El Ministerio Pblico Fiscal

Por Jos Cafferata Nores(*)

Ustedes saben que a partir del 1994 se produce en orden a lo que es el sistema constitucional Argentino, una novedad muy importante que es la incorporacin a la Constitucin a su mismo nivel de toda la normativa supranacional sobre derechos humanos o por lo menos por dems importante desde la declaracin de las Naciones Unidas hasta la Convencin Americana sobre erechos !umanos que son las que ms inciden en estos temas" #sta incorporacin de legislacin supranacional a nivel constitucional ha tenido la virtud de cambiar lo que nosotros conoc$amos tradicionalmente como la pirmide %elseniana" Un sistema &ur$dico donde en el v'rtice estaba la Constitucin y hacia aba&o la legislacin suplementaria, al haberse incorporado a su mismo nivel, estos tratados internacionales la (igura es 'sta, es una pirmide truncada porque en su v'rtice que antes era )nico hay ahora &unto con la Constitucin una serie de otras disposiciones, tratados, declaraciones, que por decisin de los constituyentes tienen nivel constitucional" #sto ha permitido que los constitucionalistas ms reconocidos digan que hoy d$a hay un bloque constitucional, compuesto por disposiciones de distinto origen, pero de la misma &erarqu$a" Uno de origen nacional, otro de origen supranacional, disposiciones que no se anulan entre s$ no se neutrali*an entre s$ sino que se potencian en los l$mites en que esta incorporacin se reali*, ustedes saben que el art" +, inc -- de nuestra Constitucin pone algunos l$mites" #ste bloque normativo ha tenido la particularidad que ha pasado a veces desapercibido que &unto con los tratados y declaraciones supranacionales sobre derechos humanos tambi'n ha incorporado a los .ribunales y organismos de de(ensa de los derechos humanos, en especial la Corte /nteramericana de derechos humanos y la Comisin /nteramericana de derechos humanos" Nuestra Corte 0uprema de 1usticia ha dicho que las opiniones y decisiones de estos dos, uno .ribunal y el otro organismo de carcter supranacional, son (uentes de interpretacin aut'ntica de estos tratados" #n este momento podemos rpidamente visuali*ar no solamente un bloque normativo sino un bloque normativo interpretativo compuesto por Constitucin nacional, (allos de la Corte 0uprema de 1usticia, legislacin supranacional, (allos y opiniones de los organismos supranacionales de de(ensa y los derechos humanos" #sto viene a que lo del 2inisterio 3)blico 4iscal esta indisolublemente relacionado con las dos (uentes del sistema Constitucional" 3orque en la propia Constitucin en el art" 1-5 de la Constitucin se instituye el 2inisterio 4iscal y en la misma Constitucin se da a nivel constitucional, a esta normativa institucional o supranacional en materia de derechos humanos que como vamos a ver tiende a completar desde mi punto de vista por lo menos esta novedad de la que hablaba al principio en orden al 2inisterio 3)blico 4iscal" 6a Constitucin en el art" 1-5 instituye el 2inisterio 3)blico 4iscal que tiene una clara (uncin requirente" 7equerirle a los &ueces promover la actuacin de los &ueces en

de(ensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad y lo ms interesante, lo ms rico y lo menos debatido en este momento es que quiere decir intereses generales de la sociedad" 3orque de lo que interpretemos en este punto va a ser la posicin que adoptemos en orden a la situacin institucional del 2inisterio 3)blico pero sobre todo al rol que tiene que cumplir el 2inisterio 3)blico 4iscal" Un constituyente se pregunt al hablar de los intereses generales de la sociedad, si e8ist$an por encima o di(erentes a los intereses de los ciudadanos que la componen, es una muy buena pregunta que todos los que estamos cerca del derecho penal, muy pocas veces nos la hemos (ormulado, creo que vale la pena hacer una brev$sima y poco acad'mica comparacin" 9ue en el (ondo sustancialmente revela que es lo que pensamos los penalistas" :usquemos en el auditorio alguna &oven de novia que va caminando por el pasillo de la Universidad con su novio, y el novio, torpe al (in, mira a otra ni;a que pasa, muy bonita, muy atractivamente vestida, entonces la novia le mete un coda*o y le dice, che and al diablo y antes de que el novio se pueda ir al diablo aparece un polic$a, lo agarra al novio y le dice se;orita d'&emelo a mi, la chica va a decir, mire en realidad que tiene que ver usted si en de(initiva el que mir a la chica es 'l, y la que me he eno&ado soy yo, que tiene que ver usted, no se preocupe se;orita el estado tiene la conviccin y es inter's de todos que los novios no miren a otras, ra*n por la cual, usted disc)lpenos queda e8cluida de este con(licto y yo me voy a ocupar de su novio que va a ir preso, y cuando esta se;orita le diga, al (inal no es para tanto, el polic$a va a decir no me importa, esto que ridiculi* es la esencia del erecho 3enal" 6a esencia del erecho 3enal es la apropiacin por parte del #stado de un problema que tiene un ciudadano con otro, sea un ciudadano com)n, sea un ciudadano que adems es (uncionario p)blico" #l #stado se mete dentro del con(licto, se apodera del con(licto y dice de ahora en adelante es m$o, pero como no puede ser m$o dice la v$ctima si al que le cortaron el bra*o es a m$, entonces el #stado le dice, mire usted tendr el bra*o cortado, pero el delito lo cometi este se;or y el delito es una desobediencia a la ley y en de(initiva es una desobediencia a m$ que tengo el poder del #stado y proh$bo que anden mirando mini(aldas o cortando bra*os" #sta es la esencia y as$ planteado en t'rminos rid$culos o poco acad'micos es qui*s la me&or (orma de tratar de e8plicarla" <Cules son los intereses generales de la sociedad= o me&or < hay alg)n inter's de la sociedad que antes no sea un inter's del ciudadano= <3uede tener la sociedad inter's en proteger derechos que no sean del ciudadano=, sean sus derechos personal$simos, su vida, su propiedad, su integridad ($sica o sus derechos como ciudadano sus derechos como contribuyente, como habitante" etrs de cualquier delito hay una persona damni(icada, actual o potencialmente, no puede haber delito si no hay da;o y el da;o es a las personas" 0i no es directamente a las personas, termina en alg)n momento en la persona" 2i opinin es que no puede haber intereses generales de la sociedad que no sean tambi'n de cada uno y esto tiene dos lecturas" No puede haber intereses generales que no sean de todos y de cada uno, no puede haber intereses que sean de sectores de poder, sectores de la burocracia estatal, porque el d$a en que los intereses de todos se con(undan con los intereses de sectores de poder o sectores de la burocracia, en lugar de ser intereses de cada uno de nosotros van a ser los intereses de ellos, de los sectores de poder, de los sectores de la burocracia y el 2inisterio 3)blico 4iscal que crea eso va a estar de(endiendo no los intereses de cada uno sino los intereses de sectores" 6os

intereses generales de la sociedad son tales en las medidas que sean de todos no de sectores y, segunda conclusin, son generales porque son de cada uno" Como lo e8plicamos en erecho 3enal, inventamos el bien &ur$dicamente protegido, entonces di&imos, mire que me cort el bra*o, entonces el derecho penal lo mira al manco y le dice, mire se;or el bra*o es problema suyo, yo estoy aqu$ para castigar la o(ensa, el bien &ur$dicamente protegido, integridad ($sica" As$ nos ense;aron y as$ lo vivimos durante muchos a;os, yo (ui educado en una Universidad en donde la v$ctima de un delito no era parte, en :uenos Aires no lo hicieron, la )nica di(erencia que se hac$a en el cdigo procesal de entonces era, que si ment$a quedaba sometido a las responsabilidades por calumnias y (alsa denuncia" No era parte, no pod$a tener ning)n tipo de intervencin, no se lo noti(icaba de ninguna resolucin que se dictaba, porque se le reconoc$a el derecho de reclamar por v$a civil, el da;o que hab$a su(rido por la comisin del delito, pero por el bra*o que le cortaron, por eso no, eso estaba en manos del #stado, se ocupaba el 2inisterio 3)blico 4iscal, la v$ctima no era parte" A m$ nunca me pas gracias a ios pero yo me imagino que le pasar$a un manco que le cortan un bra*o y va al proceso en el cual se est &u*gando la conducta del que le cort el bra*o y en la puerta le dicen usted no puede entrar, usted no es parte y o&o, porque si hace una (alsa denuncia usted est sometido a las penas del (also testimonio o de la (alsa denuncia o de la calumnia, eso si venga para ac es ob&eto de prueba, va a tener que venir y se va a tener que someter a todas las pericias, inspeccin ($sica, contradictorio de las partes> tambi'n e8agero un poco pero no mucho" .rato de hacer una primera s$ntesis" /ntereses generales de la 0ociedad son intereses generales porque estn re(le&ados en ellos los intereses de cada uno" #n el concepto bien &ur$dicamente protegido en todo o en parte en algo est incluido el da;o concreto que ha recibido la v$ctima del delito, que es delito porque vulnera un bien &ur$dicamente protegido" #ste esquema lo desarrollo el art" 1-5 de la CN, 3actos /nternacionales y 1urisprudencia de los .ribunales supranacionales" 6os 3actos /nternacionales establecen el derecho a la tutela &udicial e(ectiva, el derecho que tiene toda persona a reclamar &usticia o tutela de los .ribunales" #ste derecho en la 1urisprudencia de la Corte 0uprema y de la Comisin /nteramericana, ha ido evolucionando con el tiempo hasta llegar a esta conclusin" icen es cierto que la 0ociedad su(re por las agresiones al orden &ur$dico y a sus integrantes y esto merece una sancin punitiva" #sta reaccin no puede desarrollarse a costa del sacri(icio de los derechos del sospechoso, hasta aqu$ ninguna novedad" Ahora viene la novedad, el (undamento principal que tiene la persecucin penal del delito es garanti*arle a la v$ctima su derecho a la &usticia, esto lo dicen organismos de proteccin de derechos humanos que estn incorporados a la Constitucin Nacional de los Argentinos y respecto de cuya opinin y decisiones la Corte 0uprema de 1usticia de este pa$s ha dicho son (uente de interpretacin aut'ntica, nos guste o no nos guste esto es as$" #ntonces con toda esta temtica del +,, inc -- de la CN podemos hacer dos cosas? una, la Argentina que es, como por ah$ di&o una distinguida pol$tica de este pa$s, que no es de mi partido lo cual signi(ica un reconocimiento, que en la Argentina las nuevas leyes se asientan sobre las otras como las capas geolgicas, nunca la que se asienta logra penetrar la de aba&o, esto signi(ica decir, que bien, qu' lindo qu' bonito, qu' lindo es poder reclamar a(uera las cosas que aqu$ no nos cumplen, pero a nivel constitucional signi(ica que esa nube llueve y esas gotitas tienen que inundar la tierra de la legislacin secundaria, la

tierra de los procesos concretos, la tierra de las prcticas &udiciales" 3orque es una de las obligaciones que e8presamente han aceptado los estados que aceptan esta legislacin supranacional" @o quiero despe&ar esto que digo de todo lo que ha sido la visin ms aut'ntica y tradicional del derecho de los derechos humanos, yo digo, positivista porque hoy d$a estos 3actos /nternacionales son tan derecho positivo vigente como la Constitucin Nacional y estn a su mismo nivel" e esto para aba&o tiene que signi(icar algo, tiene que tener alg)n e(ecto" #ntonces de repente nos encontramos con que tenemos un 2inisterio 3)blico 4iscal que tiene que procurar la de(ensa de los intereses generales de la sociedad ante los &ueces haciendo como dice el cdigo penal promoviendo y e&ercitando la accin p)blica en los delitos de accin p)blica" 3or otro lado le estn diciendo al 2inisterio 3)blico 4iscal cual es la ra*n principal de su (uncin, la ra*n principal de su (uncin no es la satis(accin del inter's estatal, no es la satis(accin del inter's p)blico no es la satis(accin de los intereses de los poderosos, no es la satis(accin de las necesidades de su propia burocracia, o por lo menos no es la principal, la principal ra*n el principal (undamento de la actividad persecutoria del 2inisterio 3)blico 4iscal, es garanti*ar el derecho a la &usticia que tienen las v$ctimas de un delito" Un 2inisterio 3)blico pensado as$ tiene que estar ineludiblemente del lado de la v$ctima, &unto con la v$ctima, y si la persecucin penal no la lleva adelante el 4iscal, por obra de esta interpretacin, que acabo de se;alar, se tiene que permitir que la v$ctima lo pueda hacer por su cuenta" 0obre esto dos precisiones que se me hace ocioso a veces reali*ar con niveles como este que me acompa;an, pero es necesaria para que nadie me interprete mal, cuando hablo de v$ctima hablo de v$ctima, no hablo de (alsa v$ctima, no hablo de e8torsin de (alsas v$ctimas, no hablo de maniobras, porque por ah$ cuando uno habla de v$ctima dicen? no, pero entones va a nacer la e8torsin de las (alsas v$ctimas, que los e8cesos> estoy hablando de v$ctima en serio, v$ctima real" No estoy diciendo que la v$ctima administre &usticia, digo que la v$ctima tiene que tener el derecho a pedir &usticia, la v$ctima no va a hacer &usticia por sus propias manos lo que estamos planteando con esta visin es que tenga como el 2inisterio 3)blico representada, patrocinada, ayudada por el 2inisterio 3)blico o actuando en su lugar cuando el 2inisterio 3)blico no lo haga> posibilidad de pedirle a los .ribunales del #stado que hagan &usticia, que administren &usticia" #sto no es le&ano de los .ribunales internacionales" !ace no ms de un a;o se dio un caso en la Argentina que seguramente todos ustedes conocen, hay una &urisprudencia de la Corte que dice que si el 4iscal no pide condena el .ribunal no puede condenar, se dio un caso en donde hab$a 4iscal y querellante" #l 4iscal pidi la absolucin, el querellante pidi condena y el tribunal conden y la Corte 0uprema di&o que la querella de la v$ctima era su(iciente para que un .ribunal e&ercitara su &urisdiccin a)n en ausencia de un requerimiento de condena por parte del 2inisterio 3)blico 4iscal> estas son ideas, pero que es necesario en(ocar, para que este 2inisterio 3)blico 4iscal, cuarto poder, e8trapoder, encuentre una dimensin, encuentre un lugar dentro de las instituciones del #stado, un para qu'" !ablemos ahora del 2inisterio 3)blico 4iscal> no vamos a repetir lo que todos ustedes saben, sino que vamos a tratar de tocar dos o tres puntos con alguna observacin" 3rimero, el 2inisterio 3)blico 4iscal es un rgano independiente, y me parece muy bien, la independencia del 2inisterio 3)blico 4iscal consiste en que cumple su (uncin sin atender instrucciones, rdenes ni sugerencias de otros poderes del #stado" Ni tampoco presiones de grupos o sectores ni presiones de estados de opinin p)blica o de campa;as de prensa etc'tera"

6a libre decisin del 2inisterio 3)blico es la e8presin de su independencia" 3ero as$ como la e8presin de independencia es su libre decisin que es una cara, hay otra cara que es cul es el l$mite, y por ah$ hemos escuchado, el l$mite es la ley" @o creo que est muy bien dicho, el 2inisterio 3)blico 4iscal solamente puede obedecer a la ley, y la ley le dice, primero prueba, segundo tipo penal, el 2inisterio 3)blico 4iscal tiene que respetar en su actuacin, los l$mites que le pone la prueba y la ley" #l 2inisterio 3)blico 4iscal es esclavo de la prueba y de la ley" /nsisto en esto, porque ya tengo algunas actitudes ms que soberbias, porque en realidad el soberbio sabe que lo hace, que yo se que son atrevidas, provocadoras y no se si son aut'nticas en m$, pero me divierte plantearlas porque me ayudan a pensar" Aelsen, la mayor$a de los &uristas se ocupan de ver el clavo, en el que Aelsen cuelga su cuadro este que hablamos reci'n, su cuadro del orden &ur$dico" A m$ siempre me impresion de Aelsen esta (rase cuando habla de la &usticia, y empie*a su libro diciendo que cuando 3ilatos le pregunta a Cristo cul era el pecado de que lo acusaran, Cristo le dice, yo vine al mundo a dar testimonio de la verdad" 3ero Aelsen dice, en realidad Cristo cuando di&o verdad no quiso decir verdad, quiso decir &usticia, y nos de& el peor de los problemas que tenemos y escribe entonces un libro sobre &usticia" 3ero se despacha propio de un &urista de tal naturale*a con una interpretacin de Cristo donde se dice verdad, hay que leer &usticia" .odos los que de alguna (orma estamos relacionados con el erecho tenemos en la cabe*a esa tentacin de suplir verdad con &usticia, o me&or, como verdad es en &uicio lo que se prueba que es verdad, que muchas veces no es lo que yo creo que es &usto, tenemos la tentacin de suplantar la verdad y su prueba, por la &usticia o por lo que yo creo que es &usto" #n s$ntesis tenemos una tentacin %elseniana, de hacer verdad probada, aquello que en realidad es solamente mi concepcin de lo que es &usto" 3ara que eso no ocurra est en la Constitucin el art" 1-5 que dice que tiene que procurar ante los .ribunales el imperio de la legalidad, el imperio de la ley, tiene que ser esclavo de la ley, tiene que ser esclavo de la prueba y tiene que ser esclavo del Cdigo 3enal" #sclavo de la prueba que hay para no pedir absoluciones y (avorecer impunidades cuando no hay prueba de la culpabilidad, y tambi'n esclavo de la prueba que no hay, para salir a lo &usticiero haciendo imputaciones o pidiendo condenas de su&etos que el sabe de entrada que no e8iste prueba o no va a lograr prueba para una condena" #sclavo de la ley? de la ley que hay, cuando no hay ley por ms que le pare*ca horrible una conducta no tiene que retorcer otra norma para ver como so prete8to de interpretacin la aplica analgicamente a un caso, que el legislador lamentablemente de est)pido que es, no se dio cuenta antes de que ten$a que haberlo cali(icado como delito" #ste tema de&a adems, la posibilidad de hacer una apostilla, porque esta esclavitud del 4iscal con la prueba, se relaciona con otro de los principios que gobiernan la actuacin del 4iscal, que es su imparcialidad, y yo me&or creo tiene que denominarse ob&etividad" @ est relacionada con una de(ormacin que tiene el sistema mi8to de en&uiciamiento penal, ese que rige ac ahora con &uicio oral y todo, tiene una caracter$stica principal que lo distingue" .odo el sistema est dirigido a buscar la verdad para aplicar la ley penal, y todos tienen en esa misin atribuciones para hacerlo, los 4iscales, cosa como totalmente natural que busquen la prueba de su acusacin y tambi'n los &ueces, cosa que no es absolutamente natural, los &ueces no estn para hacer prueba de la acusacin, los &ueces estn para &u*gar"

Como esto queda as$ como chocante, esta doble posibilidad de ataque en la b)squeda de la verdad contra el acusado, aparece la otra doble que es la doble imparcialidad, esto que dice que sean dos los que disparan en contra del acusado, lo vamos a compensar con que tambi'n sean dos, los que disparen imparcialmente, los &ueces tienen que ser imparciales y tambi'n tienen que serlo los 4iscales, este paradigma (icticio de la doble imparcialidad, qu' suerte dice el acusado, tengo un 4iscal y un 1ue* que son imparciales, se contradice con el paradigma de la doble acusacin o la contribucin indistinta sin separacin de roles de (iscales y &ueces en la acusacin" #ste nuevo 2inisterio 3)blico 4iscal, que seg)n la Corte 0uprema de 1usticia tiene la atribucin de impedir que los .ribunales condenen si 'l no pide la condena, como se tiene que mane&ar con la prueba, o me&or dicho, cul es la prueba que sostiene el 2inisterio 3)blico 4iscal para pedir una condena tiene que ser la plena prueba, tiene que estar el (iscal al pedir una condena plenamente convencido de la culpabilidad del acusado, tal como se le e8ige al .ribunal para poder condenarlo, dicho de otra (orma, el principio in dubio pro reo, que es un principio cardinal en la actuacin de un .ribunal 1udicial, rige tambi'n para el 4iscal, con el mismo alcance que para los &ueces" @o para esto no tengo ms que una pregunta o me&or dicho varias preguntas que son las que les he se;alado, y creo que buscando por ese lado encontrar$amos un tercer camino para solucionar esta disputa, irreductible entre la Corte 0uprema de 1usticia y el 99 B de los .ribunales del pa$s, que dicen aunque el 4iscal no acuse yo condeno" 3or eso digo que los 4iscales acusen, porque si yo como 4iscal digo est probada la acusacin en grado de probabilidad hay alguna duda que debe (avorecer al reo y como la duda (avorece al reo pido la absolucin" 9uien debe garanti*ar el in dubio pro reo" #l )ltimo aspecto es que hay algo que es central en la (uncin del 2inisterio 3)blico 4iscal, lo primero que tiene que tener claro es que la Constitucin lo ha puesto a cargo de la persecucin penal" e(ender o procurar ante la 1usticia, los intereses generales de la sociedad y los intereses generales de la sociedad se de(ienden no solo cuando el encargado, da todo de s$ sino cuando logra reali*ar una buena investigacin que le permita &untar toda la prueba necesaria para que un .ribunal resuelva si con esas pruebas condena o absuelve" #ste es uno de los temas que ms cuesta di(undir, por culpa de las leyes, no por culpa de los &ueces, y si ustedes preguntan quien es el culpable de la impunidad en el pa$s les van a contestar que los culpables son los &ueces rara ve* van a encontrar alguno que diga son los 4iscales, y porque los &ueces por obra del sistema en este pa$s son los verdaderos de(ensores del inter's social, son los encargados del castigo del delito y los &ueces ni nacieron ni los inventaron para cumplir esa (uncin, los &ueces son la )ltima garant$a que tiene un ciudadano para evitar la arbitrariedad punitiva del estado" Un 1ue* le tiene que decir al acusado, yo que soy tu )ltima garant$a como ciudadano te tengo que decir que la acusacin del 4iscal est probada como lo e8ige la Constitucin y la ley de modo que tiene ra*n el 4iscal cuando pide que te condene, por lo tanto te condeno" 3ero no te condeno porque yo soy el encargado de la ley y del castigo del delito, yo no tengo ms remedio que condenarte porque el 4iscal ha probado la acusacin" As$ naci la idea del 1ue* y as$ ha (uncionado en muchos lugares del mundo durante mucho tiempo"

#sta idea que tenemos del 1ue* en Am'rica !ispana, es una idea de la inquisicin espa;ola que no hi*o ms que con(undir los roles, porque en de(initiva donde hab$a inquisicin no hab$a &usticia, todo 1ue* que hac$a de inquisidor no hac$a &usticia porque era in&usta en s$ misma de modo que no pod$a aceptar ning)n criterio de &usticia" Al 2inisterio 3)blico 4iscal hay que e8igirle, para lo cual hay que concienti*arlo, para lo cual hay que dotarlo de medios, como para que se haga responsable de la e(icacia de la persecucin penal, 3orque si vamos a tener un 2inisterio 3)blico 4iscal que siga haciendo como hasta el a;o 199C, estar$amos renegando de todo lo que signi(ica no solamente como &ur$dico el art" 1-5 de la CN sino como estructura burocrtica de poder" !oy, el 2inisterio 3)blico 4iscal en el orden Nacional, si algo tiene que de&ar de ser es ser partener, y que se trans(orme en un verdadero actor penal, responsable de la persecucin penal, donde corresponda, cerca de la v$ctima del delito y traba&ando empe;osamente para conseguir las pruebas que permitan el castigo del delito" 0i no hay un sistema &udicial que lleve al castigo del delito se pone en riesgo la credibilidad de la 1usticia y se pone en riesgo el mismo estado de derecho" 3or cierto que hay grados, la sociedad a la que se debe el 2inisterio 3)blico 4iscal tiene e8igencias, la e8igencia de e(icacia pasa por lo grande primero y lo chico despu's, primero el grandote el que causa mucho da;o y luego el pobre y el chiquito, un 4iscal que se pare (rente a cualquier crcel mira y dice aqu$ veo pocos grandes, pocos cultos, es como una especie de misma cara que se reproduce, algo pasa para que eso ocurra y no vamos a creer que todos los males del mundo los provocan solamente ests personas que vemos como un prototipo poblando las crceles" Doy a terminar con una aclaracin, nadie se sienta o(endido o agredido por lo que he dicho" EFG iputado Nacional, 3ro(" de erecho 3enal EUniversidad Nacional de CrdobaG