UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS FACULTAD DE DERECHO SECCIN DE POSGRADO EN DERECHO MAESTRIA EN CIENCIAS PENALES

ANALISIS COMPARATIVO DE LA LEGISLACION SOBRE EL

DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN EL PERU Y COLOMBIA

CURSO

DERECHO COMPARADO DR. SILFREDO HUGO VIZCARDO JULIANNA LISSETTE CHAVEZ HERNANDEZ

DOCENTE : ALUMNA :

Lima, 2013

INDICE
CAPITULO I MARCO TERICO-DOCTRINAL DEL DERECHO AMBIENTAL 1.1 Medio ambiente 1.2 Derecho ambiental 1.2.1 Naturaleza del derecho ambiental 1.2.2 Fuentes del derecho ambiental 1.3 Principios ambientales 1.3.1 Principios ambientales en Amrica Latina 1.4 El desarrollo sostenible 1.4.1 Principio de desarrollo sostenible CAPTULO II RESEA HISTRICA DEL DERECHO AMBIENTAL 2.1 Origen y evolucin del derecho ambiental 2.2 Origen y evolucin del derecho ambiental en el Per 2.3 Origen y evolucin del derecho ambiental en Colombia CAPTULO III MARCO JURDICO DEL DERECHO AMBIENTAL EN EL PERU 3.1 Bases Constitucionales en materia ambiental en el Per 3.2 Ley General del Ambiente 3.3 Decreto Legislativo N 1013, Ley de creacin del ministerio del ambiente 3.4 Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental Ley 28245 3.5 Ley del Consejo Nacional del Ambiente - Ley N 26410. 3.6 Otros ordenamientos jurdicos ambientales 3.6.1 Decreto Legislativo N 1039, modifica el Decreto Legislativo N 1013 3.6.2 Ley N 26834 - Ley de reas Naturales Protegidas 3.6.3 Decreto Legislativo N 1079 - Decreto Legislativo que establece medidas que garanticen el Patrimonio de las Areas Naturales Protegidas CAPITULO IV MARCO JURDICO DEL DERECHO AMBIENTAL EN COLOMBIA 4.1 Bases Constitucionales en materia ambiental en Colombia 4.2 Ley 99 Ley que crea el Consejo Nacional Ambiental 4.3 Otros ordenamientos jurdicos ambientales 4.3.1 Cdigo Nacional de Recursos Naturales Renovables y de Proteccin al Medio Ambiente (1974) 4.3.2 Ley 491 Ley del Seguro Ecolgico y del Delito Ambiental (1999)

CAPITULO V LOS DELITOS AMBIENTALES 5.1 Delitos Ambientales 5.2 Situacin jurdica de los Delitos Ambientales en Amrica Latina 5.3 Los Delitos Ambientales en el Per 5.4 Los Delitos Ambientales en Colombia 5.5 El Delito Ambiental ocasionado por la Minera ilegal en el Per 5.5.1 Antecedentes de la Minera ilegal en el Per 5.5.2 Situacin actual de la Minera ilegal en el Per 5.6 El Delito Ambiental ocasionado por la Minera ilegal en Colombia 5.6.1 Antecedentes de la Minera ilegal en Colombia 5.6.2 Situacin actual de la Minera ilegal en Colombia CAPITULO VI MARCO JURDICO DEL DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN EL PERU 6.1 Cdigo Penal 6.1 Otras normas jurdicas sobre minera ilegal en el Per CAPITULO VII MARCO JURDICO DEL DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN COLOMBIA 7.1 Cdigo de Minas 7.1 Cdigo Penal 7.3 Clasificacin de la Minera CAPITULO IX CONLUSIONES SOBRE EL MARCO JURDICO DEL DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN EL PERU Y COLOMBIA

ANALISIS COMPARATIVO DE LA LEGISLACION SOBRE EL DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN EL PERU Y COLOMBIA

CAPITULO I MARCO TERICO-DOCTRINAL DEL DERECHO AMBIENTAL Es la regulacin jurdica del medio ambiente desde el Derecho Penal, que est relacionado con el concepto de Medio Ambiente, as como a los principios que sustentan al Derecho Ambiental, a la proteccin del mismo y la responsabilidad que deriva de la comisin de acciones que maltraten al medio ambiente. 1.1 Medio ambiente En la Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente Humano, en Estocolmo en el ao de 1972 se define al medio ambiente de la siguiente forma: El medio ambiente es el derecho a la vida misma, la proteccin y mejoramiento del medio humano es una cuestin fundamental que afecta al bienestar de los pueblos y al desarrollo econmico del mundo entero. El medio ambiente es el sistema formado por elementos naturales y artificiales que estn interrelacionados y que son modificados por la accin humana. Se trata del entorno que condiciona la forma de vida de la sociedad y que incluye valores naturales, sociales y culturales que existen en un lugar y momento determinado. La naturaleza en sus formas principales como los seres vivos (animales y vegetales), as como el suelo, el agua, el aire, los objetos fsicos hechos o modificados por el hombre y la cultura componen el medio ambiente. La conservacin de ste es imprescindible para la vida sostenible de las generaciones actuales y de las venideras. 1.2 Derecho ambiental El Derecho Ambiental es una disciplina del Derecho, aquel que se encargar de establecer todas las legislaciones, regulaciones y controles que tengan como objetivo final la conservacin y preservacin del medio ambiente por considerrselo como el nico espacio en el cual el ser humano puede llevar a cabo su existencia.

El derecho ambiental es una de las disciplinas jurdicas ms recientes ya que surge en el ltimo cuarto del siglo XX debido al avance de los daos que el ser humano provocaba voluntaria o involuntariamente en el medio ambiente. A medida que esos daos fueron creciendo y que se pudo establecer por medio de trabajos cientficos, que algunos de ellos eran incluso irreversibles, surgi la necesidad de organizar un conjunto de leyes, regulaciones, normas y normativas que controlaran no slo el accionar del ser humano en tanto individuo si no tambin, y especialmente, el accionar de empresas, corporaciones e industrias. 1.2.1 Naturaleza del Derecho Ambiental El Derecho Ambiental tiene una naturaleza jurdica mixta, ya que vale de todas las ramas del Derecho para llevar a cabo sus normas y alcanzar todos sus objetivos, su naturaleza es el Derecho social, ya que no solo es la obligacin del estado, el proteger el medio ambiente y el equilibrio ecolgico, sino de sus gobernados, de contribuir a que se lleve a cabo. Padilla Hernndez indica en su tratado El Derecho Ambiental, es ante todo, multidisciplinario pues busca integrar las distintas ramas del ordenamiento jurdico a fin de prevenir, reprimir reparar las conductas agresivas al bien jurdico ambiental, teniendo en cuenta las caractersticas culturales y sociales de medio humano1. El objetivo del Derecho Ambiental es el estudio de la relacin del hombre con la naturaleza, est relacin implica adems la observacin e implementacin de moldes y figuras jurdicas que permitan lograr mayor acierto para la aplicacin de las disposiciones normativas de los que se desprendern los derechos y obligaciones del ser humano, por la conexin y dependencia existente entre l y el entorno ambiental. 1.2.2 Fuentes del derecho ambiental Las fuentes del Derecho Ambiental, son los acontecimientos, hechos, fenmenos, principios y costumbres que sirven de sustento para la creacin e interpretacin de los preceptos jurdicos en esa materia, siendo abundantes y diversificadas las disposiciones y valores que en forma directa o indirecta contribuyen a la regulacin y preservacin del medio ambiente.

PADILLA HERNNDEZ, Eduardo. Tratado de Derecho Ambiental. Editorial Linotipia Bolvar. Primera edicin. Colombia 1999

1.3

Principios ambientales Los Principios Generales del Derecho Ambiental se encuentran en la Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente Humano, tambin conocida como Cumbre de la tierra de Estocolmo, realizada en Estocolmo, en junio de 1972. En la reunin se acord una Declaracin que contiene 26 principios sobre el medio ambiente y el desarrollo, un plan de accin con 109 recomendaciones, y una resolucin. 1.3.1 Principios ambientales en Amrica Latina.En las diversas Constituciones de Amrica Latina sus principios se han basado en la Declaracin de la Cumbre de la tierra, que son los siguientes: 1. El desarrollo sostenible; 2. El deber del Estado y de la sociedad de proteger ciertos componentes especficos del medio ambiente, como la flora, la fauna, el patrimonio gentico, la diversidad biolgica, etctera; 3. El deber del Estado y de la sociedad de proteger el medio ambiente. 4. La regulacin de ciertas actividades, como los residuos peligrosos, las sustancias y actividades peligrosas, el impacto ambiental; 5. La proteccin del patrimonio cultural; 6. El derecho a un medio ambiente adecuado y las garantas de este derecho; 7. El deber de ciertos funcionarios como el defensor del pueblo o el ministerio pblico, de accionar en defensa de los intereses ambientales; 8. La responsabilidad por el dao ambiental; 9. El derecho de participacin de la sociedad, y 10. El derecho de informacin.

1.4

El desarrollo sostenible El desarrollo sostenible es un patrn de uso de los recursos, que tiene como objetivo satisfacer las necesidades humanas, preservando el medio ambiente para que estas necesidades puedan ser satisfechas, no slo en el presente, sino tambin para las futuras generaciones.

En 1987, la Comisin Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo (CMMAD) present un informe - tambin conocido como el "Informe Brundtland"2 - a la Asamblea General. El informe, expuso el tema del Desarrollo Sostenible, el tipo de desarrollo que "satisface las necesidades de la generacin actual sin comprometer la capacidad de las generaciones futuras para satisfacer sus propias necesidades". El campo del desarrollo sostenible puede ser conceptualmente dividido en cuatro partes constitutivas Sostenibilidad ambiental Sostenibilidad econmica Sostenibilidad sociopoltica Sostenibilidad cultural 1.4.1 Principio de desarrollo sostenible El desarrollo sostenible debe contemplar los siguientes principios generales de sostenibilidad: Principio de recoleccin o extraccin sostenible.- las tasas de extraccin de los recursos renovables deben ser iguales o inferiores a las tasas de regeneracin de estos recursos. Principio de vaciado sostenible.- la explotacin de recursos no renovables es casi sostenible cuando su tasa de extraccin es igual a la tasa de creacin de recursos sustitutivos renovables. Por ejemplo, la extraccin de petrleo debera implicar la plantacin de rboles para la obtencin de alcohol a partir de la madera. Principio de emisin sostenible.- las tasas de emisin de residuos deben ser iguales o inferiores a las capacidades de asimilacin de los ecosistemas que reciben esos residuos. Por ejemplo, en el caso del agua no debera sobrepasarse su capacidad de autodepuracin.

Informe Brundtland, fue elaborado por distintas naciones en 1987 para la ONU, por una comisin encabezada por la doctora Gro Harlem Brundtland, entonces primera ministra de Noruega.

Principio de emisin cero.- reducir a cero la emisin de contaminantes txicos y bioacumulables. Por ejemplo, los metales pesados como el plomo y el mercurio. Principio de integracin sostenible.- Los asentamientos urbanos no deben sobrepasar la capacidad de caga de un territorio. Principio de seleccin de tecnologas sostenibles.- favorecer aquellas tecnologas ms eficientes. Por ejemplo, usar bombillas ms eficientes y productos que faciliten el reciclado de materiales. Principio de precaucin.emplear modelos de desarrollo que no

sobrepasen los lmites de los ecosistemas y as evitar riesgos de catstrofes y desastres.

CAPTULO II
RESEA HISTRICA DEL DERECHO AMBIENTAL 2.1 Origen y evolucin del derecho ambiental Un resumen de los acontecimientos que han impulsado el proceso de desarrollo del Derecho Ambiental que han modificado conceptos fundamentales, son los siguientes: Primavera Silenciosa es un libro de la biloga norteamericana Rachel Carson, publicado el ao 1962, en el fund las bases del ecologismo moderno. La autora habla acerca de la gran cantidad de venenos en forma de insecticidas, plaguicidas y herbicidas que el hombre vierte al medio poniendo en peligro su supervivencia y la de todos los organismos que en l habitan. La Conferencia de Estocolmo, Suecia (1972), centr la atencin internacional en temas medioambientales, especialmente los relacionados con la degradacin ambiental y la contaminacin transfronteriza. Este ltimo concepto era muy importante, ya que sealaba el hecho de que la contaminacin no reconoce los lmites polticos o geogrficos que afecta a los pases, regiones y pueblos ms all de su punto de origen. Estos problemas medio ambientales mundiales tan importantes incluyen, por ejemplo, todo tipo de contaminacin, el cambio climtico, la reduccin de la capa de ozono, el uso y administracin de los ocanos y los recursos de agua dulce, la deforestacin excesiva, la desertificacin y la degradacin de la tierra, los vertidos peligrosos y la disminucin de la diversidad biolgica.

La reunin de Ro de Janeiro, Brasil (1992) seal que los diferentes factores sociales, econmicos y medio ambientales son interdependientes y cambian simultneamente. El objetivo principal de la Cumbre fue introducir un programa extenso y un plan nuevo para la accin internacional en temas de medio ambiente y de desarrollo que ayudaran a guiar la cooperacin internacional y el desarrollo de programas en el prximo siglo.

El Protocolo de Kyoto, Japn (1997) es un instrumento internacional, consensuado y auspiciado por la ONU, para luchar contra el cambio climtico. El objetivo es que los pases industrializados reduzcan en forma gradual sus emisiones de gases de efecto invernadero (GEI) en promedio un 5,2% en relacin al nivel de 1990. Hay compensaciones financieras para facilitar el cumplimiento de la meta.

La Cumbre de la Tierra sobre Desarrollo Sostenible (2002) en Johannesburgo, Sudfrica, las naciones se reunieron de nuevo para analizar los avances de la Agenda 21, las previsiones para esta cumbre fueron mucho menos ambiciosas.

2.2 Origen y evolucin del derecho ambiental en el Per La Constitucin de 1979, reconoca el derecho de todos los peruanos a habitar un ambiente saludable, ecolgicamente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida y el deber de stos de conservar dicho ambiente (Art. 123). La Constitucin de 1993, reconoce el derecho fundamental de la persona a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo su vida (Art. 2 inciso 22). La Ley General del Ambiente Ley 28611 (2005) establece el marco normativo legal para la gestin ambiental en el Per. Establece los principios y normas bsicas para asegurar el efectivo ejercicio del derecho a un ambiente saludable, equilibrado y adecuado para el pleno desarrollo de la vida, as como el cumplimiento del deber de contribuir a una efectiva gestin ambiental y de proteger el ambiente, as como sus componentes, con el objetivo de mejorar la calidad de vida de la poblacin y lograr el desarrollo sostenible del pas. Ley Orgnica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales Ley 26821 norma que tiene como objetivo promover y regular el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, renovables y no renovables, estableciendo un marco adecuado para el fomento a la inversin, procurando un equilibrio dinmico entre el crecimiento econmico, la conservacin de los recursos naturales y del ambiente y el desarrollo integral de la persona humana.

2.3 Origen y evolucin del derecho ambiental en Colombia Hasta antes del ao 1991, ao que se promulgo la Constitucin de la Republica de Colombia, la regulacin sobre temas de fauna, flora, agua, aire y uso del suelo estuvo a cargo de los Ministerio de Salud y agricultura a nivel nacional y de cada alcalda en el nivel local, sin que hubiese necesariamente agrupacin temtica, jerarquizacin institucional ni correspondencia operativa entre niveles sobre todo en el tema preventivo y sancionatorio. El Decreto 2811 (1974), Cdigo de los recursos naturales renovables y de proteccin al medio ambiente, es la primera norma que organiza en el nivel de principios, temtico y conceptual las reas que anteriormente se trataban de manera dispersa. Entre sus aspectos fundamentales est el inscribir la poltica ambiental de Colombia dentro del enfoque del desarrollo sostenible (Art. 2), determinar el derecho a disfrutar de un ambiente sano (Art. 7), especificar los medios de desarrollo de la poltica ambiental como entre ellos los estmulos y las sanciones (parte III) y regular las temticas de flora, fauna, agua, bosque de manera sistemtica. El Decreto 622 (1977) reglamenta el artculo 329 del Cdigo de recursos naturales que hace referencia a la reglamentacin aplicables al conjunto de reas con valores excepcionales para el patrimonio nacional, denominada Sistema de Parques Nacionales naturales; determina sus objetivos, administracin, zonificacin, aspectos de uso del suelo ,prohibiciones y sanciones. Este decreto se constituye como la piedra angular de la actual reglamentacin sobre las reas protegidas en el pas. La Constitucin de 1991, que es considerada como la Constitucin verde establece el marco de accin Constitucional de la actual regulacin ambiental en Colombia, est constituido por importantes artculos referentes al medio ambiente. Posterior a la Constitucin de 1991, la principal regulacin en materia ambiental derivada de la Constitucin de 1991 es la Ley 99 de 1993 y toda la produccin doctrinal de la Corte Constitucional de proteccin del derecho al goce de un ambiente sano, la Ley 99 es sin duda la ms importante norma ambiental en Colombia.

CAPTULO III
MARCO JURDICO DEL DERECHO AMBIENTAL EN EL PERU 3.1 Bases Constitucionales en materia ambiental en el Per Artculo 2. Toda persona tiene derecho: () 22) A la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida. Artculo 44. Son deberes primordiales del Estado: defender la soberana nacional; garantizar la plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad; y promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nacin. Artculo 54. El territorio del Estado es inalienable e inviolable. Comprende el suelo, el subsuelo, el dominio martimo, y el espacio areo que los cubre. El dominio martimo del Estado comprende el mar adyacente a sus costas, as como su lecho y subsuelo, hasta la distancia de doscientas millas marinas medidas desde las lneas de base que establece la ley. El Estado ejerce soberana y jurisdiccin sobre el espacio areo que cubre su territorio y el mar adyacente hasta el lmite de las doscientas millas, sin perjuicio de las libertades de comunicacin internacional, de conformidad con la ley y con los tratados ratificados por el Estado. Artculo 66. Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal. Artculo 67. El Estado determina la poltica nacional del ambiente. Promueve el uso sostenible de sus recursos naturales. Artculo 68. El Estado est obligado a promover la conservacin de la diversidad biolgica y de las reas naturales protegidas Artculo 69.- El Estado promueve el desarrollo sostenible de la Amazona con una legislacin adecuada. Artculo 88.- El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario. Garantiza el derecho de propiedad sobre la tierra, en forma privada o comunal o en

cualquier otra forma asociativa. La ley puede fijar los lmites y la extensin de la tierra segn las peculiaridades de cada zona. Artculo 89.- Las Comunidades Campesinas y Nativas tienen existencia legal y son personas jurdicas. Son autnomas en su organizacin, en el trabajo comunal y en el uso y la libre disposicin de sus tierras, as como en lo econmico y administrativo, dentro del marco que la ley establece. La propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto en el artculo anterior. El Estado respeta la identidad cultural de las Comunidades Campesinas y Nativas. 3.2 Ley General del Ambiente Ley 28611 La Ley General del Ambiente reemplaz al Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales aprobado mediante Decreto Legislativo N 613. Este Cdigo constituy el primer intento legislativo de agrupar, concordar y sistematizar todos los aspectos relacionados a la regulacin en materia ambiental. Sin embargo muchas de sus disposiciones fueron dejadas sin efecto a travs de los Decreto Legislativo N 708 y N 757, en el marco del rgimen de promocin a las inversiones de la dcada de 1990. La Ley General del Ambiente vigente recoge los principios internacionales en materia de proteccin y conservacin del ambiente, los recursos naturales, el dao ambiental, entre otros. Asimismo, ha confirmado el carcter transectorial de la gestin ambiental en el pas, ahora coordinado a nivel nacional a travs del Ministerio del Ambiente. Si bien el derecho a un ambiente adecuado y equilibrado para el desarrollo de la vida se encuentra recogido como un derecho fundamental en el numeral 22 del Artculo 2 de la Constitucin Poltica; el primer artculo del Ttulo Preliminar de a Ley General del Ambiente califica a este derecho como irrenunciable y seala que viene aparejado con el deber de conservar el ambiente. Por otro lado, a travs de esta norma se ha podido articular el Sistema Ambiental Nacional y la creacin de los Sistemas Nacionales de Gestin Ambiental, Evaluacin del Impacto Ambiental, Informacin Ambiental, reas Naturales Protegidas y el recientemente creado Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental. 3.3 Decreto Legislativo N 1013, Ley de creacin, organizacin y funciones del ministerio del ambiente. Artculo 2.- Creacin y naturaleza jurdica del Ministerio del Ambiente

2.1 Crase el Ministerio del Ambiente como organismo del Poder Ejecutivo, cuya funcin general es disear, establecer, ejecutar y supervisar la poltica nacional y sectorial ambiental, asumiendo la rectora con respecto a ella. Artculo 3.- Objeto y objetivos especficos del Ministerio del Ambiente El objeto del Ministerio del Ambiente es la conservacin del ambiente, de modo tal que se propicie y asegure el uso sostenible, responsable, racional y tico de los recursos naturales y del medio que los sustenta, que permita contribuir al desarrollo integral social, econmico y cultural de la persona humana, en permanente armona con su entorno, y as asegurar a las presentes y futuras generaciones el derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida. 3.4 Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental Ley 28245 Ley que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de los objetivos ambientales de las entidades pblicas, fortalecer los mecanismos de transectorialidad en la gestin ambiental, el rol del Consejo Nacional del Ambiente y a las entidades sectoriales a fin de garantizar que cumplan con sus funciones. 3.5 Ley del Consejo Nacional del Ambiente - Ley N 26410. Ley que tiene por objeto normar la creacin, naturaleza jurdica, denominacin, funciones, objetivos estructura y rgimen econmico y laboral del Consejo Nacional del Ambiente. 3.6 Otros ordenamientos jurdicos ambientales 3.6.1 Decreto Legislativo N 1039, que modifica disposiciones del Decreto Legislativo N 1013 Ordena el proceso de implementacin de la Ley de Creacin del Ministerio y de evitar un vaco de competencias y funciones en aquellas entidades que se encuentren realizando funciones en materia ambiental y reas naturales protegidas en tanto se aprueban los documentos de gestin del Ministerio del Ambiente. Lo ms importante, el Decreto Legislativo 1039, autoriza expresamente al Ministerio a revisar los Estudios de Impacto Ambiental aprobados por las autoridades competentes con la finalidad de fortalecer el Sistema de Evaluacin del Impacto Ambiental y asegurar la viabilidad ambiental de los proyectos de inversin. 3.6.2 Ley N 26834 - Ley de reas Naturales Protegidas La Ley norma los aspectos relacionados con la gestin de las reas Naturales Protegidas y su conservacin de conformidad con el artculo 68 de la Constitucin Poltica del Per. Las reas Naturales Protegidas son los espacios

continentales y/o marinos del territorio nacional, expresamente reconocidos y declarados como tales, incluyendo sus categoras y zonificaciones, para conservar la diversidad biolgica y dems valores asociados de inters cultural, paisajstico y cientfico, as como por su contribucin al desarrollo sostenible del pas 3.6.3 Decreto Legislativo N 1079 - Decreto Legislativo que establece medidas que garanticen el Patrimonio de las Areas Naturales Protegidas Esta norma complementa el Sistema de la Ley N 26834 Ley de reas Naturales Protegidas, buscando as perfeccionar los mecanismos de aprovechamiento, conservacin y custodia de los recursos naturales contenidos en las reas Naturales Protegidas del pas CAPITULO IV MARCO JURDICO DEL DERECHO AMBIENTAL EN COLOMBIA 4.1 Bases Constitucionales en materia ambiental en Colombia La Constitucin Poltica de Colombia (1991), consagr 49 artculos a la proteccin del medio ambiente y los recursos naturales, situacin que le mereci el calificativo de Constitucin ecolgica, por parte de algunos tratadistas. Dentro de estas normas constitucionales podemos destacar las siguientes: Articulo 58. Le asigna a la propiedad una funcin social que implica obligaciones, como tal, le es inherente una funcin ecolgica. Artculo 63. Los bienes de uso pblico, los parques naturales, las tierras comunales de grupos tnicos, las tierras de resguardo, el patrimonio arqueolgico de la Nacin y los dems bienes que determine la ley, son inalienables, imprescriptibles e inembargables. En el Captulo 3 del Ttulo II, que comprende los artculos 78 a 82, hace especial nfasis en los derechos colectivos relacionados con la proteccin del ambiente: Artculo 79. Derecho a gozar de un medio ambiente sano: Todas las personas tienen derecho a gozar de un ambiente sano. La ley garantizar la participacin de la comunidad en las decisiones que puedan afectarlo. Es deber del Estado proteger la diversidad e integridad del ambiente, conservar las reas de especial importancia ecolgica y fomentar la educacin para el logro de estos fines.

Artculo 80. El Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales, para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin,

restauracin o sustitucin. Adems, deber prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer las sanciones legales y exigir la reparacin de los daos causados. As mismo, cooperar con otras naciones en la proteccin de los ecosistemas situados en las zonas fronterizas. Artculo 88. Se refiere al tema de las acciones constitucionales para la defensa de los derechos fundamentales, entre las cuales encontramos la accin de tutela, las de Grupo y las populares y de cumplimiento como mecanismos jurdicos que se han constituido en verdaderos salvaguardas de los derechos de tercera generacin. 4.2 Ley 99 Ley que crea el Consejo Nacional Ambiental y el Ministerio de Ambiente. La principal regulacin en materia ambiental derivada de la Constitucin de 1991 es la Ley 99 de 1993 y toda la produccin doctrinal de la Corte Constitucional a travs de sus sentencias de revisin de tutela y anlisis de constitucionalidad que han venido reconfigurando el escenario de proteccin del derecho al goce de un ambiente sano. La ley 99 de 1993: Sigue siendo la principal norma ambiental en Colombia entre cuyos principales aportes se encuentran: 1. Desarrolla los principios de Planificacin, subsidiaridad y responsabilidad (el que contamina paga). 2. Crea el Ministerio del Medio ambiente como mximo ente regulador de la Poltica ambiental en Colombia. (Art.2) 3. Enfatiza la apropiacin del enfoque de desarrollo sostenible. (Art. 3) 4. Crea el Sistema Nacional Ambiental SINA que es el conjunto de orientaciones, Normas, actividades, recursos, programas e instituciones que permiten la puesta en marcha de los principios generales ambientales contenidos en la ley. 5. Jerarquiza la implementacin del SINA: Ministerio del Medio ambiente, Corporaciones autnomas regionales y municipios. 6. 6).Regula el tema de las licencias ambientales 7. Regula el tema de sanciones y medidas de polica 8. Introduce la temtica de la participacin ciudadana en la conservacin. 4.3 Otros ordenamientos jurdicos ambientales

4.3.1 Decreto 2811 - Cdigo Nacional de Recursos Naturales Renovables y de Proteccin al Medio Ambiente (1974). 4.3.2 Ley 491 Ley del Seguro Ecolgico y del Delito Ambiental (1999) 4.3.2 Decreto 1753 de 1994. Licencias Ambientales. CAPITULO V LOS DELITOS AMBIENTALES 5.1 Delitos Ambientales Un delito contra el medio ambiente es una infraccin contra la legislacin medioambiental, cuya sancin judicial est clasificada en la categora de crimen. En esta lgica, se debera hablar de contravencin medioambiental o de infraccin medioambiental. Un delito ecolgico es una actividad criminal incluida en alguna de las siguientes categoras: comercio ilegal de especies en peligro de extincin, pesca ilegal, tala indiscriminada de bosques, comercio ilegal de minerales preciosos, comercio de materiales nocivos a la capa de ozono, contaminacin por desechos txicos, contaminacin de ros, contaminacin del aire. Una definicin filosfica de la nocin de crimen medioambiental explica que este se fundamenta en el deber de todos y cada uno de participar en la proteccin del medio ambiente, entendido como el bien comn que debe ser preservado. Esta perspectiva se desarroll en especial en el derecho anglosajn y el derecho europeo del medio ambiente desde los aos 1970. 5.2 Situacin jurdica de los Delitos Ambientales en Amrica Latina En las ltimas dcadas se puede observar con preocupacin que los daos ambientales en los pases van en aumento convirtindose en Delitos Ambientales, ms aun en los pases en desarrollo, contradictorio a la preocupacin global por los problemas del cambio climtico que tienen mucho de origen en los daos ambientales. En caso puntual de Amrica Latina en la dcada del 90 los pases han

modificado sus leyes despus de la Cumbre de Rio, porque el dao ambiental es un tema que ocupa un lugar importante en la Declaracin de Ro. La responsabilidad por el dao ambiental es una materia que, desde antes de la Conferencia de Ro, comenz a ser regulada en las nuevas Constituciones Polticas latinoamericanas, siguiendo el precedente instituido en la Constitucin

espaola de 1976, donde se dispuso que, en los trminos que la ley fije, se establecer la obligacin de reparar el dao ambiental. As lo hizo la Constitucin de Brasil en 1988, que contiene una regla en virtud de la cual las conductas y actividades consideradas lesivas al medio ambiente sujetan a los infractores, personas fsicas o jurdicas, a sanciones penales y administrativas, independientemente de la obligacin de reparar el dao causado (Artculo 225). En la dcada de los aos 1990, prcticamente todas las nuevas Constituciones se ocuparon de este tema. As lo hace la Constitucin de Colombia de 1991, la Constitucin de Paraguay de 1992, la Constitucin de Argentina de 1994, la Constitucin de Ecuador de 1998 y la Constitucin de Venezuela de 1999. Este tema tambin fue tratado por la reforma de 1994 a la Constitucin de Costa Rica. La Constitucin paraguaya de 1992, por su parte, junto con establecer que el delito ecolgico ser definido y sancionado por la ley, dispone que todo dao al ambiente importar la obligacin de recomponer Este mismo trmino es utilizado por la Constitucin argentina de 1994, cuando establece que el dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley (artculo 41), con lo que deja en claro que la accin respectiva habr de dirigirse al restablecimiento de las cosas al estado que tenan antes de la generacin del dao y, slo subsidiariamente, a la indemnizacin de los daos y perjuicios, esto es, cuando ese restablecimiento no sea posible. La Constitucin ecuatoriana de 1998, por su parte, prescribe que la ley tipificar las infracciones y determinar los procedimientos para establecer

responsabilidades administrativas, civiles y penales que correspondan a las personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, por las acciones u omisiones en contra de las normas de proteccin al medio ambiente (artculo 87). Y agrega: El Estado, sus delegatarios y concesionarios, sern responsables por los daos ambientales, en los trminos sealados en el artculo 20 de esta Constitucin (artculo 91). La Constitucin venezolana en el Artculo 129 introduce una regla sobre responsabilidad por el dao ambiental en el campo de los contratos, al establecer una clusula, que podra calificarse como clusula de la naturaleza de todos los contratos pblicos que se refieran a los recursos naturales del pas.

La Constitucin de Costa Rica estableci que toda persona est legitimada para reclamar la reparacin del dao causado cuando se viole su derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. En resumen, todas estas Leyes Fundamentales latinoamericanas muestra una tendencia de establecer las bases con arreglo a las cuales el legislador deber regular esta materia, que bsicamente expresan los siguientes principios: (i) todo dao ambiental debe ser reparado, cualquiera que sea su naturaleza (dao individual o colectivo y dao al patrimonio nacional); (ii) la reparacin comprende de manera prioritaria la obligacin de restablecer las cosas al estado que tenan antes de la generacin del dao, si ello es posible (recomponer); y (iii) la reparacin comprende adems la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios causados, incluidos aquellos que no queden cubiertos por la recomposicin que se haga del dao. 5.3 Los Delitos Ambientales en el Per Los delitos ambientales estn considerados en el Cdigo Penal y estos son: delitos de contaminacin del ambiente, el incumplimiento de las normas relacionadas al manejo de residuos slidos, el trfico ilegal de residuos peligrosos, el trfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida, de especies acuticas, depredacin de flora y fauna silvestre, el trfico ilegal de recursos genticos, delitos contra bosques o formaciones boscosas, el uso indebido de tierras agrcolas, la alteracin del ambiente o paisaje, entre otros de vital importancia para la defensa de un ambiente sano y seguro para los peruanos. 5.4 Los Delitos Ambientales en Colombia La Constitucin colombiana de 1991 establece en su Artculo 80 que el Estado deber prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, im poner las sanciones legales y exigir la reparacin de los daos causados. Adems, la Constitucin se ocupa de la responsabilidad del Estado en materia de daos, lo que desde la perspectiva del medio ambiente tiene mucha importancia, entre otras razones, por el impacto ambiental negativo que generan o pueden generar las empresas pblicas en actividades tales como la exploracin y extraccin de hidrocarburos. A este respecto, prescribe el artculo 90 de la Constitucin: El Estado responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean imputables,

causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas. En el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de uno de tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo, aqul deber repetir contra ste. 5.5 El Delito Ambiental ocasionado por la Minera ilegal en el Per 5.5.1 Antecedentes de la Minera ilegal en el Per En la poca Republicana y actual, se evidencia el accionar de la informalidad minera como un intermedio entre la actividad minera legal y la actividad minera ilegal, sobre la base del uso de medios y fines con el objetivo de extraer oro. Las actividades mineras formales tienen fines legales, pero algunas son conducidas ilegalmente porque es difcil para los concesionarios mineros cumplir con regulaciones oficiales en el marco de las mltiples autoridades competentes y la inadecuada regulacin ambiental. Las actividades mineras ilegales tienen fines ilegales y por consiguiente no pueden ser desarrolladas sino ilegalmente. Por ello en base a mimetismo, simbiosis y sinergias, penetran e inficionan a personas naturales y jurdicas; aprovechando fallas de mercado y dbil presencia del estado en algunas partes vulnerables del territorio peruano, donde coludindose con otras formas ilcitas conforman lo que en estricto significan las asociaciones ilcitas para delinquir, articulndose sistmicamente con el contrabando hormiga, Trfico Ilcito de Drogas (TID), trata de personas, sicariato, lavado de activos y distintas otras formas de corrupcin3. 5.5.2 Situacin actual de la Minera ilegal en el Per En la extraccin ilegal del oro, adems de depredar los recursos naturales y el medio ambiente, la minera ilegal en el Per mueve ms de US$2.900 millones al ao, convirtindose en una actividad criminal que genera mayores ganancias que el narcotrfico Los mineros ilegales son gente poderosa a travs de la gran masa de dinero que mueve, que son ms de US$2.900 millones anuales y que supera en 15% la masa monetaria que mueve el narcotrfico.

Historia de la minera ilegal en Per Javier Prado 2013 versin digital.

La Reunin de seis pases sobre la problemtica de la minera Ilegal, respecto al Per, concluy con lo siguiente4: La produccin anual de oro (minera en general) en Per fue de 5,200 onzas finas (en el 2010). En los lavaderos de oro (formal e informal) se produjeron 723 onzas finas (en el 2011). El destino del oro producido: casi el 50% se destin a Suiza, luego Canad y EUA La minera ilegal produce 1,000 millones de dlares al ao, sin tributar aproximadamente unos 300 millones de dlares al ao. Hay campamentos ilegales en 21 regiones del pas oficialmente, pero en realidad existen en todas las regiones del pas. Hay contaminacin considerable por minera ilegal. Tambin hay extraccin en reas naturales protegidas. Por cada kg de oro extrado se utilizan 2.2 kg de mercurio en el Per, aproximadamente. Los principales proveedores de mercurio son China y Mxico. No est clara la distincin entre la minera informal y la ilegal. El cdigo penal tipifica el delito de minera ilegal. Se est abusando del proceso de formalizacin, la gruesa y mediana minera se disfrazan de minera pequea o artesanal para evitar el pago de tributos. 5.6 El Delito Ambiental ocasionado por la Minera ilegal en Colombia 5.6.1 Antecedentes de la Minera ilegal en Colombia La pequea minera se convirti en uno de los sectores de mayor crecimiento de la industria minera tanto en Colombia como en otros pases de la regin durante la primera mitad del siglo XX. Este crecimiento se dio, segn a raz de una disminucin sustantiva de la inversin extranjera por parte de los pases que entraron en guerra durante la primera mitad del siglo, pero se mantuvo gracias al desarrollo de legislaciones que le dieron prioridad al fomento de la minera de pequea escala o tradicional como medida de proteccin a una fuente generadora de empleo relativamente estable. En Colombia an hoy el paradigma de la minera tradicional como fuente de ingresos y de empleo sigue vigente en la legislacin minero ambiental, de manera que la pequea minera ha venido creciendo en el pas sin control alguno. A pesar de ser una prctica que lleva consolidndose por lo menos dos

Reunin sobre Problemtica de la minera ilegal en la cuenca amaznica Junio 2012 CAN

siglos, se trata de un modelo agotado en el que la condicin de la pequea minera de los pases sigue ms o menos igual5. 5.6.2 Situacin actual de la Minera ilegal en Colombia La minera en Colombia en un alto porcentaje es ilegal. De 14 mil actividades mineras apenas tienen ttulo minero el 37%6. Este es el resultado de la ausencia del Estado en el proceso de extraccin de minerales. En este sector cada cual hace los que quiere, a pesar de que existe consagrado en el Cdigo Penal, articulo 338, la conducta delictuosa "el que sin permiso de autoridad competente o con incumplimiento de la normatividad existente explote, explore o extraiga yacimiento minero o explote arena, material ptreo, por medios capaces de causar graves daos a los recursos naturales o al medio ambiente", as est el delito tipificado, pero no se est haciendo cumplir estas normas. La Contralora General de la Repblica advirti que el pas est al borde de un desastre ecolgico, por la ausencia y escases de normas para perseguir la ilegalidad. En casi todos los casos se est en un 67% sin ttulo minero, es decir que se est explotando y explorando yacimientos de manera ilegal cometiendo un delito. La Reunin de seis pases sobre la problemtica de la minera Ilegal, respecto a Colombia, concluy con lo siguiente7: El 63% de la minera en Colombia es ilegal8. Solamente el 7% (de ese 63%) est en proceso de formalizacin. El 72% de la actividad minera es pequea minera. De sta, el 62 % es ilegal. El porcentaje de minera ilegal vara por departamentos. En algunos, este porcentaje llega al 100%. Los minerales ms explotados son: materiales de construccin, oro (30%), carbn y piedras preciosas. El oro es el mineral que mayor ilegalidad presenta. En la minera aurfera, el 87% del total de la produccin es ilegal. Solo el 3% tiene licencia ambiental. En Colombia existen las 3 ciudades ms contaminadas con mercurio en el mundo. Se ha detectado una contaminacin con mil veces por encima de los

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Andrea Arjona, El Boom Minero en Colombia: Boom de la Minera Ilegal y Antitcnica? 2010 Informe de la Contralora General de la Repblica 7 Reunin sobre Problemtica de la minera ilegal en la cuenca amaznica Junio 2012 CAN 8 Censo Minero de Colombia 2011

lmites de la OMS. La normatividad colombiana no restringe la importacin ni venta de mercurio. Se importan 150 TN de mercurio al ao. CAPITULO VI MARCO JURDICO DEL DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN EL PERU 6.1 Cdigo Penal El Cdigo Penal Peruano9 tipifica a stos delitos en el Captulo Dcimo Tercero denominados DELITOS DE CONTAMINACION tipificndose los hechos punibles en los siguientes artculos: Artculo 304: Contaminacin del Ambiente: El que infringiendo leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles, provoque o realice descargas, emisiones, emisiones de gases txicos, emisiones de ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en las atmsfera, el suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, martimas o subterrneas, que cause o pueda causar perjuicio, alteracin o dao grave al ambiente o sus componentes, la calidad ambiental, la salud ambiental, segn la calificacin reglamentaria de la autoridad ambiental, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayos de seis aos y con cien a seiscientos das multa. Si el agente actu por culpa, la pena ser privativa de la libertad no mayor de tres aos o prestacin de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas. Articulo 307 A.- Delito de minera ilegal: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor de ocho aos y con cien a seiscientos das-multa, el que realice actividad de exploracin , extraccin, explotacin u otros actos similares, de recursos

minerales, metlicos o no metlicos , sin contar con la autorizacin de la entidad administrativa competente, que cause o pueda causar perjuicio, alteracin o dao al ambiente o a sus componentes , la calidad ambiental o la salud

ambiental. Si el agente actu por culpa, la pena ser privativa de libertad no mayor de tres aos o con prestacin de servicios comunitarios de cuarenta ha ochenta jornadas. Articulo 307 B.- Formas agravadas:

Cdigo Penal Titulo XIII modificado por Ley 29263 publicada el 2 octubre de 2008

La pena ser no menor de ocho aos ni mayor de diez aos y con trescientos a mil das-multa, cuando el delito previsto en el anterior artculo se comete en cualquiera de los siguientes supuestos: 1. En zonas no permitidas para el desarrollo de actividad minera. 2. En reas naturales protegidas, o en tierras de comunidades nativas campesinas o indgenas. 3. Utilizando dragas , artefactos u otros instrumentos similares 4. Si el agente emplea instrumentos u objetos capaces de poner en peligro la vida, la salud o el patrimonio de las personas. 5. Si se afecta sistemas de irrigacin o aguas destinados al consumo humano. 6. Si el agente se aprovecha pblico 7. Si el agente emplea para la comisin del delito a menores de edad u otra persona inimputable. Articulo 307 C.- Delito de financiamiento de la minera ilegal: El que financia la comisin de los delitos previstos en los artculos 307 A o sus formas agravadas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor de doce aos y con cien a seiscientos das-multa. Articulo 307 D.- Delito de obstaculizacin de la fiscalizacin administrativa: El que obstaculiza o impide la actividad de evaluacin, control y fiscalizacin de la autoridad administrativa relacionada con la minera ilegal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor de ocho aos. Articulo 307 E.- Actos preparatorios de minera ilegal: El que adquiere, vende, distribuye, comercializa, transporta, importa, posee o almacena insumos o maquinarias destinadas a la comisin de los delitos de minera ilegal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de seis aos y con cien a seiscientos das-multa. Artculo 307 F. Inhabilitacin: El agente de los delitos previstos en los artculos 307 A, 307B, 307C, 307D Y 307E, ser adems sancionado, de conformidad con el artculo 36, inciso 4, con la pena de inhabilitacin para obtener, a nombre propio o a travs de terceros, concesiones mineras, de labor general, de beneficio o transporte de minerales de su condicin de funcionario o servidor

metlicos o no metlicos, as como para su comercializacin, por un periodo igual al de la pena principal. 6.2 Otras normas jurdicas sobre minera ilegal en el Per 1. Decreto Legislativo N 1100. Regula la interdiccin de la minera ilegal en toda la Repblica y establece medidas complementarias.; adems, el Decreto Supremo N 006-2012-EM, que aprueba medidas complementarias para la formalizacin de la actividad minera en las zonas comprendidas en el anexo 1 de este Decreto Legislativo N 1100. 2. Decreto Legislativo N 1101. Establece medidas para el fortalecimiento de la fiscalizacin ambiental como mecanismo de lucha contra la minera ilegal. 3. Decreto Legislativo N 1102. Incorpora al Cdigo Penal los delitos de minera ilegal. 4. Decreto Legislativo N 1103. Establece medidas de control y fiscalizacin en la distribucin, transporte y comercializacin de insumos qumicos que puedan ser utilizados en la minera ilegal. 5. Decreto Legislativo N 1104. Modifica la legislacin sobre prdida del dominio. 6. Decreto Legislativo N 1105. Establece disposiciones para el proceso de formalizacin de las actividades de pequea minera y minera artesanal. Se resumen los trminos sobre la actividad de la minera, siguiente: Minera ilegal. Es la actividad minera ejercida por una persona natural o jurdica o por un grupo de personas organizadas para ejercer dicha actividad que se encuentre en una o ms de las tres situaciones siguientes: a) usando equipo y maquinaria que no corresponde a las caractersticas de la actividad minera que desarrolla (PPM o PMA); b) no cumpliendo con las exigencias de las normas de carcter administrativo, tcnico, social y medioambiental que rigen dichas actividades; c) realizando la actividad minera en zonas en las que est prohibido su ejercicio. Minera informal. Es la actividad minera realizada usando equipo y maquinaria que se encuentra en una o ms de las siguientes situaciones:

a) no corresponde a las caractersticas de la actividad minera que desarrolla (PPM o PMA); b) no cumple con las exigencias de las normas de carcter administrativo, tcnico, social y medioambiental que rigen dichas actividades; c) es realizada en zonas no prohibidas para la actividad minera por una persona natural o jurdica o por un grupo de personas organizadas para ejercer dicha actividad que hayan iniciado un proceso de formalizacin conforme se establece en este decreto legislativo. La interdiccin La interdiccin se refiere a acciones concretas destinadas a identificar, reprimir, prohibir o vetar de manera inmediata, en la prctica y en el marco de la presente norma. Supone pues la realizacin de las siguientes acciones: Identificacin de los mineros ilegales por parte del Ministerio de Energa, Minas e Hidrocarburos y de los gobiernos regionales. Decomiso de los bienes, maquinarias, equipos e insumos prohibidos, as como prohibicin de la realizacin de las actividades ilegales conforme al decreto legislativo. Quienes realicen estas actividades sern puestos a disposicin del Estado, a fin de formular denuncia penal y aplicar el Decreto Legislativo N 1102. De esta manera se incorporan al Cdigo Penal los delitos de minera ilegal. Destruccin o demolicin de bienes, maquinarias o equipos citados en el artculo 5, que por sus caractersticas o situacin no resulte viable su decomiso. 7. Decreto Legislativo N 1106. Promueve la lucha eficaz contra el lavado de activos y otros delitos relacionados a la minera ilegal y crimen organizado. 8. Decreto Legislativo N 1107. Establece medidas de control y fiscalizacin en la distribucin, transporte y comercializacin de maquinarias y equipos que puedan ser utilizados en la minera ilegal as como del producto minero obtenido en dicha actividad CAPITULO VII MARCO JURDICO DEL DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN COLOMBIA

La minera ilegal por definicin es la que se aparta de la regulacin jurdica establecida por el Estado para imponer condiciones sobre cmo, en donde y de qu manera se puede extraer el recurso natural no renovable, Las normas jurdicas relativas al delito ambiental ocasionado por la minera ilegal, son: 7.1 Cdigo de Minas. El Cdigo de Minas vigente - Ley 685 (2001) define en su Artculo 159, haciendo alusin a aquella actividad exploratoria o de extraccin de minerales, bien sean de propiedad de la nacin o de particulares, que se desarrolla sin el correspondiente ttulo minero vigente o sin la autorizacin del titular de la propiedad privada donde se ubique el proyecto10. 7.2. Cdigo Penal. La definicin contenida en el estatuto minero hace alusin a la parte pertinente del Cdigo Penal donde se tipifica como un delito la explotacin ilegal de yacimiento minero11. En efecto, el artculo 338 del estatuto penal determina que ser delito y por tanto contraria a derecho y merecedora de un juicio de reproche, la conducta de aquel, que sin permiso de autoridad competente o incumpliendo la normatividad existente, explote, explore o extraiga yacimiento minero y cuyas consecuencias se reviertan en una afectacin grave del entorno ambiental, donde esa actividad se desarrolle. De otra parte podemos relacionar como normas concordantes al citado artculo 159 del Cdigo de Minas, los artculos 160, 161, 162, 163 y 164 del mismo estatuto minero12 alusivos a la definicin de aprovechamiento ilcito, a la competencia de los alcaldes para efectuar decomisos provisionales de minerales que se transporten o comercien sin factura o constancia de las minas de donde

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Art. 159. Exploracin y explotacin ilcita. La exploracin y explotacin ilcita de yacimientos mineros, constitutivo del delito contemplado en el artculo 244 del Cdigo Penal, se configura cuando se realicen trabajos de exploracin, de extraccin o captacin de minerales de propiedad nacional o de propiedad privada, sin el correspondiente ttulo minero vigente o sin la autorizacin del titular de dicha propiedad. 11 Artculo 338. Explotacin ilcita de yacimiento minero y otros materiales. El que sin permiso de autoridad competente o con incumplimiento de la normatividad existente explote, explore o extraiga yacimiento minero, o explote arena, aterial ptreo o de arrastre de los cauces y orillas de los ros por medios capaces de causar graves daos a los recursos naturales o al medio ambiente, incurrir en prisin de dos (2) a ocho (8) aos y multa de cien (100) a cincuenta mil (50.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes 12 Art. 160. Aprovechamiento ilcito. El aprovechamiento ilcito de recursos mineros consiste en el beneficio, comercio o adquisicin, a cualquier ttulo, de minerales extrados de reas no amparadas por un ttulo minero

provengan; a la inhabilidad por cinco aos para obtener concesiones mineras, como consecuencia de condena por aprovechamiento, exploracin o explotacin ilcita de recursos minerales; al deber de poner en conocimiento del alcalde de la jurisdiccin, todo aprovechamiento, exploracin o explotacin ilcita de minerales, respectivamente. En consecuencia, se puede determinar que la minera ilegal puede tener varios juicios de reproche simultneos y no necesariamente excluyentes: El que por va administrativa, a travs de un proceso sancionatorio Ley 1333 de 2009 -, realiza la autoridad ambiental, como consecuencia de los impactos nocivos sobre el ambiente y los recursos naturales que genera esa actividad. El que por va municipal, realiza el alcalde de la jurisdiccin donde se ubica la actividad ilegal, con los instrumentos, procesos y discrecionalidades que le establece el Cdigo de Minas Ley 685 de 2001-. El que se hace desde el mbito de lo penal Ley 599 de 2000-, cuando efectivamente esa actividad minera ilcita, se tipifica como delito. 7.3 Clasificacin de la Minera Desde lo jurdico, la minera ilegal se nutre para vigorizarse, de una evidente anarqua normativa, especficamente de una ambigua y poco clara normatividad minera que cronolgicamente ha expedido estatutos incapaces de diferenciar lo ilegal de lo legal y que pareciera verter en un solo molde, las actividades a baja escala que se pudieran permitir a pequeos y tradicionales mineros con las actividades de alto impacto que se desarrollan sin la obtencin previa de un ttulo minero. As entonces, las regulaciones mineras, como las ambientales, carecen de una base cientfica y tcnica, haciendo ausentes anlisis previos de carcter econmico, social, territorial, que hagan del derecho minero, un verdadero instrumento de regulacin sobre actividades ilegales que originan gravsimas consecuencias para el mismo Estado y la sociedad; en otras palabras, se debe abogar por la eficacia del derecho minero13.

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Minera ilegal en Colombia Informe Procuradura general de la Nacin Agosto 2013

A continuacin se describen de manera somera y esquemtica las clases de minera que, como ya advertimos, el ordenamiento legal minero no logra diferenciar a plenitud: Ocasional La definicin de este tipo de minera la trae el artculo 152 del Cdigo de Minas, preceptuando que La extraccin ocasional y transitoria de minerales industriales a cielo abierto, que realicen los propietarios de la superficie, en cantidades pequeas y a poca profundidad y por medios manuales, no requerir de concesin del Estado. Subsistencia Como su nombre lo indica esta clase de minera es la desarrollada por mtodos no tcnicos, que si bien no tiene un fin comercial o industrial, de todas maneras representa un ingreso de subsistencia. Artesanal Son las actividades realizadas por pequeos productores mineros auto empleados, que trabajan de manera individual, en forma familiar, o agrupados en diversos tipos de organizacin productiva, incluyendo formas asociativas, cooperativas, pequeas y micro empresas, y en algunos casos, comunidades indgenas y afro descendientes que realizan este tipo de minera como una actividad tradicional. Barequeo El barequeo se encuentra regulado por el artculo 155 del Cdigo de Minas, determinndolo como una actividad popular de los habitantes de terrenos aluviales actuales. De acuerdo al citado precepto legal, esta actividad esta exclusivamente supeditada al lavado de arenas por medios manuales, para obtener piedras precios y semipreciosas quedando prohibida la utilizacin de maquinaria o medios mecnicos para su ejercicio.

CAPITULO IX CONCLUSIONES SOBRE EL MARCO JURDICO DEL DELITO AMBIENTAL OCASIONADO POR LA MINERIA ILEGAL EN EL PERU Y COLOMBIA Como conclusin se puede indicar que los problemas de la minera ilegal es muy similar entre el Per y Colombia, en ambos pases la minera ilegal se realiza en lugares geogrficos parecidos, contaminando ros, talas indiscriminadas de los bosques, ocupando mucha mano de obra. En el aspecto jurdico, igualmente ambos pases han basado su normativa sobre las Cumbres de la Tierra con el objetivo de impulsar el desarrollo sostenible, cuidando el medio ambiente.