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recepcin, cursadas a los directores que asistieron a la sesin; las esquelas se encuentran
suscritas por Jess Salazar Barreno, sealndose que es presidente, y por Baltazar Severino
Lpez, como secretario general;
Que, conforme al asiento 23 aclarado por el asiento 28 de la partida registral de la
sociedad, los directores titulares son: Vctor Natividad Ordinola Rentera como presidente;
Daniel Rioja Snchez como Vice-presidente; Baltazar Severino Lpez como secretario;
Francisco Julio Galloso Palacios como 1er. Director; Jess Ricardo Salazar Barreno como 2do.
Director; Juan Manuel Llontop Osorio como 3er. Director; Hernando Mercado Jarrn como 4to.
Director; Adn Bustamante Cieza como 5to. Director; Orlando Pascual Limo Alva como 6to.
Director; asimismo, los directores alternos son Demetrio Ruz Ros y Daniel Zapata Llaque; de
otra parte, en el asiento 29 consta inscrita la sentencia que ordena se considere a Daniel
Zapata Llaque como director titular para el perodo 2000-2002.
Que, al calificar un acuerdo adoptado en sesin de directorio, el registrador debe
verificar que la sesin haya sido debidamente convocada o que se haya celebrado con la
asistencia de la totalidad de directores, que se haya celebrado con el qurum debido, que la
materia acordada por el directorio sea de su competencia, que el acuerdo haya sido adoptado
con la mayora requerida, que el acta haya sido debidamente firmada y que conste asentada en
el libro correspondiente. Asimismo, deber existir concordancia con los antecedentes
registrales en lo que respecta a la conformacin del directorio que sesiona y al acuerdo que se
adopta, as como respecto al libro de actas en que se asienta; de otra parte, en lo atinente a la
prioridad, deber verificarse que no existen ttulos pendientes incompatibles;
Que, en lo que respecta a la convocatoria, el artculo 167 de la Ley General de
Sociedades establece que el presidente, o quien haga sus veces, debe convocar al directorio
en los plazos que seale el estatuto, cada vez que lo juzgue necesario para el inters social o
cuando lo solicite cualquier director o el gerente general; la norma citada aade que si el
presidente no efecta la convocatoria dentro de los diez das siguientes o en la oportunidad
prevista en la solicitud, la convocatoria la har cualquiera de los directores;
Que, el estatuto de la sociedad seala en el artculo 59 que el presidente debe
convocar al directorio una vez al mes, pudiendo convocar adems cuando lo considere
conveniente al inters social as como cuando lo solicite cualquier director o el gerente general;
la norma estatutaria aade que si el presidente no efecta la convocatoria dentro de los diez
das siguientes a la fecha de la solicitud, la convocatoria podr ser efectuada por el
vicepresidente, y luego por cualquiera de los directores; la convocatoria se har llegar con una
anticipacin no menor de tres das, mediante esquela entregada en el domicilio de la sociedad;
Que, en el presente caso, la convocatoria a sesin de directorio fue efectuada por
Jess Salazar Barreno, indicndose que es el presidente, lo que no concuerda con el
antecedente registral, en el que consta que el presidente del directorio es Vctor Natividad
Ordinola Rentera; por lo tanto, debe confirmarse el segundo extremo de la observacin;
Que, adems no se han presentado copias legalizadas de los cargos de recepcin de
las esquelas cursadas a los directores Vctor Natividad Ordinola Rentera, Daniel Rioja
Snchez, Juan Manuel Llontop Osoo, Adn Bustamante Cieza y Daniel Zapata Llaque; por
esta razn, debe confirmarse el tercer extremo de la observacin;
Que, en consecuencia, la sesin de directorio cuya inscripcin se solicita no fue
debidamente convocada;
Que, en lo que respecta a la materia acordada, el artculo 162 de la Ley General de
Sociedades establece que en tanto se rene la junta general con el objeto de remover a los
directores incursos en cualquiera de los impedimentos del artculo 161, el directorio puede
suspender al director incurso en el impedimento; en este caso se acord suspender a tres
directores titulares sealando que estaban incursos en el inciso 5 del artculo 161; en
consecuencia, la materia acordada se encontraba dentro de las atribuciones del directorio;
sobre esta materia es necesario dejar constancia que para efectos de la inscripcin del
acuerdo de suspensin de directores, no ser necesario acreditar ante el registro que
Tribunal Registral del Norte el 9 de abril de 2001, mediante Resolucin N 0055-2001ORLLITRN; en esta se resolvi revocar las observaciones formuladas por la registradora y
dejarlas sin efecto, segn lo establecido en los considerandos cuarto y quinto, y confirmar la
observacin en lo que se refiere al sexto considerando; asimismo, se declar que el ttulo es
inscribible si se cumple lo sealado en el octavo y undcimo considerando y el apelante se
desiste en la forma sealada en el decimocuarto considerando y adems se haya inscrito o
caduque el asiento de presentacin del ttulo 86/3624 del 14 de marzo de 2001; de otra parte,
se declar improcedente la acumulacin solicitada por la apelante; que, el ttulo 86/3729, luego
de resuelta la apelacin, retorn a la primera instancia registral y fue observado por la
registradora, habindose el 15 de mayo de 2001 presentado un segundo recurso de apelacin
en el mismo ttulo; debe definirse si este segundo recurso de apelacin interpuesto ha
prorrogado la vigencia del ttulo 86/3729; al respecto, conforme al artculo 147 del Reglamento
General de los Registros Pblicos, si se interpone recurso de apelacin los interesados tendrn
el trmino de veinte das computados desde aquel en que se les hizo conocer la
correspondiente resolucin para gestionar la inscripcin, subsanando cualquier defecto que se
hubiera encontrado; la citada norma aade que vencido dicho plazo adicional caduca el asiento
de presentacin;
Que, asimismo, el asiento de presentacin se prorroga tambin cuando se interpone
demanda contra la resolucin de la segunda instancia administrativa registral dentro de los
treinta das de notificada dicha resolucin y se solicita su anotacin en el registro; el artculo
146 del Reglamento General de los Registros Pblicos establece que vencido dicho plazo o no
anotada la demanda caduca el asiento de inscripcin;
Que, en el caso del ttulo 86/3729, ha transcurrido el plazo de treinta das desde que se
notific la Resolucin N 055-2001-ORLLITRN del 9 de abril de 2001, no habindose
prorrogado la vigencia del asiento de presentacin por la interposicin del segundo recurso de
apelacin, dado que no se encuentra regulada en el procedimiento registral la posibilidad de
una segunda apelacin y, en consecuencia, no se ha previsto que una segunda apelacin
prorrogue el asiento de presentacin, razn por la que ha caducado el asiento de presentacin;
por lo tanto, corresponde dejar sin efecto este extremo de la observacin;
Que, sin embargo, se encuentra vigente el asiento de presentacin del ttulo 86/933 del
1 de enero de 2001, en virtud de haberse anotado la demanda contencioso-administrativa
contra la resolucin del Tribunal Registral del Norte N 024-2001-ORLLITRN del 15 de febrero
de 2001 que resolvi la apelacin contra la denegatoria de inscripcin de dicho ttulo, dentro
de los treinta das de notificada la referida resolucin; la demanda contencioso-administrativa
corre anotada en el asiento 30 de la partida registral de la sociedad, en mrito al ttulo 86/3993
presentado el 21 de marzo de 2001;
Que, al respecto, conforme al artculo 145 del Reglamento General de los Registros
Pblicos, el asiento de presentacin se prorroga si se promueve accin judicial contra lo
resuelto por la Junta; considerando que la tercera instancia en el procedimiento registral
constituida por la Junta de Vigilancia, ha sido dejada sin efecto por el artculo 5 de la Ley N
26366, debe entenderse que el asiento de presentacin se prorroga si se promueve accin
judicial contra lo resuelto por el rgano de segunda instancia administrativa registral, en este
acto, el Tribunal Registral del Norte; por lo tanto, el asiento de presentacin del ttulo 86/933 ha
sido prorrogado en virtud de la anotacin de demanda, esto es, el ttulo 86/933 se encuentra
vigente;
Que, conforme al artculo 149 del Reglamento General de los Registros Pblicos,
encontrndose vigente el asiento de presentacin, no podr inscribirse ningn ttulo referente a
la misma partida o asunto; esta norma debe interpretarse en concordancia con el artculo 2017
del Cdigo Civil, el que establece que no puede inscribirse un ttulo incompatible con otro ya
inscrito, aunque sea de fecha anterior, y con el artculo 143 del Reglamento General de los
Registros Pblicos, que seala que los efectos de la inscripcin se retrotraen a la fecha y hora
del asiento de presentacin, no podr inscribirse ningn ttulo incompatible; por lo tanto, no
podr inscribirse ningn ttulo incompatible con el ttulo 86/933;
Que, mediante el ttulo 86/933 se solicit la inscripcin del acuerdo adoptado en la junta
general del 1 de enero de 2001, por el cual se aprueba la accin de pretensin social de
responsabilidad en contra de los directores Francisco Julio Galloso Palacios, Orlando Pascual
Limo Alva y Baltazar Severino Lpez y, como consecuencia de dicho acuerdo, se les remueve
del cargo de directores y se nombra en su reemplazo a Juan Llontop Osorio, Demetrio Ruz
Ros y Presbtero Rafael Guivar como directores titulares y a Juan Romero Zea y Pedro Pablo
Ramrez Lpez como directores alternos;
Que, en el presente ttulo participan en la sesin de directorio del 2 de abril de 2001 los
tres directores que segn el ttulo 86/933 haban sido removidos el 11 de enero de 2001; por
lo tanto, son incompatibles ambos ttulos;
Que, en virtud de lo expuesto en los considerandos precedentes, debe ampliarse la
observacin, sealando que se encuentra pendiente el ttulo 86/933 del 18 de enero de 2001, el
que es incompatible con el ttulo venido en grado;
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
CONFIRMAR los extremos segundo y tercero de la observacin, DEJAR SIN EFECTO
la primera y la cuarta parte del primer extremo, REVOCAR la segunda y tercera parte del
primer extremo y AMPLIAR la observacin conforme a lo sealado en los considerandos
decimocuarto y vigsimo octavo.
Regstrese y comunquese.(Fdo.) Dr. LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA, Presidente de la Tercera Sala del
Tribunal Registral. - Dra. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA, vocal del Tribunal Registral. Dra. NORA MARIELLA ALDANA DURN, vocal del Tribunal Registral.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.
INTRODUCCIN
b)
Que no se han presentado copias legalizadas de los cargos de recepcin de
las esquelas de convocatoria a la sesin de directorio del 2 de abril de 2001, cursadas a cinco
directores de la sociedad.
En segundo lugar, dejar sin efecto la primera y la cuarta parte del primer extremo de la
observacin, relacionadas con los siguientes aspectos:
a)
Que el ttulo 86/2379, a la fecha de resolverse la apelacin que motiva el
presente anlisis, no se encuentra pendiente de inscripcin.
b)
Que el ttulo 86/3729, a la fecha de resolverse la apelacin que motiva el
presente anlisis, no se encuentra pendiente de inscripcin.
En tercer lugar, revocar la segunda y tercera parte del primer extremo de la
observacin, relacionadas con los siguientes aspectos:
a)
Que el ttulo pendiente 86/3679 no es incompatible con el que es materia de
grado, puesto que, al tratarse de una aclaracin del nmero de folios del libro de actas, no
tendr ninguna implicancia en el acuerdo de directorio cuya inscripcin se solicita.
b)
Que el ttulo pendiente 86/3624 no es incompatible con el que es materia de
grado, sino por el contrario se requerira de su previa inscripcin para poder inscribirlo, dado
que se trata de una recomposicin del directorio.
En cuarto lugar, ampliar la observacin conforme a lo sealado en los considerados
decimocuarto y vigsimo octavo de la resolucin, relacionados con los siguientes aspectos:
a)
El libro en el que se ha asentado el acta cuya inscripcin se solicita no
concuerda con el que obra en el antecedente registral, puesto que siendo ambos el nmero 1
han sido legalizados ante distintos notarios.
b)
II.
1.
Con relacin a los extremos de la observacin que han sido confirmados por la resolucin del
Tribunal Registral, referentes a que la convocatoria a sesin de directorio del 2 de abril de 2001
fue efectuada por Jess Salazar Barreno, y no por Vctor Natividad Ordinola Rentera, quien es
el presidente del Directorio segn el Registro, y que no se han presentado copias legalizadas
de los cargos de recepcin de las esquelas de convocatoria a la sesin de directorio del 2 de
abril de 2001, consideramos que ambas se han efectuado con arreglo a ley, puesto que se han
tomado en consideracin los elementos esenciales que se deben calificar a fin de verificar que
la sesin haya sido debidamente convocada, y por tanto que el acto materia de inscripcin sea
vlido (1), sin perjuicio de calificar el fondo del asunto referido a los acuerdos adoptados.
Los elementos esenciales antes referidos son:
a)
b)
b)
Cualquiera de los directores: si el presidente no efecta la convocatoria dentro
de los diez das siguientes o en la oportunidad prevista en la solicitud.
Asimismo, el citado artculo establece cules son las formalidades que debe revestir la
convocatoria (en caso de no encontrarse sealado en el estatuto social), as como el plazo y
los requisitos para una convocatoria vlida; adems del supuesto en el que se puede prescindir
de la convocatoria cuando se renen todos los directores y acuerdan por unanimidad sesionar
y los acuerdos por tratar.
Al respecto, sostiene Beaumont Callirgos que dicha frmula es un smil del (...) artculo
120 de la LGS que se aplica a la junta general de accionistas, denominada junta universal, y
que con acertado criterio se ha trado al directorio (2).
Asimismo, Elas Laroza las nombra sesiones universales, haciendo la analoga con la
figura aplicable a la junta general de accionistas (3).
Conforme a lo expuesto, es correcta la confirmacin del Tribunal Registral de la
observacin referida a que quien convoca y aparece como presidente del directorio (Jess
Salazar Barreno) en la sesin del 2 de abril de 2001, la cual es materia de inscripcin, no
aparece con cargo inscrito en la partida registral correspondiente, puesto que en ella se
encuentra registrado como tal, Vctor Ordinola Rentera.
En este aspecto, es necesario remitirnos al Reglamento del Registro de Sociedades,
Resolucin N 200-2001-SUNARP/SN artculo V del Ttulo Preliminar. Este establece el
Principio de Tracto Sucesivo, por el cual para extender una inscripcin se necesita que est
inscrito o se inscriba el acto previo necesario o adecuado para su extensin.
Asimismo, el artculo 2015 del Cdigo Civil establece que ninguna inscripcin se har,
excepto la primera, sin que se haya inscrito previamente el derecho de donde emane.
Al respecto del Principio de Tracto Sucesivo, sostiene Beaumont (4) que la exigencia
de la previa inscripcin que plantea la norma (...) no se condice con el espritu del principio del
tracto sucesivo, ya que lo que est en juego no es la cadena sucesiva de situaciones a
registrar, sino la necesidad de inscribir aquellas que merezcan importancia o trascendencia
para la sociedad. (...) La necesidad del registro del acto previo se relaciona, antes que con la
concatenacin rgida, con el hecho de conferir publicidad secuencial adecuada.
Ante ello, es vlida la pregunta que nos formulamos: Es necesaria la inscripcin de
todo nombramiento o cambio en el Directorio de una sociedad? Nosotros creemos que s,
dadas las facultades de representacin e incluso disposicin que tienen los directores, muchas
veces a sola firma, segn el estatuto de la sociedad y la LGS. En ese sentido, la nica forma de
poner un candado sobre la representacin que ejerce el director sobre la sociedad, que da fe
plena a terceros, es asegurar una publicidad registral adecuada y actualizada de forma
impositiva. As, concordamos plenamente con la presente resolucin bajo comentario, en el
sentido de que cualquier persona, no solo directores que ejercen un cargo de administracin en
una sociedad, debe probar que sus facultades constan inscritas en el registro.
De esta forma tambin se expresa Martnez Val (5), comentando la ley espaola: En
todo caso, el nombramiento de administrador deber ser aceptado e inscribirse en el registro
mercantil, dentro de los cinco das siguientes a la fecha de la aceptacin, por medio de
escritura pblica en cualquier caso.
Por otro lado, es correcta la confirmacin de la observacin, en cuanto seala que no
se han presentado copias legalizadas de los cargos de recepcin de las esquelas de
convocatoria cursadas a cinco directores, puesto que no se acredita que hayan sido
convocados conforme a lo establecido en el artculo 59 del estatuto social.
En este extremo, el artculo 55 del Reglamento del Registro de Sociedades establece
que: Salvo que se encuentren todos los directores reunidos, el presidente del directorio, quien
haga sus veces o el gerente general, dejar constancia en el acta o mediante certificacin en
documento aparte que la convocatoria fue cursada en la forma y con la anticipacin previstas
en la ley, el estatuto y los convenios de accionistas inscritos en el registro.
As, segn se desprende del contenido de la resolucin, no estuvieron presentes todos
los directores, por lo que, de acuerdo con el prrafo anterior, es necesario que se acredite
haber cumplido con las formalidades para la convocatoria establecidas en los artculos 59 del
estatuto social y 167 de la LGS. En caso contrario, es decir, si hubiesen estado presentes todos
los directores, consideramos que no sera necesaria tal acreditacin ante el registro, ya que el
mismo presidente podr dejar constancia en la misma acta de la adecuada convocatoria.
Asimismo, respecto de este aspecto, la LGS en su artculo 168 establece que el
qurum para adoptar acuerdos es la mitad ms uno de sus miembros. En ese sentido,
advirtindose que el directorio de la sociedad est compuesto por nueve miembros titulares, de
los cuales no asistieron cinco, sera imposible adoptar acuerdos vlidos en esa sesin, y menos
an inscribirlos. Cabe resaltar que el artculo 56 del Reglamento de Registro de Sociedades
establece que para inscribir acuerdos de directorio, el qurum se computar teniendo en cuenta
el nmero total de directores fijado por el estatuto o la junta general, aun cuando aquel se
encuentre incompleto por cualquier causa de vacancia.
Los dos aspectos antes mencionados llevan a concluir que la sesin de directorio del 2
de abril de 2001 no fue vlidamente convocada, por carecer de legitimidad quien la convoc,
por no tener el qurum suficiente y por no acreditar la entrega de las esquelas de convocatoria
a cinco directores, los mismos que no concurren a la citada sesin.
Finalmente, a fin de sustentar mi coincidencia con lo sealado por el Tribunal, es
preciso citar a Enrique Elas Laroza cuando se refiere a algunas consideraciones generales
respecto del artculo 116 de la LGS, referentes a los requisitos de la convocatoria a junta
general, que considero son aplicables a la convocatoria del directorio:
Recurdese que el mecanismo de la convocatoria debe permitir la posibilidad de que
todos los accionistas o sus representantes puedan tomar conocimiento de ella. De otra forma
no se cumplira con hacer viable el derecho fundamental de todo accionista, consistente en
intervenir y votar en las juntas generales de accionistas. No olvidemos que cualquier omisin o
defecto de las formalidades de publicidad prescritas por la ley entraa la nulidad de los
acuerdos de la junta, a tenor de lo dispuesto por el artculo 38 de la LGS (6).
2.
Con relacin a los extremos de la observacin de primera instancia que han sido
dejados sin efecto por la resolucin del Tribunal Registral, considero que ello es pertinente
puesto que los ttulos 86/2379 y 86/3729, que al momento de la calificacin registral de primera
instancia se encontraban como pendientes de inscripcin por encontrarse apelados, ya haban
sido resueltos y vencido el plazo del asiento de presentacin de ambos, al momento de emitirse
la resolucin en comentario.
Sobre este particular, es importante tener en consideracin el Principio de Prioridad
Excluyente, contemplado en el artculo 2017 del Cdigo Civil (7), y desarrollado en el artculo X
del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos (8), el mismo que
establece que no puede inscribirse un ttulo incompatible con otro ya inscrito o pendiente de
inscripcin, aunque sea de igual o anterior fecha.
La razn de ser del Principio de Prioridad Excluyente est ntimamente ligada con el
Principio de Prioridad de Rango (9), dado que conforme es de verse, este principio recoge la
regla general quien es primero en el tiempo es mejor en el derecho (prior tempore, potior
jure), por lo que su aplicacin se limita a establecer en forma objetiva la prioridad en el tiempo
de la inscripcin, ya que sus efectos se retrotraen a la fecha de presentacin del acto materia
de inscripcin.
Sin embargo, se precisa que en caso de ampararse la demanda por el Poder Judicial,
los efectos de la inscripcin a que d lugar, se retrotraern a la fecha de presentacin del ttulo
apelado.
Lo sealado subsanara la incompatibilidad que podra presentar el ttulo 86/933 con el
que es materia de apelacin, de acuerdo con el pronunciamiento del Tribunal, con relacin a
los directores que aparecen removidos y designados respectivamente, los mismos que
discrepan de los que asisten a la sesin del 2 de abril de 2001.
Un aspecto de fondo, y no formal, como los que hemos tratado hasta este momento,
que nos parece de suma importancia y que no ha sido tratado en la resolucin, es el
relacionado propiamente con la eleccin y composicin del directorio de la sociedad, como
consecuencia de la remocin de algunos directores, siendo de aplicacin los artculos 154 a
157 de la L.G.S.
De acuerdo con lo citado en el quinto considerando de la resolucin, cuando se
menciona la composicin del directorio que aparece inscrita en el registro, se hace mencin a
los directores titulares y alternos; sin embargo, con relacin a los dos directores alternos
mencionados no se hace referencia a cul o cules de los directores titulares corresponde
sustituir de manera definitiva, en caso de vacancia, o en forma transitoria en caso de ausencia
o impedimento (13).
Sobre el particular es pertinente citar lo expresado por Enrique Elas cuando menciona
que Tratndose de directores alternos, estos deben ser elegidos, en nmero de uno o ms,
para cada titular. Su incorporacin se produce nicamente respecto del titular para quien ellos
han sido elegidos como alternos (14).
Lo mismo sucede cuando se menciona el acto por inscribir mediante el ttulo 86/933,
cuando se habla de la remocin de algunos directores, del reemplazo de los mismos y la
designacin de directores alternos, sin que se haga la precisin necesaria respecto de a cules
de los directores correspondera el director alterno.
Consideramos que en caso de que los ttulos que han citado no contengan de modo
expreso la precisin sealada, tambin ha debido ser materia de observacin ese aspecto,
puesto que en caso contrario, una vez subsanada la observacin respectiva y encontrndose
supuestamente expeditos para la inscripcin, daran lugar a una nueva observacin que tendra
que considerarse necesariamente como una observacin sucesiva, salvo que se proceda a
inscribir con esa omisin desnaturalizndose la figura de los directores alternos, ya que ello
importara la figura de los directores suplentes.
III.
CONCLUSIONES