de la integracin del tribunal y de que tena prohibi-
cin de actuar por incompatibilidades con integrantes del mismo, puesto
que solicit excusa y recusacin; por lo que en este caso le corresponda
comunicrselo al procesado y no hacerse cargo de la defensa.
En ese sentido, el abogado no slo actu en incumplimiento del debido proce-
so, puesto que la Ley del Organismo Judicial LOJ claramente le establece la
prohibicin de actuar en los juicios en los que el juez tuviere que excusarse o
pudiera ser recusado a causa de su intervencin (artculo 201),
47
sino que ade-
ms falt a la tica profesional, ya que el Cdigo de tica Profesional le prohbe
aceptar asuntos, sino cuando tenga absoluta libertad moral para dirigirlos
48
.
Adems, sobre la prohibicin que en el asunto de anlisis tena el abogado
defensor, el Tribunal Primero A tambin incumpli, en cuanto a que en
uso de las facultades que le otorga la LOJ
49
, no debi admitir la partici-
47 Artculo 201.* Prohibiciones. Es prohibido a los abogados: a) Actuar en los juicios en
que el juez tuviere que excusarse o pudiera ser recusado a causa de la intervencin del
profesional.
48 Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala. Cdigo de tica Profesional. Fecha de pu-
blicacin: 13/12/1994. Artculo 1. Libertad de Aceptacin, Captulo II Normas Generales.
49 Artculo 201.* Prohibiciones. Es prohibido a los abogados: a) Actuar en los juicios en
que el juez tuviere que excusarse o pudiera ser recusado a causa de la intervencin del
profesional (). Los tribunales estn obligados a proceder conforme a esta Ley, en los
casos de infraccin de este artculo.
INFORME 2013
37
pacin del abogado, ni siquiera de haberle acreditado como tal, porque
tena una prohibicin expresa para comparecer, desde el momento en que
preexistan causas en las cuales tena motivos para recusar a los jueces o
por lo menos a la presidenta del tribunal.
2. La resolucin dictada con fecha 19 de marzo de 2013, en audiencia cele-
brada dentro de la fase de juicio para preparacin del debate, por la que el
Tribunal Primero A declar sin lugar el recurso de reposicin presenta-
do por la defensa.
En relacin con esta resolucin, es importante resaltar lo que argumenta
la Magistrada Gloria Porras, de que en los audios del debate consta que
la reposicin en ningn momento la present la defensa en contra de la
negativa de dar trmite a la excusa y recusacin como se airma en la sen-
tencia de la CC, sino solo en contra de la expulsin del abogado defensor
del procesado.
Sin embargo, la resolucin se dict conforme a derecho, puesto que la ex-
cepcin para hacer valer una recusacin fuera de los plazos sealados por
la Ley
50
, es que la misma se relacione con un motivo producido o conocido
despus de esos plazos, y que no es aplicable al presente caso, puesto que
el abogado defensor conoca con antelacin la integracin del tribunal, y
la consecuente prohibicin de actuar por motivos de recusacin o excusa.
3. La decisin del Tribunal Primero A de expulsar al abogado defensor y de
nombrar su sustituto.
La actuacin se realiz conforme a derecho, porque corresponde al presi-
dente del tribunal ejercer el poder de disciplina de la audiencia y en uso
de esa facultad corregir en el acto las infracciones que se cometan e im-
poner sanciones, y si es el caso de expulsin del defensor deber nombrar
un sustituto
51
.
Y como consta en videos y grabaciones, que fueron ampliamente dados a
conocer por los medios de comunicacin, el abogado falt a la disciplina
en el debate, pues est obligado a proceder con respeto ante las autorida-
des y tribunales
52
, as como a comportarse en su conducta pblica y pro-
fesional con decencia, honorabilidad y decoro
53
, y no fue esa su conducta
en el inicio de la audiencia de debate.
50 Segn el Cdigo Procesal Penal (65): 1) antes de concluir el procedimiento preparatorio;
2) en el procedimiento intermedio en un plazo previsto de seis das (341); 3) en el juicio
en el plazo previsto de cinco das (346); y segn la LOJ antes de iniciar el debate (125).
51 Artculo 358 del CPP.
52 Artculo 198 de la LOJ.
53 Artculo 200 de la LOJ.
OBSERVATORIO DE TICA Y JUSTICIA
38
4. La decisin del Tribunal Primero A de forzar a los abogados defensores
del otro coprocesado a asumir la defensa.
La decisin fue equivocada, pues si bien actu en el uso de las facultades
que le otorga la ley al expulsar al defensor por faltar a la disciplina, y que
fue tambin parte de la estrategia de mala fe por parte del defensor para
entorpecer el curso del proceso; para el nombramiento del sustituto, lo
ms sensato era suspender la audiencia por unas horas para nombrar a
otro abogado o asignarle uno de la defensa pblica, porque all s incurri
en amenaza al derecho de defensa, en cualquier caso era inevitable que
la actuacin del abogado defensor impidiera el curso normal del proceso,
pues precisamente era su intencin.
5. La decisin del Tribunal Primero A de continuar el debate oral y pblico,
para dar cumplimiento a lo ordenado por las resoluciones de fechas 22
y 23 de abril de la CC, de reencauzar lo decidido en el acto reclamado
(resolucin de 19 de marzo de 2013) por la va del debido proceso y del
derecho de defensa.
Derivado de su equivocacin al nombrar al sustituto del defensor de forma
obligatoria, el Tribunal Primero A debi acatar la orden de la CC de restituir
al abogado en la defensa, y la forma como lo hizo fue conforme a la ley, pues
encontrndose el proceso en la fase de juicio o debate, de conformidad con el
Principio de Oralidad que lo rige, todas las resoluciones del Tribunal se deben
dictar verbalmente quedando todos notiicados por su emisin.
54
No poda
hacerlo mediante una resolucin escrita sin convocar a audiencia pblica de
debate, pues habra violentado el debido proceso.
Es oportuno indicar que el Tribunal Primero A, dict la resolucin en
cumplimiento de lo ordenado por la CC, a pesar de que estaba en la facul-
tad de expulsar al defensor de la audiencia por su conducta, as como que
no estaba obligado a tramitar la excusa y recusacin porque no lo solicit
la defensa en el momento de la reposicin; adems, no era el momento
procesal oportuno y de existir impedimentos o excusas por su interven-
cin en el proceso era una circunstancia que corresponda a la defensa
hacer valer, y no hacerse cargo de la misma.
54 Congreso de la Repblica de Guatemala. Cdigo Procesal Penal. Op. Cit. Artculo 362.
39
Conclusiones
En atencin al objetivo de la investigacin de analizar la actuacin de los profe-
sionales del derecho, jueces, defensores y iscales del MP, que en el desarrollo
del procedimiento comn por genocidio desempearon un rol importante, en
el cumplimiento de los principios de debido proceso y derecho de defensa, se
recogen las siguientes conclusiones:
1. La actuacin de los jueces Primero B y del Tribunal Primero A en su
funcin de controlar la juridicidad en la etapa intermedia y de prepara-
cin del debate se realiz con apego al debido proceso; sin embargo, el
cumplimiento efectivo de este principio no depende nicamente de la in-
tervencin de los jueces, en ello conluyen otros elementos como se ver
ms adelante.
2. El abogado de la defensa actu con una estrategia de litigio mal intencio-
nada que por incumplimiento de la normativa procesal en cuanto a asumir
la defensa en la que tena prohibicin por tener causa para que los jueces
se excusaran o pudieran ser recusados, as como por realizar actuaciones
fuera de los momentos procesales establecidos, adems de no acudir a los
medios de impugnacin establecidos dentro del proceso penal, sino al am-
paro, con el objetivo de retrasar y entorpecer el curso del debate, y por su
falta de respeto al tribunal y de disciplina en la audiencia, es contraria al
cumplimiento del debido proceso y a la tica profesional.
3. La amenaza al derecho de defensa por el Tribunal Primero A, al obligar
que el abogado del otro coprocesado asumiera la defensa de Ros Montt,
as como la actitud de la defensa de evadir los medios procesales estable-
cidos legalmente para hacer valer el derecho en la va ordinaria y acudir al
Amparo de forma precipitada; sumado a la actuacin pasiva del Ministerio
Pblico en el cumplimiento de su funcin de velar que el debate se desarro-
llara en apego al cumplimiento de la norma procesal ordinaria, permite que
un conlicto penal que corresponde conocer y decidir a la justicia ordinaria,
termine siendo decidido por la justicia constitucional, en total incumpli-
miento y violacin al principio del debido proceso.
4. El carcter paradigmtico del proceso saca a la luz las debilidades que
existen en el sistema de justicia en su conjunto:
Por una parte que ha llegado a ser normal en el ejercicio profesional
de los abogados, la aplicacin de estrategias mal intencionadas, as
como el uso inadecuado de los medios legales para la defensa de los
derechos de las personas en la tramitacin de los procesos, como es
el caso del Amparo, debido a que las organizaciones de profesionales
OBSERVATORIO DE TICA Y JUSTICIA
40
encargadas de ejercer control sobre la conducta de los mismos en su
funcin litigiosa, han adoptado una actitud pasiva y permisiva.
En lo que corresponde a la actuacin de los jueces, que representan al
rgano encargado de la funcin de hacer justicia, si bien una gran ma-
yora de ellos, sobre todo los que han hecho una carrera judicial, son
merecedores de respeto porque realmente conocen el derecho y tienen
experiencia, adems se enfrentan al desao de ejercer su funcin con-
troladora frente a estrategias de litigio malicioso por parte de los aboga-
dos, se suma que institucionalmente no reciben el apoyo de la CSJ en el
sentido de proveerles los medios de seguridad y logstica necesarios en
las salas de debate, en donde a diario libran una batalla contracorriente
por la aplicacin de la justicia; adems que el mismo sistema no les pro-
tege en contra de las amenazas a su imparcialidad, pues fue muy eviden-
te que la jueza presidenta del Tribunal Primero A, recibi inluencias y
se parcializ a favor de una de las partes del proceso, lo cual es inadmi-
sible, porque deslegitima, provoca desconianza y debilita la aplicacin
de la justicia, y es que los jueces no solo deben aparentar imparcialidad,
estn obligados a ser imparciales.
Sale a luz adems, la debilidad del MP, como responsable de controlar
que los procesos sean llevados por todas las partes de conformidad
con las disposiciones procesales, as como en su funcin acusadora;
en ese sentido, se advierte la falta de actuacin conjunta y coordinada
de los entes encargados para hacer efectivo el derecho de las partes,
sobre todo el derecho de las vctimas a un juicio justo, que inalmente
est muy por encima del debido proceso y del derecho de defensa.
Por ltimo, es grave la violacin a la garanta de independencia judi-
cial, pues resulta para los jueces ordinarios casi imposible llevar un
proceso importante para la aplicacin de la justicia, hasta la senten-
cia, sin que antes el proceso se traslade al mbito constitucional y
sea la CC la que resulte ordenando a los jueces la forma en que deben
conducir los procesos, sobre todo cuando, como en el caso del proce-
so que se analiza, se trata de un asunto que tiene una carga poltica
muy fuerte.
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Recomendaciones
1. Tanto jueces como iscales del Ministerio Pblico, deben ser capacitados
para dar respuesta a estrategias de litigo de mala fe, en cuanto a fortalecer
capacidades de actuacin en juicio para hacer cumplir las normas proce-
sales, a in de lograr que los desacuerdos a las resoluciones se hagan valer
a travs de los recursos y remedios procesales establecidos en la norma-
tiva que rige el procedimiento, y conseguir que se agoten las etapas pro-
cesales; adems, que los procesos sean conocidos y decididos o resueltos
en la jurisdiccin ordinaria y evitar que sean trasladados a la jurisdiccin
constitucional.
2. Fortalecer los mecanismos de actuacin conjunta y coordinada en juicio
de Jueces y Fiscales del Ministerio Pblico, para el ejercicio de un control
jurisdiccional y legal efectivo.
3. Que la Corte Suprema de Justicia fortalezca el sistema de logstica y se-
guridad en las salas de debate en donde se llevan a cabo las audiencias
pblicas, a in de prestar el apoyo necesario a los jueces que conforman
los tribunales y que conducen las audiencias, para que procesados, is-
cales, defensores, querellantes, testigos, peritos, intrpretes, medios de
comunicacin y pblico en general se conduzcan con respeto a la ley y
a la autoridad judicial, para el correcto desarrollo de la etapa de juicio o
debate.
4. Que la Corte de Constitucionalidad se abstenga de interferir en la tramita-
cin de los procesos que resuelven conlictos pues no es su mbito de co-
nocimiento, que se concrete a velar por el cumplimiento de los principios,
garantas y derechos constitucionales en su orden de prevalencia, pues
los derechos de defensa y debido proceso son fundamentales en tanto
sean medios para defender el derecho a la vida y a la justicia.
5. Por lo evidente de las malas prcticas que en el litigio permite el uso inde-
bido del amparo, es recomendable que los rganos competentes promue-
van las reformas a la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y Constitucio-
nalidad a efecto de delimitar su mbito de aplicacin, reforma que ha sido
recomendada con aportes puntuales por organizaciones de investigacin
as como por organismos internacionales.
6. Fortalecer mecanismos de carrera judicial, procesos de seleccin de nom-
bramiento de jueces y magistrados entre ellos procesos de comisiones de
postulacin, para proteger el sistema de justicia contra interferencias a su
imparcialidad e independencia tanto interna como externa.
OBSERVATORIO DE TICA Y JUSTICIA
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7. La realidad social est planteando la necesidad de evaluar los mecanis-
mos de control y sancin de la actuacin profesional de los abogados en
el campo del litigio, pues es evidente que los que existen actualmente han
sido desbordados y ya no son efectivos para evitar la reiterada y desme-
surada aplicacin de estrategias de litigio de mala fe. No es cierto que se
pueda ser juez y parte, en ese sentido no se puede pedir que el Tribunal
de Honor del Colegio de Abogados y Notarios iscalice y sancione a sus
mismos pares con total imparcialidad. Trabajar sobre la propuesta de un
cuerpo colegiado conformado por integrantes que puedan ser imparcia-
les e independientes para imponer sanciones, una especie de jurado mul-
tidisciplinario, que por el necesario conocimiento de los aspectos judi-
ciales y legales debe estar conformado por abogados notables, litigantes
independientes que no ocupen cargo en la Corte Suprema de Justicia y
el Organismo Judicial, apoyados por otros profesionales de las ciencias
polticas, sociales o humansticas.
8. Revisar el Cdigo de tica Profesional, a efecto de incorporar nuevos ele-
mentos que orienten la actuacin profesional de los abogados en el marco
de una conducta apegada a los principios y valores morales que responda
a las necesidades sociales actuales.
9. Revisar las normas que rigen el funcionamiento del Colegio de Abogados
y Notarios, contenidas en los Estatutos, sobre todo en lo que se reiere a la
aplicacin del rgimen disciplinario a los abogados por faltas a la tica y
atentado contra el decoro y prestigio de la profesin a cargo del Tribunal
de Honor, con el in de revisar las faltas, sanciones y el procedimiento,
proponer e incorporar los cambios que le conieran mayor efectividad en
el control del ejercicio profesional.
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Referencias consultadas
1. Asamblea Nacional Constituyente, Constitucin Poltica de la Repblica
de Guatemala. Fecha de emisin: 31/05/1985 y sus reformas.
2. Asamblea Nacional Constituyente. Ley de Amparo, Exhibicin Personal y
de Constitucionalidad. Emitida: 08/01/1986. Vigente: 14/01/1986.
3. Barrientos Pellecer, Csar Crisstomo. Exposicin de Motivos del Cdigo
Procesal Penal.
4. Baquiax, Josu Felipe, Derecho procesal penal guatemalteco: Etapas pre-
paratoria e intermedia. Serviprensa. Guatemala. 2012.
5. Barrios Osorio, Omar Ricardo, Cdigo Procesal Penal Decreto No. 51-92
del Congreso de la Repblica, Edicin de Estudio. Ediciones Mayt. Guate-
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6. Cabanellas de Torres, Guillermo, Diccionario Jurdico Elemental. Editorial
Heliasta S.R.L. Dcimocuarta Edicin, Argentina, 2000.
7. Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas so-
bre el establecimiento de una Corte Penal Internacional. Aprobado el 17
de julio de 1998.
8. Congreso de la Repblica de Guatemala. Aprueba el Estatuto de Roma
de la Corte Penal Internacional. Emitido: 26/01/2012. Publicado:
22/02/2012.
9. Congreso de la Repblica de Guatemala. Cdigo Penal, Decreto No. 17-73
y sus reformas. Emitido: 5/7/1973. Publicado: 30/8/1973.
10. Congreso de la Repblica de Guatemala, Cdigo Procesal Penal, Decreto
No. 51-92 y sus reformas. Aprobado: 28/09/1992. Vigente. 01/07/1994.
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OBSERVATORIO DE TICA Y JUSTICIA
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15. Pereira Orozco Alberto, Marcelo Ritcher y otros. Derecho Procesal Consti-
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16. Par Usen, Jos Mynor. El Juicio Oral en el Proceso Penal Guatemalteco.
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Debido Proceso y Derecho de
Defensa en el proceso por Genocidio
OBSERVATORIO
DE TICA Y JUSTICIA
Informe 2013