TEMA 1: EL DERECHO CIVIL 1.1.

CONCEPTO DEL DERECHO CIVIL: No es fcil dar un concepto de derecho civil, es fruto de una larga trayectoria histrica. Derecho significa el conjunto de reglas o de normas que regulan las relaciones existentes entre los individuos de un determinado grupo social. Las relaciones entre los individuos de un determinado grupo social. Las relaciones entre los individuos son muy variadas y abarcan las esferas ms diversas de la actividad humana, slo son objeto del Derecho las relaciones sociales que la propia sociedad considera relevantes o con una cierta trascendencia social o econmica, a partir de un determinado momento esas relaciones sociales dejan de serlo para convertirse en relaciones jurdicas. Subdivisin del Derecho en dos grandes partes: Derecho Pblico y Derecho Privado: decimos que el derecho civil es privado porque en principio hay una contraposicin entre derecho pblico y derecho privado. La idea de esta divisin es antigua, pues aparece ya en un texto del Digesto atribuido al jurista Ulpiano: el Derecho Pblico contempla y se ocupa del inters general de la sociedad, mientras que el Derecho Privado atae al inters concreto de los particulares. Esta distincin es puramente doctrinal o cientfica. Para distinguir entre Derecho Pblico y Derecho Privado, existen varios criterios: Por el carcter de las normas: las normas jurdicas pblicas son de ius cognes o imperativas, su contenido se impone a los destinatarios que no pueden substraerse a su aplicacin que es inevitable e ineludible; frente a ellas las normas del derecho privado son predominantemente de ius dispositivo, los destinatarios pueden evitar su aplicacin mediante la adopcin de otras reglas que sustituyan las previsiones de la norma. Por la posicin que adoptan los sujetos en las relaciones jurdicas pblicas o en las privadas. En el Derecho Pblico interviene el Estado o alguno de los diversos entes que configuran la organizacin poltica y administrativa de un pas y lo hacen desde una posicin de superioridad frente a la otra parte, normalmente, un individuo, un particular. Esta situacin de superioridad se basa en el imperium o posicin de poder que tienen aquellos rganos y determina una situacin de desigualdad, ya que la ley les concede una serie de prerrogativas de las que carecen los particulares. En las relaciones jurdicos de Derecho Privado los sujetos que en ellas intervienen estn en la misma posicin, se trata de una relacin de igualdad. En estas relaciones pueden intervenir tanto los particulares como los entes u organismos pblicos, pero siempre que lo hagan desprovistos de su imperium. Por el inters objeto de tutela: las normas del Derecho Pblico persiguen la satisfaccin de intereses generales que afectan a una colectividad ms o menos extensa, en las normas de Derecho Privado se busca la ordenacin de intereses concretos y determinados de los sujetos que intervienen en la relacin jurdica. Tambin se utilizan, el diverso plazo de prescripcin de las acciones que suele ser ms amplio en el ejercicio de los derechos pblicos que en los privados, y la diversidad de rganos judiciales encargados del conocimiento de los litigios segn el tipo de normas que deban aplicarse. Carcter de las acciones que protegen los intereses: si protegen intereses particulares, dependen de los particulares. Ninguno de estos criterios es por s solo determinante para poder calificar una determinada norma jurdica como integrante del Derecho Pblico o del Derecho Privado: a) dentro del Derecho Pblico se integran: el Derecho Constitucional, el Derecho Administrativo, el Derecho Internacional Pblico, el Derecho Fiscal, el Derecho Penal y el Derecho Procesal; y b) en el Derecho Privado se incluyen el Derecho Civil, el Derecho 1

Mercantil y el Derecho Laboral. Quedan fuera de esta distincin materias que, carecen de vigencia, como el Derecho Romano, la Historia del Derecho, o el Derecho Eclesistico. 1.2. FORMACIN HISTRICA Y CIENTFICA DEL DERECHO CIVIL: El Derecho Civil es una de las ramas en las que se subdivide el Derecho Privado; constituye su parte ms importante, durante mucho tiempo se utilizaron como sinnimas las expresiones Derecho Civil y Derecho Privado; la aparicin de otros derechos calificados tambin como privados determina que en la actualidad aquella equiparacin no pueda mantenerse. Inicialmente su significado no tena nada que ver con el actual. El contenido o significado es el resultado final de una larga evolucin histrica y cientfica. 1.2.1. El concepto de Derecho Civil en Roma: La expresin Derecho Civil es la traduccin de la empleada en Roma, ius civile; sin embargo, el sentid del ius civile, no era idntico al que hoy tiene el Derecho Civil. En el ordenamiento jurdico romano, el ius civile no tuvo un sentido nico, su significado vara segn se le contraponga al ius gentium o al ius honorarium o pretorio. El ius civile era, el derecho propio de cada pueblo, el ius gentium representaba la idea de un derecho implcito en todos los pueblos, que es observado de manera uniforme por todas las naciones integrado por normas o criterios comunes a todas ellas y que vena impuesto por las propias necesidades generales. La peculiaridad del ius civile se determina por: la amplitud de su contenido (abarca tambin materias que integran lo que denominamos Derecho Pblico) y, por ser el derecho propio y particular del ciudadano romano. A los peregrini, se les aplicaban las normas del ius gentium. El significado del ius civile adquiere un matiz distinto cuando se contrapone al ius honorarium, llamado tambin ius pretorium por proceder del Edicto del Pretor. El ius honorarium surge fundamentalmente de la actividad decisoria del pretor urbano que se extiende ms all de las previsiones escritas de las normas del ius civile, haciendo frente a las necesidades sociales cambiantes de cada momento, supliendo con sus decisiones la ausencia de normas que resuelvan el caso concreto planteado. Todas estas distinciones pierden su sentido con Justiniano al fundirse en una unidad que integra el Derecho Romano. 1.2.2. El concepto de Derecho Civil en la Edad Media: en la Edad Media se empiezan a desarrollar derechos propios de los pueblos invasores, y aunque el derecho romano empieza a adquirir un segundo plano, sigue teniendo fuerza. La cada del Imperio Romano va a producir una modificacin sustancial en la configuracin del Derecho Civil como consecuencia del inferior grado de desarrollo cultural de los pueblos germnicos invasores. El derecho de los pueblos invasores no anul el derecho de los antiguos ciudadanos romanos, las nuevas necesidades sociales determinaron su actualizacin, dando lugar, entre otras, a la lex romana burgundionum y a la lex romana wisigothorum. Se produce un auge de la influencia de la Iglesia catlica, que se extiende sobre todos los aspectos de la vida social, determinando que el Derecho Cannico pase a formar parte del ordenamiento jurdico coexistiendo con el derecho propio de cada pueblo. A partir del siglo XI se produce la llamada recepcin del Derecho Romano, que no es otra cosa que la recuperacin del Corpus Iuris Civiles de Justiniano por obra de los glosadores de la Escuela de Bolonia. La consecuencia ms evidente de esta situacin es que durante gran parte de la Edad Media coexisten el ius commune, formado por el Derecho Romano y por el Derecho Cannico, y los Derechos municipales de las distintas ciudades y reinos que se van formando en Europa. La reforma protestante iniciada y reinos que se van formando en Europa. La reforma protestante iniciada en el siglo XVI 2

fija el comienzo de un cambio en la configuracin del Derecho Privado que alcanza su plenitud desde mediados del siglo XVII; se produce una ruptura con la idea de un Derecho comn a todos los pueblos y se consolida la existencia de derechos particulares o nacionales que sirven para diferenciar los estados nacionales que surgen en Europa. El Derecho Civil deja de identificarse con el Derecho Romano. Empieza a equipararse el Derecho Civil al Derecho Privado. 1.2.3. El concepto de Derecho Civil en la Codificacin: la consolidacin del Derecho Civil como Derecho Privado nacional de cada pueblo distinto y separado del Derecho Romano se realiza a lo largo del siglo XIX como efecto principal de la Codificacin. Las ideas codificadoras que se inician en el siglo XVIII triunfan en Europa y en diversos pases de Amrica y se traducen en los diversos Cdigos Civiles que tratan de fijar la totalidad del Derecho Privado de cada estado, el Derecho Civil propio de cada pueblo; la codificacin consagrar definitivamente la significacin del Derecho Civil como Derecho Privado nacional. Derecho Civil es Derecho Privado general o comn. Con la Codificacin se concreta el contenido. Va adquiriendo cada vez ms fuerza el carcter privado y general. 1.3. CONTENIDO DEL DERECHO CIVIL: El Derecho Civil no es un Derecho Pblico, participa de las notas caractersticas que cualifican a los derechos de naturaleza privada. El Derecho Civil no es todo el Derecho Privado; aunque en su origen constituye su ncleo bsico, existen otros derechos que regulan otros aspectos privados del individuo; entre ellos el Derecho Mercantil. Al Derecho Mercantil le corresponde la regulacin de ciertas relaciones jurdicas que se excluyen del Derecho Civil en atencin a una determinada cualidad (la de comerciante) de sus intervinientes y a los predominantes fines lucrativos que se persiguen. Determinadas relaciones jurdicas que formaban parte del contenido del Derecho Civil han ido adquiriendo gran importancia prctica hasta lograr una cierta autonoma legislativa y cientfica; este fenmeno se conoce como la desmembracin del contenido del Derecho Civil, que supone una reduccin de su contenido como consecuencia de la separacin de materias que, siendo originariamente civiles, sin dejar de ser Derecho Privado, han ido adquiriendo formas propias y especficas, dando lugar a nuevos tipos de derechos privados. Entres estos nuevos derechos derivados del Derecho Civil hay que mencionar: El Derecho del Trabajo o Derecho Laboral: su origen est en el contrato civil de arrendamiento de servicios por cuenta ajena y su configuracin actual es la suma de diversas relaciones jurdicas. El Derecho Agrario o Derecho de la Empresa Agrcola, que es un Derecho Privado que surge de los contratos civiles de arrendamientos rsticos y de sociedad agrcola o aparcera. El Derecho Inmobiliario o Registral o Hipotecario: normas jurdicas que regulan el sistema de publicidad de los derechos reales sobre bienes inmuebles. Es un complemento de efectividad y sin el, no tiene sentido (del Derecho Civil). De menor xito han sido los intentos de creacin de un Derecho del Registro Civil o de un Derecho de Arrendamientos Urbanos. Derecho Civil, es el Derecho Privado General o Comn Supletorio de todo el ordenamiento jurdico (art. 4.3 del Cdigo Civil y 2 y 50 del Cdigo de Comercio. Los tres grandes bloques elementales del Derecho Civil son: la persona; la familia; el patrimonio. 3

El contenido del Derecho Civil viene determinado por su carcter de Derecho Privado General que regula la actividad privada del ser humano y se asienta sobre tres pilares: La persona humana: la tutela del individuo como sujeto de derechos que se extiende a: 1) su configuracin aislada: nacimiento, capacidad jurdica, derechos de la personalidad, organismos protectores, circunstancias modificativas de su capacidad de obrar y a su muerte; 2) su situacin como parte integrante de relaciones jurdicas familiares que se extiende a las relaciones matrimoniales personales y econmicas, a las relaciones de filiacin y de alimentos; 3) a las denominadas personas jurdicas, tipo de sujeto de derechos que el ordenamiento jurdico ha creado a semejanza del ser humano y como medio de lograr fines que el individuo no puede por s solo alcanzar. Los bienes, o medios a travs de los cuales el ser humano puede alcanzar la satisfaccin de sus mltiples y diversas necesidades. Los Bienes son tomados en consideracin desde una doble perspectiva: objetiva o esttica, dando lugar al Derecho Civil sobre las cosas y que abarca el derecho bsico sobre ellos, Derecho de Propiedad y los restantes derechos sobre los bienes y dinmica o de trfico de esos bienes, que regula los procedimientos legales de cambio de bienes y que constituye el llamado Derecho de Obligaciones o de la Contratacin. A este contenido del Derecho Civil se le suele denominar como Derecho Civil Patrimonial. La sucesin por causa de muerte, que contempla el destino futuro de la titularidad de los bienes transmisibles cuando su titular actual fallece. Junto con esto encontramos un bloque de materias residuales que no son exclusivas del derecho civil, que se pueden expandir. Estudiamos estas materias por razones histricas. (se incluyeron en el ttulo preliminar del cdigo civil). Son materias generales que se pueden aplicar a todas las ramas jurdicas. 1.4. CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO CIVIL: El Derecho Civil es el Derecho Privado bsico y general integrado por el conjunto de normas jurdicas destinadas a regular la esfera de actuacin del ser humano en s mismo considerado, en relacin a la familia y a otros individuos, a establecer las reglas a las que se someten los bienes patrimoniales y su trfico jurdico, y a ordenar la sucesin por causa de muerte. Cuatro notas caracterizan al Derecho Civil: La tendencia a la universalizacin de su contenido: tanto la ordenacin de los derechos bsicos del ser humano como las restantes esferas de su actuacin, se sometan a principios y reglas muy semejantes, las diferencias normativas son escasas y casi siempre secundarias. Se trata de un Derecho Privado bsico y general, contempla primordialmente al individuo y es complementario y supletorio tanto de los restantes Derechos Privados como del Derecho Pblico. Est sometido a una creciente socializacin y estatalizacin, que supone limitar la esfera de libertad del individuo al proclamarse la primaca del inters social o general sobre el individual. Se produce una notable reduccin de su contenido, extrayendo materias que pasar a integrarse en diversas ramas del Derecho Pblico. 1.5. CONSTITUCIN Y DERECHO CIVIL: Hasta la vigencia de la Constitucin de 1978 el significado y alcance de nuestro Derecho Civil vena determinado por los principios que inspiraban el Cdigo Civil y las restantes leyes que lo completaban; sin embargo el sistema poltico que consagra la Constitucin, va a determinar dos efectos importantes en la legislacin civil. El primero es la necesidad de proceder a modificar parte del Cdigo Civil, especialmente las normas del derecho de familia, para adaptar su contenido a los principios bsicos constitucionales. El segundo efecto se traduce en la necesidad de interpretar las normas jurdicas anteriores a la propia Constitucin, y que no han sido reformadas, conforme a aquellos principios constitucionales; tarea de adaptacin que corresponde a los rganos judiciales, que, conforme al artculo 5 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, interpretarn y aplicarn las leyes y reglamentos, segn los preceptos y 4

principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulta de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos; debiendo tenerse presente el mandato del artculo 40.2 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional cuando dispone que en todo caso la jurisprudencia de los Tribunales de Justicia recada sobre leyes, disposiciones o actos enjuiciados por el Tribunal Constitucional habr de entenderse corregida por la doctrina derivada de las sentencias y autos que resuelvan los recursos y cuestiones de inconstitucionalidad. Los principios constitucionales que han de estar presentes en las normas jurdicas son cuatro: el de la dignidad de la persona, el de la justicia, el de la libertad y el de la igualdad. TEMA 2: LA CODIFICACIN DEL DERECHO CIVIL 2.1. LA CODIFICACIN EN GENERAL: Codificar equivale a ordenar en forma articulada y sistemtica, y por obra del propio legislador, todas las normas jurdicas que deben regular una determinada materia; la codificacin persigue formar un sistema completo del Derecho aplicable a una concreta rama o parte del ordenamiento jurdico y persigue al mismo tiempo unificar las normas aplicables y facilitar la seguridad jurdica del ciudadano que tiene la certeza de la norma que en cada momento est vigente. La idea de la codificacin del Derecho nace en la segunda mitad del siglo XVIII y es fruto de los principios individualistas y racionalistas de la escuela filosfica del Derecho Natural que en gran medida recogi la Revolucin Francesa; para la Escuela del Derecho Natural el Cdigo Civil deba ser expresin del Derecho Natural en su sentido ms puro, al margen de toda influencia histrica. Principios sobre los que se construye la codificacin: simplicidad, claridad, uniformidad, certeza, estabilidad y permanencia de las normas jurdicas y de los textos positivos que las consagran. Frente a la dispersin, confusin, incertidumbre y variabilidad que caracterizaban el Estado absoluto, se defiende la seguridad del individuo frente a las arbitrariedades del monarca y se busca la estabilidad y permanencia de las normas mediante su recepcin en un cuerpo ordenado racionalmente, conforme a un determinado plan de ordenacin de las materias reguladas. La aceptacin de la codificacin no fue pacfica, ya que encontr una fuerte oposicin en la Escuela Histrica, cuyo representante ms destacado era Federico Carlos de Savigny, que estimaba que la estabilidad y permanencia de las normas jurdicas implicaba una contradiccin con el carcter histrico del Derecho y por eso consideran perjudicial su codificacin. Ventajas de la codificacin: la seguridad jurdica que permite en cada instante conocer el derecho aplicable; es el medio para lograr la unificacin de las diversas legislaciones que en un mismo pas puedan coexistir sobre una misma materia; las normas jurdicas una vez codificadas ganan en claridad y sencillez, y, por ltimo, los cdigos facilitan la tarea de conocimiento y aplicacin del Derecho. Como inconvenientes se pueden mencionar: la codificacin implica una idea de plenitud del legislador, que excluye la posibilidad de lagunas o situaciones carentes de regulacin, que es irreal, ya que las exigencias de la realidad son ms amplias y variadas que las previsiones del legislador, las normas codificadas corren el riesgo de quedar rpidamente superadas pro las exigencias sociales, que obligan a una permanente labor de actualizacin de su contenido que en gran medida implica una contradiccin con la esencia de la codificacin, como es su estabilidad y permanencia; la codificacin supone una primaca del derecho estatal sobre el derecho no escrito o sobre la costumbre, y por ello determina que sta tenga una funcin subsidiaria y supletoria de aqulla. Ha sido determinante del gran desarrollo legal y cientfico de los pases que aceptaron las ideas codificadoras. Para muchos autores nos encontramos en una poca de postcodificacin o de descodificacin del Derecho, 5

que viene impuesta: Por la nueva ordenacin polticaadministrativa del Estado espaol, en el que coexisten una pluralidad de rganos legislativos con competencias similares que determinan la existencia de pluralidad de normas jurdicas diversas sobre una misma materia, lo que impide la existencia de un cdigo comn general que comprenda esas materias. Por el establecimiento de una nueva jerarqua normativa de las fuentes creadoras del Derecho, consecuencia de la integracin de Espaa en la Unin Europea. Se origina una prdida de la soberana nacional a favor de entidades y organismos de composicin plurinacional que imponen normas y principios idnticos para todos los estados miembros. Por los rpidos y frecuentes cambios en las necesidades sociales que determinan que en escaso tiempo la utilidad de una norma jurdica desaparezca y surjan otras que la sustituyan, siempre con un acusado matiz de transitoriedad o de temporalidad. El efecto de esta situacin es el abandono de cualquier intento de codificar nuevas ramas del Derecho y la permanente modificacin de los cdigos ya existentes que padecen una continua agresin al introducir en ellos principios y materias a su originaria configuracin con el resultado de unos cuerpos legales hbridos totalmente insatisfactorios. La renuncia a la codificacin viene acompaada de una vuelta a un procedimiento legislativo que consiste en promulgar leyes especiales para determinadas materias que, se estima deben quedar fuera de la normativa general. 2.2. LA CODIFICACIN DEL DERECHO PRIVADO EN EUROPA: Aunque en el siglo XVIII aparecen publicados varios Cdigos Civiles, el triunfo de los principios codificadores se alcanza en el siglo XIX, a lo largo del cual aparecen los principales Cdigos europeos, de entre los cuales es preciso mencionar. a) Cdigo Civil francs: Conocido tambin como Cdigo de Napolen, fue elaborado por una Comisin de Juristas, y es publicado como ley el 21 de marzo de 1804. Se utilizaron como fuentes para su redaccin, costumbres locales, el Derecho romano por medio de su recepcin en la obra del jurista DOMAT, las Ordenanzas reales y las leyes de la Revolucin francesa. Cdigo extenso, formado por 2.281 artculos, estructurado siguiendo el plan del jurista romano GAYO (que divida el Derecho Civil en tres partes: personas, cosas y acciones, tercera parte que se suprime en el Cdigo francs, al ser las acciones materia procesal y se sustituye por otras materias), y consta de un Ttulo Preliminar que se ocupa de la publicacin, efectos y aplicacin de las leyes, y tres Libros: el primero dedicado a las personas, el segundo a los bienes y a las diferentes modificaciones de la propiedad, y el tercero, que es el ms extenso, se ocupa de los diferentes modos de adquirir la propiedad. Claro y sencillo, fue utilizado como inspirador de otros muchos cdigos. b) Cdigo Civil alemn: La aceptacin de la codificacin del Derecho Privado alemn dio lugar en el siglo XIX a una famosa polmica entre dos notables juristas de la poca; THIBAUT se mostraba partidario de elaborar un Cdigo Civil nico para todos los estados alemanes; enfrente, SAVIGNY, y con l toda la Escuela Histrica del Derecho, que sostiene la falta de madurez de la ciencia jurdica alemana para afrontar con garantas la elaboracin de un Cdigo y, sobre todo, la creencia en el sentido esencialmente histrico del Derecho Civil, basado primordialmente en la costumbre en cuanto es la manifestacin del sentido jurdico del pueblo, fuente del Derecho que desaparecera con la codificacin. En 1874 se crea una Comisin de juristas a los que se encomienda la tarea de elaborar el Cdigo Civil, y que despus de siete aos realiza un Proyecto de Cdigo Civil. Se retrasa su aprobacin hasta el 18 de agosto de 1896, en que se firma la Ley de Introduccin del Cdigo Civil y se fija su entrada en vigor al 1 de enero de 1900. Como elementos informadores de su contenido destacan: las doctrinas de los pandectistas alemanes; el 6

Derecho romano en la interpretacin que del mismo hacen los pandectistas y el Derecho germnico tradicional. El Cdigo Civil alemn va precedido por la Ley de Introduccin, que es una extensa norma de 218 artculos dedicados a las leyes y su eficacia, normas de Derecho Internacional Privado y de Derecho Transitorio. Consta de 2.385 artculos distribuidos en cinco libros, siguiendo el plan de ordenacin de materias defendido por Savigny, que comienza con las materias ms sencillas y finaliza por las que se estiman ms complejas: Parte General, relaciones obligatorias, derecho de cosas, derecho de familia y derecho de sucesiones. Predomina la preocupacin por el rigor cientfico y por la precisin terminolgica, de difcil manejo. Ha influido en varios Cdigos. c) Cdigo Civil suizo: La peculiar organizacin poltica de Suiza, integrada por diversos cantones con plena soberana, dificultaba la realizacin de un Cdigo Civil comn a todos ellos. La Codificacin se realiz en varias fases, que se iniciaron con la aprobacin el 14 de junio de 1881 del Cdigo Federal de las Obligaciones que en sus 880 artculos regula de forma unitaria las obligaciones civiles y mercantiles. Por ley de 1 de diciembre de 1907 se aprueba el Cdigo Civil comn, dedicado al resto de las materias civiles, que entra en vigor el 1 de enero de 1912; consta de 997 artculos distribuidos en cuatro libros dedicados a las personas, familia, sucesiones y derechos reales. Una ley del ao 1936 agrega al Cdigo Civil, como libro quinto, el Cdigo Federal de las Obligaciones. Cdigo Civil de inspiracin germnica en el que destacan las facultades creadoras de normas jurdicas que se reconocen al juez cuando exista alguna laguna de Derecho. d) Cdigo Civil italiano: Primer Cdigo Civil, con fecha 25 de junio de 1865; muy influenciado por el Cdigo Civil francs, comienza a ser revisado a partir del ao 1924 por una Comisin creada al efecto que procede a publicar varios libros de un nuevo Cdigo en los aos 1938 y 1941 hasta que por una ley de 16 de marzo de 1942 se publica el texto definitivo del vigente Cdigo Civil italiano. Trata en sus 2.969 artculos distribuidos en un Ttulo Preliminar y seis libros, de unificar las materias civiles y mercantiles, integra el Derecho del Trabajo dentro del Derecho Civil, y construye las relaciones mercantiles en torno al concepto de empresa. 2.2. LA CODIFICACIN EN ESPAA: ESPECIAL REFERENCIA AL PROYECTO DE 1851 Y A LA LEY DE BASES DE 1 DE MAYO DE 1888. 2.2.1. Planteamiento general: En Espaa llega toda la tendencia de Europa, cogen toda la codificacin y hacen una recopilacin. Cuando a finales del siglo XVIII con fuerza el movimiento codificador en Europa, en Espaa concurren las legislaciones de Aragn, Catalua, Valencia, Mallorca, Navarra y Vizcaya, con particularidades civiles propias que colisionan con el derecho que se aplica en el resto del territorio nacional, el derecho de Castilla. 2.2.2. Principales fases de la codificacin del Derecho Civil: Con la Constitucin de 1812 es la primera vez que surge el mandato de codificar (en todas las materias) con la finalidad de unificar el derecho. Se pretenda acabar con la dispersin y los derechos forales, motivo que retras la codificacin espaola hasta 1889. 2.2.2.1. Primeros intentos codificadores: Aparecen en la Carta de Bayona, otorgada por Carlos IV durante su estancia en aquella ciudad y por iniciativa de Napolen. En la Constitucin de Cdiz de 1812, el artculo 258 estableca que el Cdigo Civil y el Criminal y el de Comercio ser unos mismos para toda la monarqua sin perjuicio de las variaciones que por las particulares circunstancias podrn hacer las Cortes. En 1813 se crea la primera Comisin encargada de iniciar los trabajos codificadores que quedan paralizados con la reaccin 7

absolutista de Fernando VII, se reanudan en el llamado trienio liberal de 1820 a 1823 y se traducen en el Proyecto de Cdigo Civil de 14 de octubre de 1821, del que slo se llega a realizar una parte, pues consta de un Ttulo Preliminar, el plan general del Cdigo y el libro primero, con un total de 476 artculos; sus peculiaridades ms significativas consisten en no seguir el modelo del Cdigo Civil francs, y regular materias no estrictamente civiles; la elaboracin del Cdigo Civil se paraliza con la vuelta a un nuevo perodo absolutista, en el que los trabajos oficiales quedan paralizados y slo la iniciativa particular mantiene viva la voluntad codificadora, as ocurre con varios proyectos de Cdigo Civil debidos a Gorosabal (18251830) y Cambronero (18331834). 2.2.2.2. El Proyecto de Cdigo Civil de 1836: Muerto Fernando VII, y en plena guerra Carlista, el ministro de Justicia Garelly, crea en enero de 1834, una Comisin presidida por Ayuso Navarro, encargada de elaborar un Cdigo Civil, en noviembre de 1836 eleva a las Cortes para su discusin un Proyecto de Cdigo Civil, que no logra culminarse al disolverse aqullas. Este Proyecto parte del realizado por Cambronero y consta de un Ttulo Preliminar y cuatro libros con un total de 2.458 artculos, el Libro I se ocupa de las Personas (arts. 15 a 606); el Libro II se refiere a las Diversas clases de bienes, del Derecho de Propiedad y de las Servidumbres (arts. 607 a 863); el Libro III trata de las Obligaciones y Contratos y de la prueba judicial (arts. 864 a 2.200), y el Libro IV regula las Sucesiones hereditarias (arts. 2.201 a 2.258). Tiene en cuenta el Derecho histrico espaol y no sigue el modelo del Cdigo Civil francs. Hasta 1851 hay iniciativas privadas de grupos de autores, polticos (proyectos). 2.2.2.3. El Proyecto de 1851: El 19 de agosto de 1843 se crea la Comisin General de Codificacin, con la tarea de elaborar los Proyectos de leyes. La Comisin General de Codificacin realiz con rapidez los trabajos codificadores elevando al Gobierno el 8 de mayo de 1851 un Proyecto completo de Cdigo Civil; se orden su publicacin en la revista el derecho moderno. No lleg a ser ley. Este Proyecto de 1851 es conocido tambin con el nombre del Presidente de la Comisin de Codificacin: GARCA GOYENA. Constaba de 1.992 artculos distribuidos en un Ttulo Preliminar y tres libros que se ocupan de las Personas, de la divisin de los bienes y de la propiedad y de los modos de adquirir la propiedad. Segn Federico de Castro el proyecto de 1851 se caracterizaba por: ser moderadamente progresista, unificando todo el Derecho Civil y derogando los derechos forales; ser decididamente liberal y ser excesivamente afrancesado. 2.2.2.4. La Ley de Bases de 11 de mayo de 1888: Fracasado el intento de convertir en ley el proyecto de 1851, se decide renunciar a lograr un Cdigo General que rena toda la materia civil y se opta por realizar codificaciones parciales referidas a materias concretas que se consideran esenciales y cuya aprobacin no tena la oposicin de las regiones con Derecho Civil propio; se publican varias leyes como la Ley Hipotecaria de 1861, la Ley del Notariado de 1862, la Ley de Matrimonio Civil de 1870 o la Ley de Aguas de 1879. El regreso a los intentos de lograr un Cdigo Civil se produce a partir de un Real Decreto de 2 de febrero de 1880, en el que se ordena agregar a la Comisin General de Codificacin un representante de Catalua, Aragn, Navarra, Vizcaya, Mallorca y Galicia, con el encargo de realizar memorias en las que se recojan las instituciones ms peculiares de esas regiones que por su importancia fuese oportuno conservar o introducir en el Cdigo Civil. En 1881, Alonso Martnez propone a las Cortes un sistema de bases en virtud del cual aqullas aprobaran las lneas o criterios generales que deban de informar el Cdigo Civil, su redaccin articulada se encomendara a la Comisin General de Codificacin. La propuesta es rechazada y el mismo Alonso Martnez la reitera en 1882, siendo nuevamente rechazada; en 1885 Silvela, presenta un nuevo 8

Proyecto de Ley de Bases que, logra convertirse en ley el 11 de mayo de 1888. La Ley de Bases supone una autorizacin al Gobierno para que pueda elaborar el texto articulado del Cdigo Civil, consta de 8 artculos y 27 bases. El artculo 1 autoriza al Gobierno para redactar y publicar un Cdigo Civil de acuerdo con las propias Bases de la Ley; los artculos 2 a 4 hacen referencia al procedimiento para su redaccin, publicacin y entrada en vigor, en los artculos 5 a 7 se dictan las reglas aplicables en supuesto de colisin entre las normas del Cdigo y los derechos forales, el artculo 6 completa el Cdigo Civil con Apndices en los que se recogern las peculiaridades propias de las regiones con Derecho Civil propio que se estima deben mantenerse. El artculo 8 contiene las 27 bases; las bases son de extensin diversa y contiene los principios sobre los que debe elaborarse el Cdigo Civil. Las leyes de bases no nacen para ser aplicadas a situaciones concretas, su valor radica en servir como instrumento de interpretacin de las leyes articuladas que desarrollan las Bases. 2.3. EL CDIGO CIVIL. 2.3.1. Ediciones: El texto articulado del Cdigo Civil, elaborado por la Comisin General de Codificacin, comienza a publicarse en la Gaceta de Madrid el 9 de octubre de 1888 y finaliza su publicacin el 8 de diciembre del mismo ao. El artculo 3 de la Ley de Bases estableca su entrada en vigor a los 60 das de su publicacin, pero un Real Decreto de 11 de febrero de 1889 prorroga la entrada en vigor hasta el 1 de mayo de 1889, fecha que se toma como de la 1. edicin del Cdigo Civil. Ante las deficiencias y omisiones que se observan en el texto, se dicta una Ley de 26 de mayo de 1889 que ordena al Gobierno que en el plazo de otros dos meses revise el texto, subsane omisiones y corrija las faltas de concordancias entre preceptos. Otro Real Decreto de 24 de julio de 1889 ordena la publicacin de la segunda edicin del Cdigo Civil, lo que se realiza los das 25 a 27 de julio, que entre en vigor el mismo da 27. En esta segunda edicin se reformaron 181 artculos de la primitiva redaccin, se incluye la Exposicin de Motivos y se aaden las 13 Disposiciones Transitorias. 2.3.2. Estructura y contenido: El Cdigo Civil se redacta sobre la base del Proyecto de 1851, que haba tomado como modelo el Cdigo Civil francs. Los tres Libros de que consta el Cdigo francs pasan a ser cuatro en el espaol al dividir el Libro III de aquel en dos. En su redaccin originaria el Cdigo Civil tena 1.976 artculos que se distribuyen en un Ttulo Preliminar, que comprende los artculos 1 a 16, dedicados a las normas jurdicas, su aplicacin y eficacia y cuatro Libros. El Libro I se ocupa de las personas y abarca del artculo 17 a 322, se subdivide en 12 Ttulos en los que se regula la persona humana y sus diversas situaciones como son: la nacionalidad, domicilio, emancipacin, ausencia, incapacitacin y tutela; tambin se recogen normas jurdicas referidas a las personas jurdicas y se incluye la normativa esencial del derecho de familia al regular el matrimonio, la filiacin, la patria potestad y los alimentos entre parientes. En el Libro II, que comprende los artculos 33 a 608, distribuidos en 8 Ttulos, se recoge la disciplina aplicable a los Bienes, a la Propiedad y sus modificaciones, como son las servidumbres, usufructo y la posesin. Se regulan los bienes con carcter general, tipos de bienes El Libro III se ocupa de los diferentes modos de adquirir la propiedad en los artculos 609 a 1087, divididos en tres Ttulos; se contempla la ocupacin y la donacin, pero su contenido principal es el Derecho de 9

Sucesiones por causa de muerte. En el Libro IV, que es el ms extenso, abarca los artculos 1088 a 1975, se regulan las obligaciones y contratos, las obligaciones nacidas de culpa o negligencia, la prelacin de crditos y la prescripcin. El artculo 1976 constituye la Disposicin Final derogatoria de la normativa anterior; completan el articulado las 13 Disposiciones transitorias aadidas en la segunda edicin del Cdigo Civil, en las que se fijan los criterios intertemporales aplicables a las situaciones nacidas antes de su entrada en vigor y que perduran bajo la nueva regulacin. 2.3.3. Elementos informadores y juicio crtico: Clemente de Diego puso de relieve que los redactores del Cdigo Civil se inspiraron en el Proyecto de 1851, en las leyes especiales publicadas con posterioridad al mismo. De los derechos forales se tomaron varias instituciones, de los cdigos extranjeros se hizo especial empleo de las normas del Cdigo Civil francs y del portugus algunas materias se tomaron de la doctrina y de la jurisprudencia. Desde el momento de su publicacin el Cdigo Civil fue objeto de fuertes crticas al considerarse que no estaba a la altura del desarrollo cientfico y legislativo del momento. Su finalidad se alcanz, con el Cdigo se puso fin a la diversidad legislativa existente. El Cdigo Civil espaol fue modelo para varios cdigos hispanoamericanos. Muchas de las innovaciones que el Cdigo Civil introdujo en el ordenamiento jurdico, han debido ser sustituidas por otra regulacin ms adecuada a las exigencias sociales y polticas de cada poca. 2.3.4. Modificaciones del Cdigo Civil: Hasta 1978, hubo reformas (pocas y referidas a materias muy concretas). Se modific el ttulo preliminar en 1974 (posiblemente la ms importante). Las ms importantes fueron despus de la Constitucin. Las dos ms importantes: 1981 _ Ley del 13 de mayo de 1981. _ Ley del 7 de junio de 1981. Del Derecho de Familia, se introdujo el divorcio La ltima fue en enero del 2000, en relacin al fallecimiento. Las ms importantes han afectado al Ttulo Preliminar, que ha cambiado totalmente; el Libro I es el que ms frecuentes revisiones ha padecido referidas a la nacionalidad cuya regulacin ha cambiado en varias ocasiones, el matrimonio, la filiacin, tanto la natural como la adoptiva, la patria potestad, la incapacidad y la tutela. En el Libro III se han realizado varios cambios en la regulacin de la sucesin por causa de muerte, los cambios han sido mnimos en los Libros II y IV. 2.4. LEGISLACIN CIVIL COMPLEMENTARIA: Aunque el Cdigo Civil nace con la pretensin de unificar en un solo texto toda la normativa aplicable al Derecho Civil, sus propios redactores eran conscientes de la imposibilidad de lograr ese fin, por lo que el mismo legislador remite en numerosas ocasiones a leyes especiales que complementan o suplen la regulacin que en aquel se realiza. Nuevas necesidades sociales exigen normas jurdicas que han ido dictndose cuando la realidad las exiga.

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Las leyes que complementan el Cdigo Civil son muy numerosas y se extiende a mltiples materias. TEMA 3: EL DERECHO CIVIL ESPECIAL O FORAL Coexistencia de un Derecho comn, con unos derechos civiles especiales, propios, aplicados en determinadas zonas hoy comunidades autnomas. 3.1. PRESUPUESTOS HISTRICOS: Uno de los problemas que dificultaban la tarea codificadora vena impuesto por la existencia, dentro del territorio nacional, de variedades legislativas propias de determinadas regiones cuya subsistencia o desaparicin condicionaban el alcance de la codificacin del Derecho Civil. La solucin, adoptada en la Ley de Bases, fue conciliadora, ya q ordena recoger esas especialidades en un cuerpo legal, separado del Cdigo Civil, que recibe el nombre de APNDICE FORAL. La previsin legal fue en la prctica incumplida, ya que slo lleg a realizarse el Apndice de Aragn, que fue aprobado pro Real Decreto Ley de 7 de septiembre 1925. Derecho Foral ha sido sustituida por la de Derecho Civil especial. El trmino foral se utiliza al menos en tres sentidos: amplio, en el que foral es igual a fuero entendido como norma jurdica justa frente al arbitrio del Prncipe o del Parlamento; concreto, cuando se emplea la palabra fuero para indicar la conservacin, el renacer o la implantacin de una situacin jurdica peculiar de cierta comarca o territorio; foral o fuero sirve para designar un conjunto de normas civiles propias de una determinada localidad o regin diversas de las generales aplicables al resto de la nacin. Este Derecho Foral se caracterizaba por referirse a materias muy concretas casi siempre relacionadas con la propiedad de la tierra y a su vinculacin familiar y por carecer de medios de produccin propios, ya que los llamados Decretos de Nueva Planta, dictados por Felipe V en 1713 y 1715, suprimieron los rganos de produccin legislativa de los antiguos reinos que an los conservaban, de forma que slo se reconoce capacidad legislativa a las Cortes de Castilla. Durante el proceso codificador espaol del siglo XIX se plantea como cuestin previa la de fijar cules sean las regiones que tienen un Derecho Civil propio, cuestin que se resolvi con la presencia en las tareas de codificacin de un representante de cada una de las regiones que histricamente tenan un derecho propio como eran Catalua, Pas Vasco, Aragn, Baleares, Navarra, a las que se aadi un representante de Galicia. Esta previsin de recoger el Derecho Foral que debera coexistir con el Cdigo Civil no fue cumplida. La celebracin en Zaragoza los das 3 a 9 de octubre de 1946 del primer Congreso Nacional de Derecho Civil va a suponer un paso decisivo en la configuracin del Derecho Foral, ya que entre sus conclusiones figuraba la realizacin de Compilaciones que recogieron las instituciones forales como un primer paso para lograr un Cdigo Civil general para todo el territorio nacional. Un decreto de 25 de mayo de 1947 recoge parte de esas conclusiones y ordena la creacin de comisiones de juristas en las diversas regiones con derecho propio a las que se encomienda la tarea de realizar los anteproyectos de compilaciones. La primera de las Compilaciones (la de Vizcaya y lava) es aprobada por Ley de 30 de julio de 1959, y fue seguida por la de Catalua, aprobada por Ley de 21 de julio de 1960; la de las Islas Baleares, por Ley de 19 de abril de 1961; la de Galicia, por Ley de 2 de diciembre de 1963; la de Aragn, por Ley de 6 de abril de 1967, y la ltima, la de Navarra, por Ley de 1 de marzo de 1973. En la actualidad parte de estas Compilaciones estn derogadas o han sido sustancialmente modificadas como se exponen ms adelante. La denominacin de Compilacin trata de poner de relieve las diferencias sustanciales que se pretendan frente al sistema de Apndices de la Ley de Bases. 3.2. EL ARTCULO 149.1.8. DE LA CONSTITUCIN Y EL DERECHO CIVIL FORAL: El artculo 149.1. de la Constitucin al enumerar las competencias exclusivas del Estado dispone en su regla 8.: 11

legislacin civil, sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo por las Comunidades autnomas de los derechos civiles, forales o especiales, all donde existan. La competencia para legislar sobre toda la materia de Derecho Civil corresponde al Estado; se excluye de esta exclusividad la legislacin sobre el Derecho Civil Foral, que corresponde a las Comunidades Autnomas; la expresin Derecho Civil Foral o especial que emplea la Constitucin no significa que se trate de dos materias diversas de una parte el Derecho Civil Foral y de otra el Derecho Civil especial, son la misma cosa y ambas expresiones han de considerarse referidas al Derecho foral; la expresin all donde existan significa que slo las Comunidades autnomas que histricamente han tenido Derecho Civil propio pueden legislar sobre ese Derecho Civil Foral; el ncleo esencial de la cuestin es el sentido de la frase conservacin, modificacin y desarrollo del Derecho Foral que debe limitarse a las instituciones ya existen adaptndolas a las exigencias sociales del momento, excluyendo la capacidad normativa sobre situaciones nuevas carentes de relacin con las preexistentes. Frente a esa interpretacin restrictiva del alcance del artculo 149.1.8., los autores denominados foralistas mantienen las tesis opuestas que se traducen en una plena equiparacin de la capacidad normativa civil de las Comunidades autnomas con derecho propio sin que su competencia quede reducida a actuar sobre el derecho ya existente, al contrario se considera que se puede legislar sobre toda materia civil salvo las que en el inciso segundo de la regla 8. se reservan de modo exclusivo para el Estado como son las reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las normas jurdicas, relaciones jurdicociviles relativas a las formas de matrimonio, ordenacin de los registros e instrumentos pblicos, bases de las obligaciones contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y determinacin de las fuentes del Derecho, con respeto, en este ltimo caso, a las normas de Derecho Foral o especial. Para tratar de encontrar una posicin conciliadora se celebr en Zaragoza, entre los das 29 de octubre al 1 de noviembre de 1981, el Congreso de Jurisconsultos sobre los Derechos Civiles Territoriales en la Constitucin, que finaliz con las siguientes siete conclusiones sobre el alcance del artculo 149.1.8. de la CE: Las Comunidades Autnomas pueden asumir en sus Estatutos, como competencia exclusiva, la legislacin sobre el Derecho Civil Foral o especial en ellas existente. Las leyes que al efecto emanen de las Comunidades autnomas, dentro del mbito de su competencia, tienen el mismo rango y fuerza que las leyes de las Cortes Generales, y estn slo sujetas a la Constitucin y a los preceptos de sus respectivos estatutos de autonoma. La competencia legislativa aludida no se restringe a la situacin actual de las Compilaciones vigentes. Las Comunidades autnomas podrn desarrollar el derecho hoy vigente acomodndolo a las nuevas y cambiantes necesidades de la sociedad, con la misma libertad con que las Cortes Generales pueden alterar y modificar el Cdigo Civil. Se propugna que todos los territorios con Derecho Civil propio puedan disponer de su futuro a travs de sus rganos legislativos libremente elegidos, evitndose de este modo una desigualdad injustificada. La Constitucin garantiza la pluralidad de regmenes jurdicos civiles coexistentes en el territorio nacional. La Constitucin de 1978, a diferencia de otras anteriores, no establece como un desideratum la unificacin del Derecho Civil. A largo plazo slo la libre manifestacin de la voluntad de los pueblos de Espaa con Derecho Civil propio permitir la unificacin del Derecho Civil en cuanto sea oportuno en cada momento histrico. La Constitucin es garanta y lmite de los derechos civiles forales o especiales como lo es del resto del ordenamiento jurdico espaol. Las leyes de las Comunidades autnomas en materia de Derecho Civil estn subordinadas a los preceptos constitucionales y sujetas al control de constitucionalidad en los mismos trminos que las emanadas de las Cortes Generales. Con el desarrollo, una vez aprobada la Constitucin, se van aprobando los estatutos de autonoma. Empiezan 12

los de aquellas comunidades autnomas en las que anteriormente hubo derecho foral. Modifican las compilaciones (motivos: adaptar el contenido de la compilacin a los principios constitucionales, a la nueva situacin poltica; conseguir que la compilacin fuera una ley autonmica). A partir de aqu, estas comunidades, su actividad fue distinta. Ha habido comunidades autnomas donde la legislacin del derecho civil ha prosperado, y hay otras en que no. La Comunidad autnoma donde ms legislacin de derecho civil existe es la catalana. Las dems en menor medida, tambin han ido legislando en materia civil. En Espaa, se construye el sistema de la diversidad legislativa. La determinacin de la sumisin a las normas de cada comunidad viene fijada por dos principios: el de la territorial conforme a la cual se someten a aquellas los que en cada determinado momento se encuentran en el territorio de la Comunidad, y el de la vecindad civil regulado en el artculo 14 del Cdigo Civil. 3.3. CONTENIDO DEL DERECHO CIVIL FORAL O ESPECIAL: El contenido histrico o tradicional del Derecho Civil Foral es muy limitado y de extensin distinta segn las distintas regiones que tenan particularidades jurdicas propias; si se tiene presente que se trata de derecho que surge en una sociedad agrcola en el que el cuidado de la tierra es el factor determinante de la economa se comprende que predominan las normas que contemplan las relaciones jurdicas familiares de modo especial las referidas al rgimen econmico matrimonial, las que establecen preferencias sucesorias a favor de alguno de los descendientes o del cnyuge sobreviviente, o los derechos reales vinculados a la explotacin de la tierra: censos y derechos reales sobre cosas ajenas. Tiene escasa relevancia las particularidades que ataen al derecho de obligaciones. El Derecho Civil Foral ha perdido sus caracteres tradicionales y ha sido sustituido por un conjunto de instituciones a semejanza de las que constituyen el Derecho Civil comn para todo el pas. 3.4. LEGISLACIN CIVIL FORAL. TEMA 4: LAS FUENTES DEL DERECHO (I) 4.1. EL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO CIVIL: La importancia de este Ttulo Preliminar radica en que las materias que regula afectan a todo el ordenamiento jurdico. Se estructura en cinco captulos: en el primero, que comprende los artculos 1 y 2 se enumeran las fuentes del derecho; a la aplicacin de las normas jurdicas se dedica el capitulo 2, que abarca los artculos 3 a 5; la regulacin de la eficacia de las normas jurdicas constituye el objeto de los artculos 6 y 7 que forman el captulo III; las normas de derecho internacional privado se recogen en los artculos 8 a 12 que conforman el captulo IV y, por ltimo en el captulo V, artculos 13 a 16, se fija el mbito de aplicacin de los regmenes jurdicos coexistentes en el territorio nacional. 4.2. LAS FUENTES DEL DERECHO. 4.2.1. Concepto de fuentes del Derecho: Se traduce en la causa creadora de normas jurdicas, en todo aquello capaz de originar normas jurdicas. La expresin Fuentes del Derecho puede utilizarse en varios sentidos; DE CASTRO hace referencia a tres: desde un punto de vista filosfico, fuente de derecho equivale a la causa o fundamento ltimo del derecho y su estudio es propio de la filosofa del derecho; en segundo lugar, por Fuente del Derecho puede entenderse los medios materiales o instrumentos utilizados para el conocimiento de las normas jurdicas. Por ltimo se entiende por Fuente del Derecho los modos de manifestarse las normas jurdicas.

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Tres cuestiones bsicas se plantean en relacin a las Fuentes del Derecho en su sentido jurdico: La determinacin de quien tiene la facultad de crear normas jurdicas o fijacin de las fuentes materiales. El poder de dictar normas jurdicas reside en la soberana popular que expresa su voluntad a travs de los rganos legislativos. Los modos de exteriorizarse las normas jurdica o forma externa de expresin del derecho, que es lo que se conoce como fuentes formales del Derecho y que de forma incompleta se recogen en el artculo 1, n. del Cdigo Civil, cuando se dispone que las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho. No recogen la fuente primordial que es la Constitucin. Las fuentes formales pueden ser clasificadas desde distintos puntos de vista: 1) Por el modo de creacin se distingue entre fuentes formales positivas que estn recogidas expresamente con carcter previo a su aplicacin, como sera una determinada ley, y fuentes formales no positivas que son aquellas normas jurdicas que requieren de otra norma jurdica que les confiere valor o eficacia. 2) Por su eficacia se contraponen las fuentes formales absolutas, cuya efectividad se impone a sus destinatarios desde el momento de su publicacin y que vinculan a todos, sin que su desconocimiento excluya su aplicacin, como ocurre con la ley; a las fuentes formales relativas en las que la eficacia de la norma depende de la existencia de un determinado acto sin cuya acreditacin no surgen efectos, as ocurre con la exigencia de la prueba de la costumbre, como condicin de su aplicacin. 3) Por la preferencia en su aplicacin se diferencian las fuentes formales primarias, que son las que recogen las normas jurdicas directamente aplicable al supuesto de hecho, de las fuentes formales secundarias que son aquellas normas jurdicas que slo operan en defecto de una fuente primaria. El criterio dominante es el de pluralidad de fuentes formales; frente a la postura monista que slo admita una fuente formal del derecho: la ley. 4.3. LAS FUENTES DEL ORDENAMIENTO JURDICO ESPAOL: El significado de esta enumeracin de fuentes del derecho ha quedado alterado, desde diciembre de 1978, por la vigencia de la Constitucin. Su eficacia se superpone a cualquier tipo de norma jurdica, ley de leyes, la enumeracin de las fuentes formales en el ordenamiento jurdico espaol debe tener en cuenta la Constitucin y a los preceptos de la misma que directa o indirectamente modifican el alcance del artculo 1 del Cdigo y la enumeracin que de aquellas contiene. Tambin forman parte del ordenamiento jurdico espaol los Tratado constitutivos de la Comunidad Europea, por ello las Fuentes Formales del Derecho son: La Constitucin, los Tratados Constitutivos de la Unin Europea, las leyes, los tratados internacionales que hayan pasado a formar parte del derecho interno, la costumbre y los principios generales del Derecho. En la configuracin de estas fuentes operan varios principios que determinan su alcance: en primer lugar, el principio de jerarqua de las fuentes que significa que no tienen todas el mismo valor y la misma eficacia sino que estn ordenadas jerrquicamente a partir de la norma suprema, que es la Constitucin; principio que determina un diverso grado de eficacia que se supedita a la ausencia o no de la fuente jerrquicamente superior. Principio de legalidad, que implica la preferencia de la norma jurdica escrita sobre las normas jurdicas no escritas. Principio de competencia, como consecuencia de la ordenacin poltica del Estado espaol donde coexiste el Estado central, las diversas Comunidades Autnomas y la integracin en la Unin Europea, la competencia normativa se reparte entre esas tres esferas. 4.3.1. La ley: Ley significa la norma jurdica escrita producida por quien tiene atribuida la capacidad de 14

dictarlas. Para que pueda hablarse de ley es preciso que hay sido elaborado por el rgano legislativo competente, que en nuestro pas son las Cortes Generales. Conforme al artculo 66.2 de la Constitucin las Cortes Generales ejercen la potestad legislativa del Estado, aprueban sus presupuestos, controlan la accin del Gobierno y tiene las dems competencias que les atribuya la Constitucin. Para que una norma jurdica pueda ser considerada como ley es preciso que cumpla con los siguientes requisitos: 1. Legalidad: debe proceder del rgano competente y ser elaborada conforme al procedimiento establecido. 2. Generalidad: las disposiciones que una ley contiene son obligatorias, para todos los ciudadanos. 3. Publicidad: la eficacia de una ley, est supeditada a que sea conocida por sus destinatarios, cuando la ley se publica en el Boletn Oficia del Estado. A estos requisitos se refiere el artculo 9.3 de la Constitucin. Procedimiento de elaboracin de las leyes: El procedimiento de elaboracin de las leyes est regulado en los artculos 81 a 92 de la Constitucin y su estudio pormenorizado corresponde al Derecho Constitucional. _ Iniciativa legislativa: La Constitucin reconoce a la iniciativa popular la posibilidad de presentar una proposicin de ley a las Cortes, mediante escrito avalado al menos con 500.00 firmas debidamente acreditadas. Tambin pueden las Asambleas de las distintas Comunidades Autnomas solicitar del Gobierno o presentar en el Congreso de los Diputados una proposicin de ley. En la prctica la iniciacin del procedimiento de elaboracin de las leyes se realiza de dos formas. Proyecto de ley, la iniciativa legislativa corresponde al Gobierno que enva a las Cortes el texto de la futura ley para que sea discutido y aprobado. En la proposicin de ley la iniciativa legislativa corresponde al Congreso de los diputados o al Senado. _ Aprobacin de la ley: una vez aprobado en el Congreso de los Diputados, pasa al Senado, si el Senado introduce modificaciones, debe volver al congreso de los Diputados para su ratificacin o rectificacin y a continuacin, en el plazo de 15 das el Rey sancionar la ley y ordenar su promulgacin y publicacin. Comenzando su vigencia una vez cumplido el plazo de la llamada vacatio legis, que es el perodo de tiempo, de duracin variable, que hay entre la publicacin y la entrada en vigor. Tipos de leyes: Leyes ordinarias, las que se elaboran con el procedimiento anteriormente sealado. Leyes orgnicas, categora que introduce la Constitucin, se diferencian de las leyes ordinarias por la mayora parlamentaria exigida para su aprobacin, y la materia que en ellas se regula. La relacin entre una ley ordinaria y una ley orgnica no es jerrquica, son leyes del mismo valor. Leyes de Bases, leyes que contienen los principios generales que deben regir en la regulacin de una materia. Decretos legislativos, leyes dictadas por el Gobierno para desarrollar una ley de Bases, refundir varias leyes en una sola, son leyes delegadas. Decretos leyes, la Constitucin autoriza al Gobierno, cuando existan razones de extraordinaria y urgente necesidad, para dictar normas con el valor de leyes. Son normas de carcter temporal ya que deben someterse (en el plazo de 30 das) a la posterior aprobacin del Congreso de los Diputados. ste puede posteriormente 15

tramitar el Decreto Ley como ley ordinaria. Leyes de Referndum. Previamente a su aprobacin por las Cortes se someten a consulta de todos los ciudadanos, la Constitucin concede al Presidente del Gobierno la facultad de proponer al Rey la convocatoria de un Referndum consultivo. Leyes de las Comunidades Autnomas, tambin las Comunidades Autnomas tienen la potestad de dictar leyes. La Constitucin atribuye a las Asambleas Legislativas de las autonomas la funcin de elaborar las leyes de conformidad con las normas especficas de cada una de ellas. Las que se dictan por las Comunidades Autnomas, slo tienen eficacia dentro del mbito territorial de la respectiva comunidad y slo pueden referirse a las materias que la Constitucin les atribuye bien como competencias propias bien como competencias delegadas del Estado. Son sancionadas por el Presidente de la Comunidad y por el Rey, y deben publicarse en el Boletn Oficial de la misma, adems de en el Boletn Oficial del Estado. Otras normas jurdicas escritas: normas jurdicas que no son ley se caracterizan: a) no provienen del poder legislativo, las dicta el poder ejecutivo o aquellos rganos constitucionales e institucionales a quienes la Constitucin o las leyes reconocen capacidad normativa; b) no estn sometidas al procedimiento de elaboracin de las leyes; y c) jerrquicamente estn subordinadas a la ley. 4.3.2. La Costumbre: la costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no resulte contraria a la moral o al orden pblico, y que resulte probada. Concepto de costumbre: el uso o la reiteracin durante cierto tiempo de determinadas conductas, comportamientos, actuaciones o actos. Tradicionalmente se sealan dos elementos constitutivos de la costumbre: 1) el uso reiterado o habitual de realizar un acto o comportamiento por un determinado grupo social; 2) la intencin o conciencia de que esa reiteracin de conductas se hace con el nimo de quedar obligados a su cumplimiento, opinio iuris seu necessitatis. Clases de costumbre: a) Por su extensin: mbito nacional, regional, comarcal, provincial En el supuesto que hubiese concurrencia de costumbre local con una general, debe darse prioridad a la local por su carcter particular. b) Por su relacin con la ley se distingue: 1) Costumbre segn ley, (secundum legem) es la costumbre que regula una determinada situacin en la misma forma y con el mismo alcance que lo hace una ley. Este tipo de costumbre carece de eficacia prctica. 2) Costumbre contra ley, (contra legem) una determinada situacin es objeto de regulacin por una ley que lo hace en un determinado sentido y por una costumbre que establece una regulacin totalmente opuesta o contraria. La costumbre contra ley no tiene eficacia, no ocurre as en el Fuero de Navarra. 3) Costumbre fuera de ley, (extra legem). Implica que una determinada relacin jurdica no es regulada por una ley pero s lo es por una costumbre.

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4.3.2. Los usos jurdicos normativos: El apartado segundo del artculo 1.3 dispone que los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la consideracin de costumbre. En los usos jurdicos hay los mismos presupuestos que en la costumbre: una reiteracin de comportamientos que un determinado grupo social adopta y acepta para regular una concreta relacin jurdica, por tanto toda costumbre presupone siempre un uso jurdico, son la misma cosa. Slo tiene sentido si se entiende que el legislador quiso referirse a determinados modos de obrar que se reiteran de forma constante en ciertos tipos de relaciones jurdicas. Los usos normativos no son ms que la costumbre referida a un concreto tipo de relaciones jurdicas. Eficacia de la costumbre: La aplicacin de la costumbre requiere la existencia de una laguna de ley. El juez la aplica con el mismo valor y alcance que el que tiene una ley. 4.3.3. Los principios generales del derecho: los principios generales del Derecho se aplicarn en defecto de ley o de costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico. El Cdigo Civil atribuye a los principios generales del derecho una doble funcin: ser fuente del ordenamiento jurdico supletoria de segundo grado y ser elemento informador de todo el ordenamiento jurdico. La idea de la plenitud del ordenamiento jurdico en cuanto exigencia de que todos los supuestos litigiosos que se plantean en la realidad tiene que estar previstos por el ordenamiento jurdico unida al deber impuesto a los jueces de tener que resolver siempre cualquier litigio que se le presente, sin que puedan abstenerse de resolverlo en base a la ausencia de norma jurdica aplicable impuso la necesidad de buscar el instrumento que permitiese llenar las lagunas o deficiencias de la ley o de la costumbre; ese instrumento fue en gran parte de los pases los principios generales del Derecho. Aparecen por primera vez en el artculo 7 del Cdigo Civil austriaco de 1811. Si no hay norma aplicable el juez debe primero hacer uso de la analoga y si con ella sigue sin poder resolver el litigio deber resolverlo aplicando los principios jurdicos naturales, principios generales del derecho. Esta misma idea es recogida por el primer Cdigo Civil italiano de 1865. En esta norma se inspirarn los redactores del Cdigo Civil espaol, que incluyen los principios generales del derecho en el artculo 6 prrafo segundo como fuente supletoria de la ley y de la costumbre. Determinacin de los principios generales del Derecho Corresponde fijar o establecer los principios generales del Derecho al Tribunal Supremo. En relacin con las normas jurdicas sobre las que ha de realizarse la labor intelectual de deduccin se discute si tambin ha de operarse sobre la Constitucin lo que a su vez plantea otra cuestin acerca de si los principios generales del Derecho y los principios constitucionales son la misma cosa o se trata de conceptos complementarios pero con mbitos diversos. Enumeracin de los principios generales del Derecho Si los principios generales del Derecho son los principios informadores del ordenamiento jurdico habr que admitir la posibilidad de que alguno de ellos cambien con el transcurso del tiempo en razn a los cambios sociales que se produzcan; pero al mismo tiempo es preciso aceptar la existencia de principios que se mantienen inalterables por ser los pilares sobre los que se construye la convivencia del grupo social. Muchos de estos principios generales del derecho esenciales e invariables se recogen en aforismos o reglas jurdicas.

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Aplicacin de los principios generales del Derecho El carcter de fuente supletoria que el Cdigo Civil reconoce a los principios generales del Derecho impone la exigencia de que previamente hay que acreditar la ausencia de una ley o de una costumbre que regulen el supuesto controvertido. Una vez determinado ese extremo se discute si el juez aplica de oficio el principio general del derecho que sea aplicable o si es preciso que previamente las partes lo invoquen y acrediten su reconocimiento jurisprudencial. 4.3.5. El derecho comunitario: La adhesin de Espaa a los Tratados constitutivos de la Comunidad Europea (en la actualidad Unin Europea) realizada el 12 de junio de 1985 determina que las normas que integran el denominado Derecho Comunitario tengan incidencia directa en el ordenamiento jurdico interno espaol. El estudio detallado del Derecho Comunitario corresponde a la asignatura de igual denominacin. En el Derecho Comunitario se distinguen dos tipos de normas: a) El derecho originario, constituido por los tratados constitutivos de la Comunidad europea y de sus continuas modificaciones y por los Tratados de Adhesin de los diversos Estados que se han incorporado a lo largo de los aos. Se aplica directamente en cada Estado miembro y es jerrquicamente superior a todo el derecho interno de cada pas. b) Derecho derivado, recibe esta denominacin el conjunto de normas jurdicas que dictan los diversos organismos comunitarios a los que los Tratados constitutivos reconocen capacidad normativa. Este derecho derivado se manifiesta de diversas formas: El Reglamento comunitario es la norma jurdica de mayor rango y es dictada por el Consejo de Ministros de la Unin Europea; su mbito es general a todos los pases miembros y se caracteriza por su efecto directo. La Directiva es la norma jurdica de segundo rango, tambin con eficacia general, puede dictarla el Consejo de Ministros o la Comisin, sus disposiciones no son directamente aplicables. La Decisin es una norma de eficacia limitada que puede afectar a uno o varios de los Estados miembros o personas concretas y determinadas. 4.3.4. Los Tratados Internacionales: El artculo 1, n. 5, del Cdigo Civil establece: las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento jurdico interno mediante su publicacin en el Boletn Oficial del Estado. Un Tratado es un acuerdo de voluntades realizado entre dos o ms estados, en forma escrita, por el que se establecen las reglas jurdicas aplicables entre ellos para determinadas materias. El procedimiento para convertir en derecho interno lo acordado en un Tratado es distinto segn la materia a la que se refieren. TEMA 5: APLICACIN E INTERPRETACIN DE LAS NORMAS JURDICAS 5.1. LA JURISPRUDENCIA. 5.1.1. Concepto: Conjunto de resoluciones que emanan de los diversos rganos judiciales. La acepcin ms exacta, es la doctrina que contiene las resoluciones judiciales que pronuncia el Tribunal Supremo en sus cinco Salas. 18

El Cdigo Civil en su redaccin originaria se limit a establecer el deber inexcusable de los jueces de resolver todo litigio sin que pudiese evitar su resolucin por insuficiencia de normas. Al reformarse el Ttulo Preliminar en mayo de 1974, se introduce en el artculo 1 el transcrito nmero sexto en el que se indica que la jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico. La Exposicin de Motivos que acompaa al texto del nuevo Ttulo Preliminar, indica que a la jurisprudencia sin incluirla entre las fuentes, se le reconoce la misin de complementar el ordenamiento jurdico. En efecto, la tarea de interpretar y aplicar las normas en contacto con las realidades de la vida y los conflictos de intereses da lugar a la formulacin por el Tribunal Supremo de criterios que si no entraan la elaboracin de normas en sentido pleno y propio, contienen desarrollos singularmente autorizados y dignos, con su reiteracin, de adquirir cierta trascendencia normativa. 5.1.2. Requisitos: 1. Que la resolucin judicial haya sido dictada pro el Tribunal Supremo pro cualquiera de sus cinco Salas o por las Salas de lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de Justicia al conocer el de Derecho Civil especial o Foral propio de la Comunidad Autnoma. 2. Que exista una reiteracin en la interpretacin del sentido de una norma; al menos debe haber dos sentencias iguales sobre la misma norma, una sola sentencia no constituye jurisprudencia que pueda ser invocada como fundamento de un recurso de casacin. La reiteracin exige adems la similitud entre los hechos litigiosos resueltos en las sentencias. 3. De las tres formas que pueden revestir las resoluciones judiciales: Providencias, Autos y Sentencias, se considera que la jurisprudencia se extrae de la interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas recogidas en las sentencias y ms concretamente en la parte de la misma que se denomina Fundamentos de Derecho. Solamente los razonamientos jurdicos que se refieren a la cuestin litigiosa, constituyen, al reiterarse en varias sentencias, la jurisprudencia. 5.1.3. Eficacia de la jurisprudencia: Su eficacia es indirecta en cuanto que puede ser uno de los motivos que permitan recurrir en apelacin o en casacin. Pero que una sentencia dictada por un rgano judicial inferior pueda ser impugnada pro separarse del criterio que mantiene el Tribunal Supremo no limita para nada la libertad e independencia de cada juez para resolver los litigios de que conoce. El juzgador es siempre soberano para pronunciarse sobre el sentido que debe darse a una norma, que puede o no coincidir con la jurisprudencia del Tribunal Supremo, si discrepa de ese criterio, lo nico que puede ocurrir es que su decisin puede ser objeto de impugnacin por infraccin de la doctrina jurisprudencial. La jurisprudencia que puede ser empleada es la ms reciente en el tiempo, la variabilidad de la jurisprudencia; es frecuente que el mismo Tribunal Supremo haya variado con el tiempo su propia jurisprudencia. El nuevo es el que debe ser alegado. En caso de jurisprudencia contradictoria actual de la misma Sala del Tribunal Supremo, se podr invocar la que ms convenga al inters del recurrente. La libertad del juzgador queda restringida cuando se trata de criterios doctrinales interpretativos de normas jurdicas establecidos por la jurisprudencial del Tribunal Constitucional. 5.1.4. Valor de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional: Por encima de la jurisprudencia ordinaria se sita la jurisprudencia que emana de las sentencias del Tribunal Constitucional. El artculo 164.1 de la Constitucin establece: Las sentencias del Tribunal Constitucional se publicarn en el 19

Boletn Oficial del Estado con los votos particulares, si los hubiere. Tienen el valor de cosa juzgada a partir del da siguiente de su publicacin y no cabe recurso alguno contra ellas. Las que declaren la inconstitucionalidad de una ley o de una norma con fuerza de ley y todas las que no se limiten a la estimacin objetiva de un derecho, tienen plenos efectos frente a todos. Hay que distinguir: Sentencias dictadas al resolver un recurso o una cuestin de inconstitucionalidad (resoluciones que deciden si una ley o disposicin con valor de ley es o no conforme con la Constitucin): tienen valor de cosa juzgada, vinculan a todos los poderes pblicos y producen efectos generales desde la fecha de su publicacin; por tanto vinculan a los tribunales ordinarios y en todo caso la jurisprudencia de los Tribunales de Justicia recada sobre leyes, disposiciones o actos enjuiciados por el Tribunal Constitucional habr de entenderse corregida por la doctrina derivada de las sentencias y autos que resultan los recursos y las cuestiones de inconstitucionalidad. Sentencias dictadas al resolver un recurso de amparo (resoluciones que deciden si un juez o tribunal o la administracin ha vulnerado un derecho constitucional de los particulares). La sentencia slo produce efectos en relacin con el concreto interesado en el recurso de amparo, sin que produzca efectos generales directos. La primaca de la jurisprudencia constitucional sobre las decisiones de los jueces y tribunales se reconoce expresamente en el art. 5.1. de la Ley Orgnica del Poder Judicial al declarar que la Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico, y vincula a todos los Jueces y Tribunales, quienes interpretarn y aplicarn las leyes y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos. 5.2. LA APLICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS. Por aplicacin de la norma jurdica se entiende el conjunto de actividades intelectuales necesarias para adaptar las previsiones abstractas contenidas en ella a las exigencias de cada caso concreto. Quien tiene la funcin de aplicar la norma jurdica al caso concreto, es el juez. Este deber del juez implica: a) Que toda cuestin litigiosa sometida a un juez debe ser resuelta de forma expresa. b) Que el conocimiento y la eleccin de la norma aplicable al supuesto controvertido es obligacin suya; deber que se recoge o formula en la regla iura novit curia; que significa que el juez est obligado a conocer las normas jurdicas vigentes. La complejidad de las normas jurdicas hace necesario concretar y delimitar este deber de conocimiento del derecho positivo por parte del juez: 1. No implica que deba conocer todo el derecho vigente, sino que debe realizar la actividad necesaria para conocerlo y aplicarlo; 2. Se extiende al derecho escrito de mbito estatal, a los principios generales del derecho y al derecho comunitario europeo; el derecho positivo de cada comunidad autnoma debe alegarse por la parte que basa su pretensin en su aplicacin; 3. No est obligado a conocer y aplicar la costumbre que debe ser alegada y probada por la parte que la invoca. La actividad intelectual que el juez realiza para aplicar una norma jurdica al litigio que debe inexcusablemente resolver implica una serie de fases como son: Fijacin de los hechos concretos sobre los que debe aplicar la norma; tarea que implica separar de los 20

hechos que se alegan lo accesorio de lo principal. Bsqueda de la norma aplicable al supuesto litigiosa, acudiendo para ello a la jerarqua de fuentes; buscar primero si hay ley aplicable, en su defecto si se le ha alegado una costumbre si existe y ha sido acreditada y por ltimo en defecto de otras fuentes aplicar los principios generales del derecho que se adapten al caso. Si al realizar esta labor tiene dudas sobre la constitucionalidad de la ley aplicable, debe suspender la decisin del litigio y plantear la cuestin de inconstitucionalidad al Tribunal Constitucional. Hallada la norma aplicable deber encontrar el sentido que sirva para resolver el litigio; este momento constituye la interpretacin de la norma jurdica y se examina a continuacin separadamente. Una vez encontrado el sentido de la norma aplicable lo pondr en relacin con el hecho discutido dando al mismo el resultado que estime conveniente. 5.3. LA INTERPRETACIN DE LAS NORMAS JURDICAS: La interpretacin es una de las fases de la labor de aplicacin del Derecho; interpretar significa buscar el sentido de algo y aplicado al mundo del Derecho equivale a encontrar el sentido adecuado de una norma en relacin con su finalidad. Siempre que se aplica una norma hay una labor previa de interpretacin. Toda norma antes de ser aplicada exige que previamente se determine su sentido. La teora subjetiva, considera que el intrprete debe buscar el sentido de la ley en la voluntad del legislador que la ha sancionado; la tesis objetiva considera que el intrprete de la norma jurdica debe buscar no lo que el legislador ha querido sino lo que aparece como realmente querido en el texto de la norma. El artculo 3.1. dispone que las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aquellas. Clases de interpretacin: La doctrina cientfica realiza diversas clasificaciones atendiendo a varios criterios o principios. 1. Por razn del sujeto que realiza la interpretacin; se distingue: a) Interpretacin autntica u oficial, cuando es el propio legislador el que mediante otra norma o un organismo pblico con competencia para ello determina el sentido y alcance de una norma. b) Interpretacin doctrinal es la realizada por la doctrina cientfica, carece de eficacia vinculante para el juez encargado de aplicar la norma. c) Interpretacin judicial es la que realiza el juez cuando aplica la norma para resolver un litigio, no vincula a las partes en litigio que pueden impugnarla mediante los correspondientes recursos. 2. Por los resultados obtenidos con la interpretacin: La actividad realizada por el intrprete puede dar un resultado coincidente con el significado que se desprende de los trminos empleados por el legislador, se habla entonces de interpretacin meramente declarativa; pero puede ocurrir que las palabras o el texto de la norma no se correspondan con el espritu, voluntad o finalidad perseguida por el legislador y el intrprete tenga que realizar una labor correctora del significado aparente o literal del precepto que determina una interpretacin modificativa que a su vez puede ser extensiva, cuando el resultado alcanzado ampla el alcance de lo que inicial o aparentemente parece decir la norma o restrictiva cuando el significado que se atribuye a la norma es menor que el que parece desprenderse de los trminos literales de la norma. Medios interpretativos (art. 3.1.): Para lograr alcanzar la voluntad del legislador el intrprete debe utilizar unos medios que le faciliten su bsqueda, son cuatro: _ Gramtica o literal: El intrprete debe buscar el sentido y significado filolgico de las palabras que est ms 21

acorde con la voluntad del legislador. _ Histrico: El intrprete debe tener presente no slo las circunstancias histricas en las que la norma es publicada sino tambin los precedentes legislativos. _ Lgico: Buscar un sentido que est en consonancia con la finalidad de la norma. _ Sistemtico: Determina el alcance de una norma por su conexin con el resto de las normas que integran una misma ley. La interpretacin en el Cdigo Civil: El intrprete es libre a la hora de buscar el sentido de la norma y en el ejercicio de esa libertad debe utilizar todos los medios que estimen necesarios para ello, sin que quede limitado por los cuatro medios o instrumentos que expresamente menciona el artculo 3.1. 5.4. LAS LAGUNAS DEL ORDENAMIENTO JURDICO Y SU INTEGRACIN: Las causas que pueden determinar la existencia de las lagunas del ordenamiento son variadas: las exigencias sociales de cada tiempo que determinan el nacimiento de nuevas situaciones que el ordenamiento jurdico no ha podido regular; el desfase de la regulacin actual que no recoge aspectos surgidos con posterioridad a su vigencia, o la contradiccin normativa entre varias leyes que regulan una misma situacin. El problema consiste en buscar los medios para lograr que esas situaciones de hecho, carentes de una previa regulacin positiva, se sometan a las reglas adecuadas. Se distinguen cuatro medios de integracin de las lagunas del ordenamiento jurdico: a) La heterointegracin, consiste en acudir a otro sistema jurdico para completar el que es insuficiente. b) Mediante la utilizacin y aplicacin de los principios generales del Derecho. c) Acudiendo al procedimiento defendido por la Escuela del Derecho libre que atribuye al juez amplias facultades para llenar los vacos normativos. d) Haciendo uso de la denominada autointegracin, que consiste en extender los principios insitos en una norma para aplicarlos a una situacin semejante; este procedimiento recibe la denominacin de analoga. La analoga. Concepto y clases: La extensin de los principios extrados de la ley a casos cuya divergencia respecto a los decididos en la ley no es esencial. Implica una doble operacin por parte del juez o del intrprete: una labor de induccin generalizando los principios que se extraen de una norma particular, seguida de otra deductiva que consiste en aplicar aquellos principios al supuesto de hecho carente de regulacin. Dos tipos de analoga: la analoga legis, el intrprete acude a una disposicin concreta de la que extrae los principios aplicables al supuesto de hecho, y la analoga iuris, el juez acude a varias normas para de su conjunto sacar los principios aplicables al supuesto litigioso. Se va ms all del pensamiento legislativo, la analoga descubre una norma no formulada. Requisitos y efectos: La analoga se regula en el artculo 4.1 y 2 del Cdigo Civil: Proceder la aplicacin analgica de las normas cuando stas no contemplen un supuesto especfico, pero regulen otro semejante entre los que se aprecie identidad de razn. Las leyes penales, las excepcionales y las de mbito temporal no se aplicarn a supuestos ni en momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas. Requisitos para que pueda utilizarse:

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1) Existencia de un supuesto de hecho no regulado. 2) La existencia de una igual naturaleza entre el supuesto de hecho no regulado y el que contempla por la norma a la que se acude. 3) Quedan excluidas las leyes penales, las excepcionales y las de mbito temporal. El efecto que se produce es la subsanacin de la laguna del ordenamiento jurdico. 5.5. LA EQUIDAD: El artculo 3.2. del Cdigo Civil dispone que la equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas, si bien las resoluciones de los Tribunales slo podrn descansar de manera exclusiva en ella cuando la ley expresamente lo permita. Principio que permite al intrprete adaptar las previsiones abstractas de la norma jurdica a las peculiaridades concretas de cada supuesto de hechos, evitando as las posibles injusticias que se derivan de aplicar las consecuencias o efectos de una norma de modo uniforme sin valorar los rasgos especficos de cada situacin. Dos funciones: una como elemento de la interpretacin de la norma permitiendo que el intrprete introduzca criterios humanitarios o de justicia que permitan suavizar el rigor de las previsiones de la norma en razn de las circunstancias del hecho, para lograr un sentido ms justo. La segunda convierte a la equidad en verdadera norma jurdica en la que se puede basar la resolucin de un litigio. TEMA 6: LA EFICACIA GENERAL DE LAS NORMAS JURDICAS 6.1. EL DEBER GENERAL DE RESPETO A LAS NORMAS JURDICAS: Deber jurdico es el comportamiento de respeto, sumisin y acatamiento que todos los miembros de un grupo social deben tener frente a las normas jurdicas positivas. La aceptacin y cumplimiento de las normas jurdicas afecta a todos los ciudadanos con independencia de que estn o no directamente afectados por las previsiones de la norma. La exigencia de respeto general a las normas jurdicas se apoya en la presuncin de que aqullas son realmente conocidas por sus destinatarios y, por tanto, stos no pueden alegar su desconociendo para justificar su incumplimiento. 6.2. LA IGNORANCIA DE LA LEY Y EL ERROR DE DERECHO: El artculo 6.1. del Cdigo Civil establece la ignorancia de la ley no excusa de su cumplimiento. El error de derecho producir nicamente aquellos efectos que las leyes determinen. Se considera que las normas son conocidas a partir del momento de la publicacin de las normas en el Boletn Oficial del Estado. Los supuestos legales en los que el error es tomado en consideracin para atribuirle efectos jurdicos, se observa que en ellos hay siempre una actuacin basada en la buena fe. 6.3. LA EXCLUSIN VOLUNTARIA DE LA LEY APLICABLE: Dispone el n. 2 del artculo 6 que la exclusin voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos slo sern vlidas cuando no contraren el inters o el orden pblico ni perjudiquen a terceros. La exclusin voluntaria de la ley aplicable es un acto jurdico en virtud del cual una determinada situacin no se somete a la norma jurdica inicialmente prevista sino a una normativa diversa convenida por las partes interesadas. Para que pueda producirse la exclusin de la norma es necesario: 23

1) Un acto jurdico de exclusin, exige que haya acuerdo entre las partes. 2) Slo es posible en relacin a normas dispositivas. 3) Que las partes determinen las reglas que operan en sustitucin de la norma que se excluye. 4) Que no sea contrario al orden social establecido, no lesione ni el inters ni el orden pblico ni perjudique a terceros. La renuncia de los derechos subjetivos. La renuncia es una declaracin de voluntad no recepticia por la que el titular del derecho expresa su intencin de no seguir siendo titular de ese derecho. Esta definicin lleva implcita los siguientes caracteres de la renuncia: _ Acto voluntario y libre del titular del derecho. _ Declaracin de voluntad no recepticia, su eficacia no depende de que otra persona sea destinataria o acepte la renuncia. _ Existen derechos que la ley no permite sean renunciados. 6.4. LA NULIDAD Y EL FRAUDE DE LEY: La nulidad, se produce cuando una persona incumple o vulnera lo dispuesto en una norma de carcter imperativo o prohibitivo; dispone el artculo 6 n 3 que los actos contrarios a las normas imperativas y las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin. La nulidad es el nombre que recibe uno de los tipos de sancin que el ordenamiento jurdico establece cuando se ha incumplido una norma imperativa o prohibitiva; lo que implica dos consecuencias: una, que es precisa una previa valoracin del carcter de la norma, y otra, que cuando la naturaleza de la norma es dispositiva la sancin aplicable no ser la de nulidad sino la que establezca expresamente el legislador. Los efectos que la nulidad produce son: 1. El acto que viola la norma imperativa o prohibitiva no produce efectos. 2. La existencia de un acto nulo debe ser apreciada de oficio por el juez, no es preciso que se le invoque. 3. La accin dirigida a impugnar un acto nulo no est sometida a plazo de prescripcin. 4. La declaracin de nulidad produce efectos generales frente a todas las personas. 5. Lo que es nulo lo es para siempre, sin embargo, esta regla admite excepciones. Los instrumentos que permiten sanar un acto nulo son la confirmacin, la ratificacin y la conversin. En fraude de ley, el sujeto inicialmente cumple con las previsiones de la norma pero lo hace con la finalidad de evitar las consecuencias de otra norma que le sera aplicable. En el fraude de ley hay dos normas: la llamada norma de cobertura, que es la que se quiere evitar porque resulta perjudicial y la que realmente se vulnera al no aplicarla. El artculo 6.4. dispone que los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de ley y no 24

impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir. El acto en fraude de ley en tanto no es descubierto producir los efectos perseguidos por el autor: evitar la aplicacin de la norma defraudada. Una vez que es judicialmente declarada el efecto que se produce es la aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir. 6.5. EFICACIA TEMPORAL DE LAS NORMAS JURDICAS. 6.5.1. La vigencia de la norma jurdica: Es el comienzo de su eficacia, el instante temporal a partir del cual las disposiciones en ella contenidas obligan a sus destinatarios y deben ser aplicadas por los jueces. Sancin en el plazo de 15 das desde que son aprobadas. Hay tres fases previos al comienzo de la eficacia de la norma: la sancin, acto de la firma de la ley; la promulgacin, es la constancia que hace quien la sanciona de que la ley rene los requisitos constitucionales para ser norma jurdica. La publicacin por el cual se hace pblico el contenido de una ley. Puedan ser publicadas las dems lenguas oficiales siempre que suscriban un convenio de colaboracin con el Gobierno de la nacin para realizar la oportuna traduccin a la lengua autonmica. Comienza de la vigencia: El artculo 2.1. del Cdigo Civil: las leyes entrarn en vigor a los veinte das de su completa publicacin en el Boletn Oficial del Estado si en ellas no se dispone otra cosa. El plazo se inicia a partir del da siguiente en que la ley ha sido publicada por entero en el Boletn Oficial del Estado (BOE) y concluye al vigsimo da, que es cuando se inicia su eficacia. El plazo de tiempo que hay entre la publicacin y la entrada en vigor se denomina vacatio legis. Suele ser frecuente que aparezcan modificaciones o correcciones de errores de la ley en el BOE. Cuando las modificaciones o rectificaciones afectan a la esencia o al contenido de la norma hay que iniciar el plazo de vigencia a partir de la modificacin, rectificacin o correccin. 6.5.1. Fin de la vigencia. La derogacin: Leyes temporales, el propio legislador ha previsto el tiempo de su vigencia. La temporalidad de la ley es excepcional, lo habitual es que la ley no contenga referencia alguna a su duracin y que sus normas se apliquen hasta que se extinga su eficacia mediante su derogacin. La derogacin puede ser: expresa, cuando una nueva ley determina con claridad y precisin las normas anteriores que quedan sin eficacia; o tcita, cuando la ley nueva establece sobre una misma materia una regulacin distinta o contraria a la vigente hasta ese momento. La derogacin puede ser: total, sustituye a toda la anterior; o parcial, slo modifica una parte de la anterior. 6.5.2. El derecho transitorio: Reglas o principios que deben aplicarse a relaciones jurdicas que nacidas a la vida del derecho al amparo de una determinada normativa perviven o continan produciendo sus efectos en el tiempo, pero bajo una nueva regulacin que ha sustituido a la vigente. Las relaciones jurdicas nacidas con anterioridad aunque sigan produciendo efectos bajo la nueva regulacin, seguirn sometidas a las prescripciones de la ley bajo cuya vigencia surgieron: es el principio de irretroactividad. 25

El segundo principio es opuesto al anterior, se sometan a la misma normativa, por lo que las relaciones anteriores dejarn de quedar sometidas a la ley bajo la que nacieron y se adaptarn a la nueva normativa; es el principio de retroactividad. Retroactividad al grado mximo, cuando las prescripciones de la ley nueva se extienden a todos los efectos producidos por la ley anterior. Retroactividad de grado medio, las disposiciones de la nueva ley se aplican a las consecuencias nacidas bajo la legislacin anterior que estn pendientes de ejecutarse y retroactividad de grado mnimo, la nueva ley slo se aplica a los efectos que surjan a partir de su entrada en vigor. En nuestro ordenamiento jurdico el principio dominante es el de la irretroactividad de las leyes, el artculo 9.3. de la Constitucin cuando seala que sta garantiza la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras o restrictivas de derechos individuales, y de manera ms terminante se consagra en el artculo 2.3 del Cdigo Civil al sealar que las leyes no tendrn efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario. Hay normas jurdicas que, por su propia naturaleza o por la finalidad que persiguen, tienen siempre carcter retroactivo. Como la determinacin del alcance de la nueva ley, si es irretroactiva o retroactiva corresponde al legislador lo ms adecuado es que la ley contenga las reglas que permitan solucionar las situaciones intermedias, pero lo cierto es que el legislador no suele extenderse es estos extremos; cuando lo hace puede seguir distintos criterios: 1) conceder a los destinatarios la opcin de elegir entre la aplicacin de la ley nueva o continuar con la normativa precedente; 2) limitarse a una simple declaracin del carcter retroactivo o irretroactivo, o 3) fijar una serie de reglas que tratan de resolver las posibles situaciones transitorias que pueden plantearse. 6.5.3. Las Disposiciones Transitorias del Cdigo Civil: La primera edicin del Cdigo Civil no contena normas de derecho transitorio. El olvido se subsana en la segunda edicin del Cdigo en la que aparecen trece Disposiciones transitorias. Las Disposiciones transitorias, de cualquier ley, tienen la nota esencial de su temporalidad y su determinacin; se dictan para regular situaciones nacidas bajo la ley que se deroga que subsisten bajo la vigencia de la ley nueva. La mayor parte de la doctrina y de la jurisprudencia les reconocen un valor inspirador del derecho transitorio que se trata de reforzar con el carcter de derecho supletorio general que tiene el propio Cdigo segn dispone el actual artculo 4.3. Si se acepta, el carcter temporal de las Disposiciones transitorias, su consecuencia lgica es que la eficacia de las reglas contenidas en las Disposiciones transitorias del Cdigo Civil, se ha extinguido con la desaparicin de las concretas relaciones jurdicas en ellas contempladas. Los problemas que puedan presentarse con ocasin de la entrada en vigor de una ley, respecto a las situaciones jurdicas nacidas bajo la ley que se deroga se resolvern aplicando las normas transitorias especficas que la ley nueva establezca, y si no las tiene o son insuficientes se solucionarn aplicando el principio general de irretroactividad que recoge el artculo 2.3. 6.6. LA EFICACIA DE LAS NORMAS JURDICAS EN EL ESPACIO: Intercomunicacin entre Estados y sus ciudadanos determina que para el derecho surjan al menos tres cuestiones: 1) eleccin de la norma jurdica que ha de regir la relacin jurdica en la que intervienen nacionales de distintos pases; 2) fijacin del rgano judicial al que corresponder la competencia para conocer de los litigios que nazcan de esa relacin; y 3) determinacin de la norma que servir para calificar o clasificar el tipo, requisitos y efectos de aquellas relacin jurdica. Los artculos 8 a 14 del Cdigo Civil recogen las reglas bsicas para la solucin de estos posibles conflictos 26

de leyes en el espacio. Estas mismas situaciones pueden plantearse dentro de un mismo Estado, cuando dentro del mismo existen regiones o comunidades con un Derecho Civil propio distinto del que se considera nacional o general. Para solucionar estos conflictos se acude a las reglas del derecho interregional. Principios determinantes de la eficacia de las leyes en el espacio: Hay dos principios bsicos contrapuestos: el principio de personalidad de la ley que establece la vinculacin del nacional de un pas a sus leyes, de modo que sus prescripciones le acompaas y se aplican en cualquier lugar o nacin en que se encuentre, y el principio de territorialidad conforme al cual las leyes de un Estado se aplican a todas las personas que se encuentren en su territorio. En la prctica las legislaciones suelen compaginar ambos principios para conciliar los inconvenientes que cada uno de ellos por separado presenta. Cuando una norma de derecho interno de un pas enva a las normas de otro, dicha remisin puede hacerse a sus propias normas de conflicto o a sus normas sustantivas o derecho interno; esta situacin se conoce con el nombre de reenvo; admite dos subtipos: el reenvo de primer grado o de retorno, en el que la remisin al derecho extranjero se admite si este derecho a su vez remite al derecho del pas cuya norma de conflicto se aplica, y en su defecto se aplica el derecho sustantivo del pas extranjero, y el reenvo de segundo grado que tiene lugar cuando la norma del derecho extranjero al que se ha acudido, a su vez remite al derecho de un tercer Estado. En la redaccin originaria del Cdigo Civil las normas de conflicto entre leyes espaolas y de otros pases se recogan en los artculos 8 a 11, en los que se haca una equilibrada y escueta utilizacin de los dos principios de personalidad y de territorialidad. La reforma del ao 1974 afecta a los artculos 8 a 16. Contenido: Aplicacin del principio de territorialidad: la ley nacional espaola se aplica a toda persona que se encuentre en Espaa en las siguientes materias: penales, de polica, seguridad pblica y procesales. Aplicacin del principio de personalidad: la ley personal, que es la nacional de cada individuo, es la que regula sus relaciones de: capacidad jurdica y de obrar, estado civil, incapacitacin, tutela, derecho y deberes de familia y sucesin por causa de muerte. Salvo en materia de adopcin en la que se tiene en cuenta la ley espaola para los requisitos para su constitucin y la nacional del adoptando para su capacidad. La ley aplicable a los bienes y a los derechos sobre ellos es la del lugar en que se encuentren. La ley aplicable a las obligaciones, a los contratos y a la relacin laboral ser la que elijan los contratantes y si nada dicen se aplica la ley del lugar de celebracin del contrato. Las obligaciones no contractuales se rigen por la ley del lugar donde se ha producido el hecho que origina la obligacin. La ley aplicable a los buques y aeronaves es la del lugar de su abanderamiento o matrcula. la emisin de ttulos valores se regula por la ley del lugar en que se produzca. La donacin se rige por la ley nacional del donante. La ley aplicable a la propiedad intelectual o a la industrial ser la espaola sin perjuicio de las disposiciones internacionales sobre la materia. La obligacin de prestar alimentos a otra persona se somete a la ley nacional comn del que los reclama y de quien debe abonarlas, y si son de nacionalidades distintas por la ley nacional del reclamante. A la representacin legal se aplica la ley del lugar en que nace el hecho del que deriva aqulla. La forma y las solemnidades de los actos y contratos se someten a la ley del lugar de su otorgamiento. La solucin de gran parte de las cuestiones que surgen en estos conflictos interregionales ha quedado alterada 27

por el alcance que se ha dado al artculo 149.1.8. de la Constitucin. La tendencia del legislador ha sido la de buscar soluciones semejantes a las que se han examinado en los conflictos de leyes entre Estados. El artculo 16.1 establece que los conflictos de leyes que puedan surgir por la coexistencia de distintas legislaciones civiles en el territorio nacional se resolvern segn las normas contenidas en el Captulo IV En este supuesto no entran en conflicto leyes de dos Estados, se trata de dos legislaciones dentro del Estado espaol, las particulares normas de conflicto que los diversos Estatutos de Autonoma han establecido determinar la imposibilidad prctica de aplicar la regla del artculo 16.1. TEMA 7: LA INFLUENCIA DEL TIEMPO EN EL DERECHO 7.1. EL TIEMPO EN EL DERECHO: El transcurso del tiempo tiene gran incidencia en todas las ramas ordenamientos jurdicos, y de l depende la adquisicin de la capacidad de obrar de la persona, el momento de adquisicin de los derechos subjetivos, la determinacin del perodo en que deben ser ejercitados y su extincin. Trminos y plazos: Trmino: suele referirse a un determinado momento, que marca el inicio o el fin de algo, indica el momento exacto en que debe realizarse una actuacin procesal. Plazo: indica un perodo de tiempo dentro del cual debe realizarse un determinado acto. Tanto los trminos como los plazos estn en conexin con el concepto de das y horas hbiles o inhbiles para realizar una actuacin procesal o para ejercitar un derecho. Es inhbil el da en que por determinacin de la ley no puede realizarse una actuacin, el resto de los das son hbiles. En los plazos establecidos para los derechos civiles se toman en consideracin todos lo das, no se excluyen los inhbiles. En los plazos procesales se debe distinguir entre los que se refieren a actuaciones procesales penales en las que todos los das y horas son hbiles para su realizacin y los que se refieren a las restantes materias: civiles, contenciosoadministrativas, laborales, en las que se declara inhbiles los das festivos y el mes de agosto, salvo para las actuaciones urgentes que no admitan demora. Dentro de los das hbiles la ley seala como horas hbiles desde las ocho de la maana a las ocho de la tarde, salvo que expresamente por ley se establezca otro horario. Cmputo del tiempo: Computar el tiempo equivale a su medicin. Para medir el tiempo existen, en el Derecho, dos sistemas: el cmputo natural o de momento a momento, en el que la medicin del tiempo se realiza a partir de un instante determinado y finaliza tambin en un momento determinado, este sistema es poco utilizado. El segundo sistema se denomina cmputo civil, no toma en consideracin las fracciones de tiempo inferiores a un da, el da inicial no se toma en cuenta. Es el sistema que establece como regla general el artculo 5 del Cdigo Civil: siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno determinado, quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar en el da siguiente; y si los plazos estuviesen fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiere da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo del mes. En el cmputo civil de los plazos no se excluyen los das inhbiles. A esta modalidad de cmputo se la designa como cmputo civil continuo. Estas reglas no funcionan cuando se aplica el llamado cmputo til, en el que slo se toman en consideracin 28

los das hbiles. 7.2. LA PRESCRIPCIN: CONCEPTO Y CLASES: El artculo 1.930 dispone que por la prescripcin se adquieren, de la manera y con las condiciones determinadas en la ley, el dominio y dems derechos reales. Tambin se extinguen del propio modo por la prescripcin los derechos y las acciones, de cualquier clase que sean. Hay dos tipos de prescripcin: _ Prescripcin adquisitiva (usucapin): es una figura que permite adquirir la propiedad y otros derechos reales, por la posesin de los bienes, durante un determinado momento de tiempo, marcado por la ley, adems de otra serie de requisitos. Manera de adquirir derechos. _ Prescripcin extintiva: es una figura que implica la extincin de un derecho por el no uso ininterrumpido del mismo durante el tiempo sealado por la ley. Es uno de los modos de adquirir la propiedad y los dems derechos reales. El criterio de la prescripcin, est un poco basado en el criterio de la seguridad jurdica (beneficiar a los obligados) como se trata de beneficiar a los sujetos pasivos, a los obligados. El ordenamiento jurdico propone que sean los mismos obligados los que decidan si beneficiarse o no. 7.2.1. La prescripcin extintiva: Fundamento: Se llama prescripcin extintiva a la extincin de un derecho subjetivo debida a la inactividad o falta de ejercicio por parte de su titular durante el tiempo sealado por la ley. Los derechos subjetivos se tienen para que su titular haga uso de los mismos. El ordenamiento jurdico considera antieconmico tener un derecho y no ejercitarlo. Determinados derechos se tienen frente a otras personas, si el derecho no impusiera al titular su ejercicio dentro de un determinado plazo de tiempo, el sujeto obligado estara en una situacin de incertidumbre y quedara sometido indefinidamente a la discrecionalidad de la voluntad del titular. Se ha discutido si lo que se extingue por la prescripcin es el mismo derecho o la accin que todo derecho lleva aparejado como medio de obtener su proteccin judicial. La accin consiste en la posibilidad que todo titular de un derecho subjetivo tiene de hacerlo efectivo, acudiendo a los Tribunales de Justicia para obtener una resolucin judicial que lo proteja o haga efectivo; todo derecho subjetivo lleva anexo una accin. Si se considera que el efecto que produce la prescripcin es la extincin del derecho subjetivo, el transcurso del tiempo determina su desaparicin absoluta; si por el contrario se estima que la prescripcin lo que produce es la extincin de la accin, el derecho sigue existiendo para su titular. La prescripcin es una excepcin a favor del demandado. Que opere como excepcin significa: 1. Que la declaracin de que un derecho ha prescrito no la puede realizar de oficio el juez, es preciso que el favorecido por la extincin del derecho, la invoque; 2. La alegacin de la prescripcin es una facultad que se concede al sujeto pasivo de un derecho y como tal facultad no est obligado a hacer uso de ella; 3. En consecuencia, el efecto extintivo del derecho no se produce de forma automtica por el transcurso del tiempo unido a la inactividad del titular, para que se produzca la extincin es necesario, que, adems el favorecido por la prescripcin la oponga frente al titular del derecho. Requisitos de la prescripcin extintiva: _ Que se trate de un derecho susceptible de prescripcin (contenido patrimonial, suelen ser prescriptibles). 29

_ No uso del derecho (inactividad total por parte del titular del derecho). _ Este no uso, ha de ser ininterrumpido, es decir, que no se ejercite el derecho durante todo el plazo que la ley marca. En el momento que hay una interrupcin, el proceso se reinicia. _ Que transcurra el plazo que la ley determina. _ Necesidad de alegacin por parte del sujeto obligado o el sujeto pasivo del derecho (art. 1935 C.c). Se pueden renunciar, porque queda en manos del deudor. 7.2.2. mbito de la prescripcin: La prescripcin opera en contra de los titulares de derechos subjetivos que permanezcan inactivos durante el plazo de tiempo sealado por la ley. Dice el artculo 1932.1 que los derechos y acciones se extinguen por prescripcin en perjuicio de toda clase de personas, inclusas las jurdicas, en los trminos prevenidos por la ley. El Cdigo establece varias reglas en relacin con el favorecido con la prescripcin. Se le reconoce la posibilidad de renunciar expresa o tcitamente a la prescripcin ya ganada, pero no se admite una renuncia al derecho a prescribir en el futuro (art. 1.935). En el caso de cotitularidad de derechos la prescripcin ganada por uno de ellos favorece a los restantes (art. 1.933). En cuanto al objeto de la prescripcin, el artculo 1.930 establece la prescripcin de toda clase de derechos y acciones: prescriben siempre los derechos y acciones de contenido patrimonial; sin embargo, conforme al artculo 1.965 no prescribe entre coherederos, con dueos o propietarios de fincas colindantes la accin para pedir la particin de la herencia, la divisin de la cosa comn o el deslinde de las propiedades contiguas; no prescriben los llamados derechos de la personalidad ni los que integran el derecho de familia, ni las que tutelan el estado civil; no prescribe la accin de nulidad. 7.2.3. Plazos de prescripcin: Para que se produzca la extincin de un derecho subjetivo es preciso que concurran dos requisitos: _ La falta de ejercicio por parte de su titular. _ Que esa inactividad se reitere durante los plazos de tiempo que la ley establece. Los plazos de inactividad del titular que determinan la extincin del Derecho son: Acciones o derechos reales sobre bienes muebles: seis aos. Acciones o derechos reales sobre bienes inmuebles: 30 aos. Accin hipotecaria: 20 aos. Accin para la peticin o reclamacin de una herencia: 30 aos. Acciones o derechos subjetivos de carcter personal. (art. 1964) El Cdigo Civil establece plazos de prescripcin ms reducidos para determinados derechos subjetivos personales: a) Plazo de cinco aos (art. 1966): acciones para reclamar el pago de pensiones alimenticias. b) Plazo de tres aos (art. 1967): prescripcin del derecho a satisfacer los sueldos. c) Plazo de un ao (art. 1968): la accin para reclamar la responsabilidad civil por daos derivados de calumnia e injuria. 30

7.2.4. Cmputo de los plazos de prescripcin: El artculo 1969 seala: el tiempo para la prescripcin de toda clase de acciones, cuando no haya disposicin especial que otra cosa determine, se contar desde el da en que pudieron ejercitarse. La prescripcin comienza desde el momento en que el titular del derecho poda ejercitarlo y no lo hizo. La regla general de inicio del tiempo de prescripcin tiene varias excepciones. En la prescripcin de las acciones posesorias, el plazo de inactividad se inicia en el momento de la prdida de la posesin. En la prescripcin de los sueldos, el artculo 1973 seala desde que dejaron de prestarse los servicios. La prescripcin de obligaciones declaradas por sentencia comienza el da de su firmeza (art. 1971). El tiempo de prescripcin de las acciones para pedir la rendicin de cuentas, comienza el da en que cesaron en sus cargos los que deban rendirlas, o cuando el resultado de las cuentas fue conocido (art. 1972). Las acciones indemnizatorias previstas en el artculo 1968.2 comienzan a prescribir desde que el perjudicado conoce el dao. Las acciones para reclamar el cumplimiento de una obligacin desde que es exigible y si es una obligacin de capital o inters, desde el ltimo pago (art. 1970). Artculo 1930, regla 3, el da en que comienza a computarse el tiempo se tiene por entero, pero el ltimo debe cumplirse en su totalidad. 7.2.5. Interrupcin de la prescripcin: Causas: Cuando se producen determinados hechos, actos o circunstancias de los que se deduce una voluntad de ejercicio, se habla entonces de la interrupcin de la prescripcin. La consecuencia es que borra o hace desaparecer el tiempo de inactividad, si el titular del derecho vuelve a reiterar su conducta de inactividad, el tiempo de cmputo para la prescripcin se inicia de nuevo y tiene que cumplirse en su totalidad. El artculo 1973 recoge tres causas de interrupcin de la prescripcin: _ Por ejercicio del derecho ante los Tribunales. _ Por la reclamacin extrajudicial que el titular hace de su derecho frente al sujeto pasivo. _ Por cualquier acto de reconocimiento de la deuda por el deudor. El acto de reconocimiento por parte del deudor puede realizarse tanto antes de la consumacin del plazo de prescripcin como una vez cumplido. Adems de estas consecuencias generales el Cdigo Civil (en los artculos 1974 y 1975) recoge otras particulares: a) en el caso de prescripcin de acciones de obligaciones solidarias, la interrupcin aprovecha por igual a todos los acreedores y deudores; b) en las obligaciones mancomunadas si el acreedor slo reclama la deuda a uno de los deudores, la interrupcin no afecta a los restantes, y c) en las obligaciones principales con obligacin accesoria de fianza, la reclamacin judicial del acreedor interrumpe la prescripcin tanto para el deudor principal como para el fiador, pero si la reclamacin del acreedor es extrajudicial la interrupcin slo afecta al deudor principal y no al fiador. 7.2.6. Suspensin de la prescripcin: Hay suspensin del plazo de prescripcin cuando por determinadas circunstancias, se paraliza momentneamente el cmputo del tiempo de inactividad, que se reanuda una vez que desaparece la circunstancia que la motiva. El tiempo de inactividad del titular que hay en el momento de paralizarse no desaparece. En el Cdigo Civil no se regula la suspensin. 31

7.2.7. Efectos de la prescripcin: La inactividad del titular del derecho durante el plazo de tiempo sealado por la ley no produce la extincin automtica del derecho; su titular puede ejercitarlo, pero su ejercicio est amenazado con la posibilidad de que el sujeto pasivo o persona contra la que se acta le oponga la prescripcin. 7.3. LA CADUCIDAD DE LOS DERECHOS: Transcurrido el tiempo se produce su extincin automtica. La caducidad es una figura de creacin doctrinal y jurisprudencial; no est regulada en el Cdigo Civil. Se dice que la caducidad persigue la tutela de un inters general. Caducidad y prescripcin extintiva se diferencian: * En la caducidad el derecho se extingue con independencia de que se utilice o no. * La caducidad no admite interrupcin. * Para el cmputo de la caducidad se aplican las reglas generales del artculo 5 del Cdigo Civil, mientras que para la prescripcin se aplican sus reglas especficas. * La caducidad es apreciada de oficio por el juez sin necesidad de que sea alegada, la prescripcin requiere su invocacin. * Los plazos de caducidad suelen ser ms breves que los fijados para la prescripcin. La doctrina y jurisprudencia dominantes consideran que la caducidad opera en los derechos y jurisprudencia dominantes consideran que la caducidad opera en los derechos y facultades de contenido no patrimonial, mientras que la prescripcin extintiva opera sobre los derechos de contenido patrimonial. Este criterio no tiene valor absoluto. Todas estas deficiencias determinan que ante un supuesto en el que la ley seala un plazo de duracin de un derecho no sea fcil calificarlo como de caducidad o de prescripcin. En la prctica judicial se consideran como plazos de caducidad de los derechos en el Cdigo Civil, los siguientes: _ Los plazos establecidos para el ejercicio de las acciones de resarcimiento de daos. _ Los plazos para reclamacin o impugnacin de la filiacin. _ Los plazos para la protocolizacin de ciertos testamentos. _ Los plazos de ejercicio de las acciones de anulabilidad y de rescisin de los contratos y las que se refieren a las garantas de saneamiento en el contrato de compraventa. _ Los plazos para ejercitar las acciones de tanteo y retracto. TEMA 8: LA PERSONA HUMANA COMO SUJETO DE DERECHOS 8.1. LA PERSONA HUMANA COMO SUJETO DE DERECHOS: El Derecho Civil tiene por objeto la regulacin de las distintas relaciones de las distintas relaciones privadas que el individuo tiene como tal. Dentro del Derecho Civil, la parte que contempla la situacin jurdica de la persona humana en sus caracteres bsicos y esenciales se denomina Derecho de la persona. El Derecho de la persona establece las condiciones, presupuestos y situaciones mnimas precisas para que el 32

ser humano pueda se considerado como sujeto de derecho y pueda luego entrar a formar parte de relaciones jurdicas. El Libro I del Cdigo Civil se dedica a las personas; sin embargo, su regulacin debe completarse con las normas de la Constitucin que establecen los Derechos Fundamentales de la misma. El concepto de persona referido al campo del Derecho hace referencia a la posibilidad de ser sujeto de derechos y obligaciones, cualidad que se predica del ser humano por el simple hecho de serlo, todo individuo es persona para el Derecho. Tal situacin no ha sido as a lo largo de la historia humana. El derecho ha creado otros sujetos de derechos a semejanza del ser humano, a los que denomina personas jurdicas y a los que se encomienda el logro de determinados fines que por su importancia econmica o por su duracin en el tiempo no pueden ser alcanzados fcilmente por el ser humano individualizado. 8.2. COMIENZO DE LA PERSONALIDAD: El momento inicial de la condicin de persona humana viene fijado por la legislacin de los distintos Estados, que suelen utilizar criterios diversos; en nuestro Derecho, el artculo 29 del Cdigo Civil establece: el nacimiento determina la personalidad. La regulacin del Cdigo Civil se complica al aadir el artculo 30: para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido de seno materno. Esto crea problemas de tipo sucesorio fundamentalmente. El cumplimiento de estos dos requisitos, tiene efecto retroactivo, es decir, una vez cumplidos, se vuelve atrs para considerarlo persona desde el nacimiento. Quienes no alcancen dichos requisitos tendrn la consideracin de criaturas abortivas y, por lo tanto, no podrn ser titulares de derechos ni de obligaciones al carecer de la condicin de personas. 8.2.1. Prioridad en el nacimiento en partos mltiples: Artculo 31 del Cdigo Civil: la prioridad del nacimiento, en el caso de partos dobles da al primer nacido los derechos que la ley reconozca al primognito. Su contenido es aplicable a todo parto mltiple y atiende al momento cronolgico del hecho del nacimiento; por tanto, se prescinde del aspecto biolgico del instante de la concepcin en la madre. Salvo en materia de atribucin de ttulos nobiliarios y de designacin para el ejercicio de ciertas funciones o cargos familiares, los derechos atribuidos a los hijos son iguales cualquiera que sea el momento de su nacimiento. 8.2.2. Situacin jurdica del concebido pero no nacido: El inciso segundo del artculo 29 del Cdigo Civil establece: pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el artculo siguiente. Como norma general, al concebido no se le otorga personalidad jurdica, pero esto puede crear injusticias. Para solucionarlo, el ordenamiento crea una ficcin, y considera, slo para los efectos que le sean favorables, al concebido como nacido, que cuando realmente nace, se materializan. Efectos que pueden ser favorables: atribuciones patrimoniales, efectos sucesorios El ordenamiento jurdico permite atribuir al concebido, derechos cuya plena eficacia queda supeditada a que llegue a nacer en las condiciones generales establecidas.

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Si llega a nacer, har suyas las atribuciones no onerosas. Producido el nacimiento del concebido, los efectos de las atribuciones patrimoniales que se le hicieron se retrotraen al momento de la concepcin en que aqullas fueron hechas y no al momento del nacimiento. En tanto ste no se produce, actan por el concebido quienes, si hubiese nacido, lo representaran. 8.2.3. Situacin jurdica del no concebido: Es un ser potencial, que en algn momento puede llegar a existir o no. El Cdigo Civil establece frmulas que permiten atribuirles derechos, supeditados a que llega a producirse la concepcin y el posterior nacimiento; el medio ms idneo para ello es la llamada sustitucin fideicomisaria, mediante la cual una persona deja sus bienes a otra con el encargo de posteriormente transmitirlos a otra distinta, que puede no existir an en el momento de efectuar dicha atribucin. La misma finalidad puede tambin lograrse mediante la llamada donacin con clusula de reversin. NACIMIENTO POR REPRODUCCIN ASISTIDA: Por la poca en que se publica, el Cdigo Civil no pudo tener presente la posibilidad de una procreacin del ser humano en la que no ha sido necesaria la unin carnal. Para el Derecho, el empleo de estos medios plantea cuestiones delicadas en relacin con la paternidad y la filiacin de los nacidos mediante estas tcnicas. La solucin a estos problemas ha tratado de alcanzarse mediante la Ley de 22 de noviembre de 1988, cuyo objeto son las tcnicas de reproduccin asistida, y la Ley de 28 de diciembre de 1988, sobre donacin y utilizacin de embriones humanos. Hay que considerar compatible el empleo de estas tcnicas con los principios del Cdigo Civil, siendo irrelevante el procedimiento procreador empleado. 8.3. EXTINCIN DE LA PERSONALIDAD. 8.3.1. Muerte de la persona humana: La muerte determina la extincin de su condicin de sujeto de derechos, as lo establece el artculo 32: La personalidad civil se extingue por la muerte de las personas. La muerte es causa de extincin de derechos subjetivos y causa de atribucin de ciertos derechos. Los derechos, pertenecientes a la persona fallecida, que tienen carcter patrimonial, no se extinguen por la muerte de su titular, sino que su fallecimiento es causa del comienzo de su adquisicin hereditaria por las personas llamadas a sucederle. Tanto se extingan los derechos del fallecido como si son transmisibles, es importante precisar el instante en que ha ocurrido su muerte, desde ese momento se producir la extincin de los derechos o se inicia la adquisicin sucesoria de los mismos, en el Registro Civil ha de hacerse constar el momento de la muerte de la persona. El artculo 280 del Reglamento del Registro Civil dispone: En la inscripcin de defuncin constar especialmente: 1) Las menciones de identidad del fallecimiento. 2) Hora, fecha y lugar del fallecimiento. 3) Nmero que se asigna en el legajo al parte o comprobacin. Hay que hacer un expediente judicial para declarar fallecido.

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Con la muerte, la persona deja de tener personalidad jurdica. Deja e ser sujeto de derechos y obligaciones. Su patrimonio pasa a ser su herencia. Puede ocurrir que se proteja la memoria del fallecido (memoria del difunto) es una accin que se limita en el tiempo (80 aos, a partir del fallecimiento). La pueden tomar los herederos. Es importante determinar el momento exacto de la muerte, y hay que dejar constancia en el Registro Civil. Para poder heredar, hay que sobrevivir al causante. 8.3.2. Declaracin de fallecimiento: Declaracin de fallecimiento, es una presuncin de muerte de un ser humano, de cuya existencia no hay constancia evidencia, como tampoco de su muerte, pero al darse una serie de circunstancias de peligro o edad, la ley presume que su muerte ha debido ocurrir; presuncin de muerte que se destruye tanto acreditando su existencia cuanto probando su muerte efectiva. 8.3.3. Comoriencia: La comoriencia es una situacin que se produce en aquellos supuestos en los que personas que estn llamadas a sucederse las unas a las otras, en circunstancias tales que no puede precisarse cul de ellas ha muerto primero. Antes se establecan presunciones de premoriencia (se presupona por las caractersticas de la persona, quien mora antes). Artculo 33: Si se duda, entre dos o ms personas llamadas a sucederse, quin de ellas ha muerto primero, el que sostenga la muerte anterior de una o de otra, debida probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al mismo tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro. La comoriencia significa una presuncin de muerte simultnea de todas las personas llamadas a sucederse entre s, presuncin que deja de aplicarse cuando se prueba que la muerte de cada una de ellas ha ocurrido en distinto momento. 8.4. PRUEBA DEL NACIMIENTO Y DE LA MUERTE: Tanto en uno como en otro, la prueba se produce a travs de la inscripcin en el Registro Civil. a) Prueba del nacimiento. Se acredita el nacimiento de la persona por la inscripcin en el Registro Civil; inscripcin que hace prueba del hecho, hora y lugar del nacimiento, del sexo del nacido y de la filiacin del mismo. Debe inscribirse en el Registro Civil del lugar donde ha ocurrido el nacimiento, pero tambin se permite solicitar que la inscripcin se efecte en el Registro Civil del domicilio del progenitor o progenitores conocidos. La inscripcin se efecta en virtud de declaracin del padre o madre, pariente hasta el cuarto grado o persona presente en el nacimiento o del jefe del establecimiento donde el nacimiento haya tenido lugar, declaracin que se efecta ante el funcionario encargado del Registro Civil. El plazo ordinario para efectuar la inscripcin es el comprendido entre las veinticuatro horas del nacimiento y ocho das ms; pero tal plazo se ampla (con justa causa) hasta los treinta das. Si se dejan transcurrir los plazos sealados es necesario realizar un expediente gubernativo para que pueda inscribirse el nacimiento fuera de plazo. Efectuada la inscripcin, la prueba posterior del nacimiento se efecta mediante las certificaciones que expide el juez encargado del Registro Civil. b) Prueba de la muerte. 35

Tiene que ser certificada por un facultativo. certificacin de defuncin: si no se pudiera demostrar el momento exacto, son los forenses los que establecen el margen de tiempo. Se realiza en virtud de la inscripcin de defuncin, que se efecta tambin en el Registro Civil del lugar donde ha ocurrido el fallecimiento, y si se ignora dnde ha sucedido, en el lugar donde se ha hallado el cadver. La inscripcin de defuncin se hace constar al margen de la inscripcin de nacimiento de la persona, y se realiza en virtud de declaracin de quien tenga conocimiento de la muerte de una persona, estando obligados a promoverla los parientes del difunto o los vecinos de su casa que conozcan el suceso. La declaracin debe ir acompaada de un certificado mdico que acredite la muerte y sus causas. No hay plazo para efectuarla. La inscripcin de defuncin es requisito previo necesario para autorizar el enterramiento del cadver, y si ste tiene signos de muerte violenta, no se autorizar el enterramiento hasta que se acrediten las causas de la misma. La inscripcin de defuncin da fe de la fecha, hora y lugar en que ha sucedido y una vez realizada se acredita mediante las certificaciones del Registro Civil. 8.5. EL NOMBRE DE LA PERSONA HUMANA: Medio identificador de la persona, como criterio diferenciador de las dems personas (nombres, apellidos) 8.5.1. El nombre y los apellidos: Constituye el medio usual de individualizacin e identificacin del ser humano. El nombre es el signo o palabra utilizado para designar una persona y que es aceptado como elemento diferenciador de cada ser humano. Puede considerarse como uno de los derechos de la personalidad y como tal innato a todo individuo, participa de todas las notas de los derechos de la personalidad: imprescriptibilidad, intransmisibilidad, inembargabilidad, eficacia erga omnes, etc. Se integra tanto por el llamado nombre propio como por los apellidos y su regulacin se contiene en la legislacin del Registro Civil (art. 53 de la Ley de Registro Civil), que establece: Las personas son designadas por su nombre y apellidos, paterno y materno, que la ley ampara frente a todos. La determinacin inicial del nombre de la persona humana se efecta en el momento de la inscripcin del nacimiento en el Registro Civil; as lo establece el artculo 193 del Reglamento del Registro Civil: El encargado har constar en la inscripcin de nacimiento el nombre impuesto por los padres o guardadores, segn lo manifestado por el declarante. No expresndose nombre o siendo ste inadmisible, el encargado requerir a las personas mencionadas en el prrafo anterior para que den nombre al nacido, con apercibimiento de que, pasados tres das sin haberlo hecho, se proceder a la inscripcin de nacimiento, imponindose el nombre por el encargado. En cuanto a las denominaciones que pueden utilizarse como nombre propio, la tendencia legislativa ha ido evolucionando desde una poca restrictiva en la que slo se admitan como nombres propios los referidos a uno de los santos de la Iglesia catlica a un sistema permisivo recogido en los artculos 54 den la Ley del Registro Civil y 192 de su Reglamento: Art. 54 LRC: En la inscripcin se expresar el nombre que se da al nacido, si bien no podr consignarse ms de un nombre compuesto ni ms de dos simples. Quedan prohibidos los nombres que objetivamente perjudiquen a la persona, as como los diminutivos o variantes familiares y coloquiales que no hayan alcanzado sustantividad, los que hagan confusa la 36

identificacin y los que induzcan en su conjunto a error en cuanto al sexo. No puede imponerse al nacido el mimo nombre que ostente uno de sus hermanos, a no ser que hubiera fallecido, as como tampoco su traduccin usual a otra lengua. Art. 192 RRC: No se podrn imponer ms de dos nombres simples que se unirn por un guin, o de uno compuesto. Se permiten los nombres extranjeros. Si tuviesen traduccin usual a cualquiera de las lenguas espaolas se consignarn en la versin que elija quien haya de imponer el nombre. Son nombres prohibidos por extravagantes los que por s o en combinacin con los apellidos resulten contrarios al decoro de la persona. Se prohbe tambin cualquier nombre que haga confusa la designacin o que induzca en su conjunto a error sobre el sexo. Establecen un lmite mximo de dos nombres propios, se admiten los trminos que designan virtudes o ideas, y tanto los nombres espaoles como los extranjeros. En cuanto a los apellidos, en el Derecho espaol se utilizan dos apellidos: el del padre y el de la madre, si se trata de personas que tienen la condicin de hijos no matrimoniales se utiliza el apellido de quien lo ha reconocido y en la adopcin habr que determinar si se conserva el apellido originario del adoptado o si pasa a ser designado por el que tiene el adoptante. El Reglamento del Registro Civil dispone: Art. 194: Apellido paterno es el primero del padre, materno, el primero de los personales de la madre aunque sea extranjera. En el Registro, uno y otro se expresarn intercalando la copulativa y. Art. 195: A peticin del propio interesado, ante el encargado, se antepondr la preposicin de al apellido paterno que fuere usualmente nombre propio o empezare por tal. Art. 196: No puede imponerse de oficio como apellido el de Expsito u otro indicador de origen desconocido, ni nombre propio. Establecida la filiacin paterna, materna o en ambas lneas, perdern su vigencia los apellidos impuestos por no ser aqulla conocida. Art. 197: En las inscripciones de reconocimiento que afecten a estos hechos o cualquier otro que determine cambio de apellidos, se expresar con claridad el orden resultante. Art. 198: La inversin de apellidos de los mayores de edad, as como la solicitada a la Ley por los representantes legales de los menores, podrn formalizarse mediante simple declaracin ante el encargado del Registro Civil del domicilio, y no surten efecto mientras no se inscriban. Tanto el nombre como los apellidos que figuren en la inscripcin de nacimiento son susceptibles de ser modificados, siendo preciso para ello seguir un expediente en el Registro Civil, que es aprobado por el Ministerio de Justicia; expediente que se tramita conforme a lo dispuesto en el artculo 57 de la Ley del Registro Civil y artculos 205 a 218 del Reglamento del Registro Civil. El nombre de las personas est protegido por acciones civiles tendentes a reclamar el nombre o a defenderle, 37

as como por acciones penales a travs de los delitos contra el estado civil. 8.5.2. El seudnimo: Por seudnimo se entiende el nombre ficticio utilizado para encubrir la verdadera identidad que por diversas causas no se desea manifestar pblicamente. El art. 54 de la Ley del Registro Civil prohbe la conversin del seudnimo en nombre propio y los artculos 6 y 14 de la Ley de Propiedad Intelectual de 12 de abril de 1996 admiten, como una de las facultades que integran el derecho de autor, la posibilidad de empleo de seudnimo. La denominacin empleada como seudnimo puede consistir tanto en un nombre de personas como de cosas o seres inanimados, siempre que sea empleado con reiteracin y con intencin de ocultar el nombre verdadero, en cuyo caso se le reconoce una proteccin similar a la del nombre propio. 8.5.3. Los ttulos nobiliarios: En su origen el ttulo nobiliario es una distincin honorfica que el Rey concede a alguno de sus sbditos en razn a los servicios prestados al Estado o a la Corona. TEMA 9: LA CAPACIDAD JURDICA DE LA PERSONA 9.1. LA CAPACIDAD JURDICA: La expresin capacidad jurdica hace referencia a la aptitud que todo individuo tiene para ser sujeto de derechos y obligaciones, condicin que se adquiere al mismo tiempo que se es persona. Caractersticas de la capacidad jurdica: _ La tienen todos los seres humanos por igual. _ No admite gradaciones (todos somos capaces de forma igual). _ Se refiere a una posicin esttica (es slo una situacin). Potencialidad jurdica que se reconoce a todo individuo se logra desde el instante mismo del nacimiento y por tanto es consustancial al ser humano, le acompaa a lo largo de su vida y no puede ser privado de ella. Pero una cosa es tener la aptitud para tener derechos y obligaciones, y otra es poder ejercitarlos para ello es preciso reunir condiciones. 9.2. LA CAPACIDAD DE OBRAR: La aptitud necesaria para poder realizar actos jurdicos concretos y determinados, para poder ejercitar el contenido de los derechos y obligaciones de que es titular. La capacidad de obrar es fijada, por el ordenamiento jurdico, y por ello en los distintos sistemas legislativos pueden establecerse requisitos o condiciones diversas para lograrla. La capacidad de obrar, presenta las siguientes caractersticas: Slo se adquiere al reunir los requisitos que la ley establece para alcanzarla. La capacidad de obrar puede ser distinta, alcanzar diverso contenido y por ello se habla de: capacidad de obrar plena: quien la posee puede realizar todo tipo de actos jurdicos sin restricciones; normalmente est vinculada a la mayora de edad; capacidad de obrar limitada: cuando al individuo se le restringen los actos que puede realizar, ocurre con las personas declaradas incapaces o las sometidas a curatela; y capacidad de obrar especial: cuando el ordenamiento jurdico considera insuficiente la plena capacidad de obrar, y para ciertos limitados actos exige una capacidad de obrar especfica. La capacidad de obrar es variable y por lo tanto susceptible de modificacin a lo largo de la vida de la persona, slo puede efectuarse por resolucin judicial, se funda en las alteraciones de la capacidad de entender y querer, y da lugar a las llamadas restricciones de la capacidad de obrar, padecer la enfermedad 38

no es por s misma causa de restriccin de la capacidad de obrar; hasta que la misma no es declarada judicialmente, el que la padece sigue teniendo plena capacidad de obrar. Una vez cesada la causa de la modificacin de la capacidad de obrar, se vuelve a recuperar la plana capacidad de obrar mediante otra resolucin judicial que la reintegra. La falta de capacidad de obrar y las restricciones de la misma no impiden a quien las padece actuar jurdicamente, ya que la ley ha creado instrumentos o medios cuyo fin es suplir la falta de capacidad o completarla. 9.2. PROHIBICIONES DE OBRAR: Determinan la imposibilidad de realizar determinados actos jurdicos, por estimarse moralmente rechazable permitirle tal acto. El sujeto afectado por una prohibicin legal es plenamente capaz, no se le restringe su capacidad de obrar, sino que se le excluye de poder intervenir en determinados actos. Las prohibiciones de obrar han de estar establecidas expresamente por la ley. COMPLEMENTO DE LA CAPACIDAD DE OBRAR: En los supuestos en los que la ley establece una capacidad de obrar limitada, se establecen instrumentos destinados a completarla, ya que el sujeto que tiene su capacidad limitada acta por s mismo en el sentido de ser l quien decide la realizacin de los actos jurdicos, pero la validez y eficacia de los mismos est supeditada a la intervencin de ciertas personas que con su concurso o asistencia completan la falta de capacidad. Por el contrario, las personas que carecen de capacidad de obrar, no pueden actuar por s mismos, porque la ley entiende que carecen de verdadera voluntad y de capacidad de entender. 9.3. LA REPRESENTACIN: Actuar en nombre de otro; los derechos pueden ser ejercitados por la misma persona que es titular de ellos, o por el contrario pueden ser ejercitados por persona distinta de su titular pero actuando en nombre de ste. En ciertos supuestos es la ley la que impone la actuacin de una o varias personas por otras. Tal situacin da lugar a la representacin legal. Otras veces es el propio individuo quien, a pesar de gozar de plena capacidad de obrar, estima ms conveniente que otra persona acte por l, actuando en representacin suya; se origina entonces la llamada representacin voluntaria. 9.3.1. La representacin legal: Es el instrumento utilizado por el Derecho para sustituir la falta de capacidad de obrar de ciertas personas. En tanto subsista la falta de voluntad, actuar por ellas la persona o personas a la que la ley atribuye la funcin y el deber de actuar por aqullas. El representante legal forma su propia voluntad sin contar para nada con el representado, ya que ste imposibilitado de actuar al carecer de capacidad de obrar. Es la propia ley la que seala los supuestos que dan lugar a la representacin legal y la que designa la persona del representante; tambin la ley predetermina las facultades y poderes que tiene el representante legal y la responsabilidad. Se pueden mencionar como supuestos de representacin legal los siguientes: La que tienen los padres respecto a sus hijos menores de edad no emancipados. La atribuida al tutor respecto a menores que no tengan padre o madre, y en relacin a las personas mayores de edad declaradas incapaces sometidas a tutela. La representacin atribuida a ciertos parientes de la persona declarada en situacin de ausencia legal. 39

 La sealada en el artculo 627 del Cdigo Civil para el caso de donaciones realizadas a concebidos y no nacidos, cuya representacin a efectos de aceptar la donacin corresponde a las personas que les representara si ya hubiesen nacido. La del administrador de la herencia prevista en el art. 1026 del Cdigo Civil. La representacin atribuida a los sndicos de los concursos de acreedores y de las quiebras en relacin con los bienes del concursado y del quebrado. Se extingue la representacin legal cuando cesa la causa que dio lugar a su constitucin. 9.3.2. La representacin voluntaria: Tiene lugar cuando una persona encomienda a otra la realizacin de ciertos actos o negocios jurdicos en su nombre. Esta actuacin por otro supone la existencia de una previa declaracin de voluntad por parte de la persona que encomienda a otra tal actuacin; a tal acto se le conoce con el nombre de poder o apoderamiento. Tipos de representacin voluntaria: en nombre propio pero por cuenta ajena, que es la llamada representacin indirecta; o en nombre y por cuenta ajena, dando lugar a la representacin directa. 9.3.2.1. La representacin indirecta: el representante no pone en conocimiento de las personas con las que se relaciona que est actuando en inters de otra persona, los terceros que con l contratan ignoran la existencia de la representacin. Las consecuencias son que el negocio efectuado recae directamente en el patrimonio o en la esfera jurdica del representante, y es preciso un acto posterior entre ste y el representado para que tales efectos pasen a ste. 9.3.2.2. La representacin directa: Es la representacin por excelencia y tiene lugar cuando una persona realiza en nombre y por cuenta de otra persona actos o negocios jurdicos. Los efectos de tales conductas se producen directamente en la persona representada, siendo conocido por los terceros el carcter con que acta el representante. Para que surja la representacin directa es preciso: a) un previo negocio de apoderamiento o poder en virtud de una declaracin de voluntad unilateral del representado, que es posteriormente aceptada por el representante; b) que el representante tenga la capacidad de obrar general para realizar actos jurdicos; c) que el representante exprese su condicin de tal, que manifieste que acta en nombre e inters del representado, y d) que el negocio o asunto encomendado sea de los que admite la realizacin por otra persona. No cabe representacin en los actos propios del Derecho de Familia, ni en los de Sucesiones. Se admite la representacin en los actos jurdicos de contenido econmico. El representante debe someterse a las instrucciones recibidas por el representado, de los realizado excedindose del contenido del poder responde el propio representante, salvo que el representado ratifique lo realizado en exceso. La ratificacin es la declaracin efectuada por el representado en virtud de la cual expresa su aprobacin a lo realizado por el representante sin poder. La ratificacin puede ser expresa o tcita, segn que el representado manifieste su conformidad con lo realizado por el representante o simplemente se aproveche del negocio realizado sin poder o fuera de los lmites del mismo, y opera siempre con efectos retroactivos al momento en que el acto se realiz. 9.3.2.3. La denominada autocontratacin del representante: No hay una norma que lo prohba de forma expresa; s hay supuestos concretos en que se prohbe el autocontrato. TEMA 10: LAS CIRCUNSTANCIAS PERSONALES Y LA CAPACIDAD DE OBRAR 40

La capacidad de obrar de la persona humana est sometida a una serie de circunstancias. 10.1. LA EDAD: La edad del ser humano es el tiempo de existencia del individuo desde el momento de su nacimiento hasta el instante que se toma n consideracin para fijar aqulla. El tiempo de existencia de una persona es tomado en consideracin por el Derecho porque se estima, que determina la madurez intelectual. Cmputo de la edad: La forma de medir la edad del ser humano se llama cmputo de edad y puede efectuarse atendiendo a dos criterios: o bien se efecta de momento a momento, es el llamado cmputo natural del tiempo; o bien se parte de considerar los das como unidades, a esta forma de cmputo se denomina civil y es la seguida por el Cdigo Civil, el prrafo 2 del artculo 315 establece: para el cmputo de los aos de la mayora de edad se incluir completo el da del nacimiento. 10.1.1. Mayora de edad: Es la situacin del ser humano que determina la plenitud de la capacidad de obrar. El artculo 322 del Cdigo Civil establece: el mayor de edad es capaz para todos los actos de la vida civil, salvo las excepciones establecidas en casos especiales por este Cdigo. La fijacin de la fecha en que se alcanza la mayora de edad se efecta de manera arbitraria por el ordenamiento jurdico. El Cdigo Civil en su primitiva redaccin haba establecido la mayora de edad a los veintitrs aos, edad rebajada a los veintin aos en el ao 1972. Posteriormente al Real Decreto Ley 33/1978, de 16 de noviembre, rebaja tal edad a los dieciocho aos. Los dieciocho aos de edad determinan la adquisicin del estado civil de mayor de edad y consecuentemente la plenitud de la capacidad de obrar. Hay excepciones, pues para determinados actos la ley requiere una edad especfica superior a la de los dieciocho aos. 10.1.2. La menor edad: Menor de edad es el ser humano que an no ha alcanzado la mayora de edad y por lo tanto se extiende desde el da del nacimiento hasta la fecha en que cumple los dieciocho aos. La menor edad determina un estado civil, caracterizado por una restriccin de la capacidad de obrar del menor y la necesidad de completar tal falta de capacidad con la intervencin de personas que suplen tal restriccin. Hay ciertos actos que el menor puede realizar por s mismo sin ayuda de sus representantes legales, y otros para los que necesitar el concurso de aquellos. Actos que pueden realizar los menores: A partir de los catorce aos, contraer matrimonio con dispensa del juez de 1 Instancia. Otorgar capitulaciones matrimoniales y hacer donaciones por razn de matrimonio; pero para tales actos necesita la intervencin de sus padres o representantes legales. A partir de los catorce aos, otorgar testamento. Reconocer hijos en testamento. Ser emancipado. Adquirir la nacionalidad espaola por opcin. Carta de naturaleza o residencia a partir de los catorce aos. Prestar su consentimiento para el acogimiento y para la adopcin. Ser odos antes de las medidas que se adopten respecto a los hijos en los casos de separacin, divorcio o nulidad matrimonial. Ser testigo en juicio, y en el testamento en caso de epidemia. Adquirir bienes por s mismos o mediante sus representantes. Administrar los bienes adquiridos por su trabajo si es mayor de diecisis aos. Aceptar donaciones que sean puras. Realizar el contrato de trabajo. Se reconocen a los menores los siguientes derechos: al honor, a la intimidad y a la propia imagen; a la 41

inviolabilidad de su domicilio y al secreto de las comunicaciones. El derecho a la libertad de ideologa, conciencia y religin; el derecho de participacin, asociacin y reunin, y a la libertad de expresin. El acogimiento familiar es un sistema de proteccin del menor desamparado, bien porque carece de padres o estos no pueden ejercer adecuadamente sus deberes para con sus hijos, y persigue integrar al menor en el seno de una familia. El nuevo artculo 173 bis del Cdigo Civil establece tres modalidades de acogimiento: Acogimiento familiar simple: que tiene carcter transitorio bien porque se prevea la insercin del menor en su propia familia o porque se vaya a adoptar una medida ms estable. Acogimiento familiar permanente: cuando la edad o las circunstancias del menor as lo aconsejen. Acogimiento familiar preadoptivo: que tiene lugar cuando los acogedores rena los requisitos necesarios para adoptar al menor y hayan sido seleccionados para ello. 10.1.3. La emancipacin: Situacin intermedia entre la mayora de edad y la menor edad, la persona adquiere una situacin semejante, a la del mayor de edad, se reconoce una capacidad de obrar ms extensa que la del menor de edad, pero inferior a la del mayor de edad. Art. 314: la emancipacin tiene lugar: 1. Por la mayor edad. 2. Por el matrimonio del menor. 3. Por concesin de los que ejerzan la patria potestad. 4. Por concesin judicial. Tener al menos diecisis aos para ser emancipado. Los supuestos de emancipacin puede ordenarse en: emancipacin por disposicin legal o automtica. Emancipacin por concesin de quienes ejercen la patria potestad y emancipacin por decisin judicial. 10.1.3.1. Emancipacin por disposicin legal o automtica: Tiene lugar como consecuencia del matrimonio del menor de edad. Art. 316 del Cdigo Civil: el matrimonio produce de derecho la emancipacin. Puede tener lugar a partir de los catorce aos de edad, con dispensa del juez de 1. Instancia. Se requiere adems que el matrimonio se contraiga vlidamente y haya sido inscrito en el Registro Civil. Art. 324: Para que el casado menor de edad pueda enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles u objetos de extraordinario valor que sean comunes, basta, si es mayor el otro cnyuge, el consentimiento de los dos; si tambin es menor, se necesitar, el de los padres o tutores de uno y otro. 10.1.3.2. Emancipacin por concesin de quienes ejercen la patria potestad: Supone una declaracin de voluntad expresa efectuada en documento pblico por parte de quienes ejercen la patria potestad de querer emancipar a su hijo. Para su eficacia es necesario: _ Que el hijo tenga diecisis aos cumplidos. _ Que el hijo preste su consentimiento a ser emancipado. 42

_ Que el acto de otorgamiento se efecte en escritura pblica o en comparecencia ante el juez encargado del Registro Civil. _ Que se inscriba en el Registro Civil. Tambin puede considerarse la llamada emancipacin por vida independiente del menor, a la que se refiere el art. 319: Se reputar para todos los efectos como emancipado al hijo mayor de diecisis aos que con el consentimiento de los padres viviere independientemente de stos. Los padres podrn revocar este consentimiento. Para que se produzca el efecto emancipativo es preciso que el menor tenga ms de diecisis aos y lleve una vida independiente de sus padres: la independencia se dar en aquellos supuestos en que el menor tenga una autonoma econmica de sus padres. 10.1.3.3. Emancipacin por decisin judicial: Se produce la emancipacin como consecuencia de una resolucin judicial dictada en un procedimiento a instancia de parte legitimada; normalmente se sigue un proceso de jurisdiccin voluntaria. En razn a las personas legitimadas para instar tal decisin judicial, se puede distinguir: _ La llamada HABILITACIN DE EDAD, tambin conocida como beneficio de la mayor edad. Art. 321 del Cdigo Civil: tambin podr el juez, previo informe del Ministerio Fiscal, conceder el beneficio de la mayor edad al sujeto a tutela mayor de diecisis aos que lo solicitare. Se requiere: _ Que la solicite el menor sometido a tutela. _ Que el menor tenga ms de diecisis aos. _ Informe del Ministerio Fiscal acerca de la procedencia o no de habilitacin de edad. _ Resolucin judicial concedindola. _ Inscripcin de dicha resolucin en el Registro Civil. _ EMANCIPACIN POR CONCESIN JUDICIAL EN SENTIDO ESTRICTO. Art. 320 del Cdigo Civil: el juez podr conceder la emancipacin de los hijos mayores de diecisis aos si stos la pidieren y previa audiencia de los padres. 1. Cuando quien ejerce la patria potestad contrajere nupcias o conviviere matrimonialmente con persona distinta del otro progenitor. 2. Cuando los padres vivieren separados. 3. Cuando concurra cualquier causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad. Ser necesario: _ La solicitud del menor. _ Que el menor tenga diecisis aos cumplidos. 43

_ Informe del Ministerio Fiscal acerca de la procedencia o no de la emancipacin. _ Resolucin judicial concedindola. _ Inscripcin en el Registro Civil de la resolucin judicial, para que produzca efectos frente a terceros. Efectos comunes a toda emancipacin: son: Una vez concedida la emancipacin es irrevocable. Excepcin se produce en el supuesto de la emancipacin por vida independiente del menor, al revocar los padres la autorizacin para tal tipo de vida. La emancipacin, persigue dar al menor una situacin semejante a la situacin jurdica del mayor de edad. Art. 323 del Cdigo Civil: la emancipacin habilita al menor para regir su persona y bienes como si fuera mayor, pero hasta que llegue a la mayor edad no podr el emancipado tomar dinero a prstamo, gravar o enajenar bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor sin consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su tutor. El menor emancipado podr por s solo comparecer en juicio. Lo dispuesto en este artculo es aplicable tambin al menor que hubiere obtenido judicialmente el beneficio de la mayor edad. Tal asimilacin debe ser matizada. La equiparacin es total en la esfera personal. En el campo obligacional la capacidad del menor emancipado no es igual a la del mayor de edad. El menor emancipado no puede ejercer el comercio. Cuando el menor emancipado realiza por s mismo alguno de los actos a los que el artculo 323 del Cdigo Civil impone el complemento de capacidad, sin haberlo obtenido, la sancin de tal acto es la de la anubilidad; es decir, produce sus efectos en tanto no sea objeto de impugnacin. 10.1.3.4. Extincin de la emancipacin: la emancipacin es irrevocable, y extiende sus efectos hasta que el menor emancipado alcanza la mayora de edad. 10.2. EL SEXO. 10.2.1. No discriminacin por razn del sexo: el art. 14 de la Constitucin Espaola consagra el principio de no discriminacin en razn al sexo. Tal igualdad jurdica es un logro reciente. Es preciso llegar a la Ley de 15 de octubre de 1990 para poder considerar establecida la plena igualdad entre hombre y mujer. Cualquier norma jurdica que imponga una diferencia de derechos y obligaciones en razn al sexo de las personas debe considerarse carente de valor por ser contraria a la Constitucin, salvo que tales diferencias sean razonables y por ello justificadas. 10.2.2. Cambio de sexo. La transexualidad: En el Derecho espaol, la nica norma que hace referencia a estos supuestos de transexualidad o cambio de sexo es el artculo 156 del Cdigo Penal en relacin con la eficacia del consentimiento para someterse a estos tratamientos, cuya validez se reconoce. Ante tal carencia de normas, ha sido la jurisprudencia de la Sala 1. del Tribunal Supremo la que ha creado 44

una doctrina jurisprudencial sobre la materia. Tal doctrina se inicia con la sentencia de 2 de julio de 1987, y ha sido seguida en otras. En todas ellas, se acude al artculo 10.1 de la Constitucin Espaola, y dentro de l al derecho al libre desarrollo de la personalidad, considerando que el cambio de sexo est justificado cuando la negativa al mismo supone impedir a la persona alcanzar su verdadera personalidad. Las consecuencias jurdicas de tal cambio de sexo son limitadas, pues en la prctica se traducen en el mero cambio de la mencin del sexo en las inscripciones de los libros del Registro Civil, sin que el cambio de sexo opere sobre otros aspectos. 10.3. EL MATRIMONIO: art. 66 del Cdigo Civil: el marido y la mujer son iguales en derechos y deberes. En razn del inters general de la familia, la ley establezca la necesidad de actuacin conjunta de ambos, y en ausencia de voluntad comn, se establece un mecanismo judicial que suplir la ausencia de una de las voluntades. Tal actuacin conjunta es requerida por el Cdigo para: _ Para la fijacin del domicilio familiar. _ Para la adopcin. _ Para realizar actos de disposicin y administracin de bienes comunes del matrimonio. _ Para solicitar la separacin personal o divorcio por mutuo acuerdo. _ Para realizar donaciones que perjudiquen la legtima del otro cnyuge. _ Para someterse la mujer casada a tcnicas de reproduccin asistida. _ Para abandonar el domicilio conyugal sin incurrir en causa de separacin. 10.4. EL PARENTESCO. 10.4.1. Concepto: Por parentesco se entiende el vnculo jurdico existente entre personas que descienden unas de otras, tiene un tronco comn y por ello una misma sangre. A este parentesco se denomina parentesco por consanguinidad, y a su vez puede ser de doble vnculo en el que la madre y el padre de una persona son los progenitores; o de vnculo sencillo cuando slo uno de los progenitores es comn. 10.4.2. Importancia del parentesco: El parentesco incide de manera directa en diversas relaciones jurdicas; determina el estado de la filiacin, fija los lmites de la celebracin del matrimonio estableciendo la prohibicin de su celebracin entre determinados parientes; el grado de parentesco determina los llamamientos para el desempeo de la tutela o para la representacin legal de los ausentes. En el Derecho de Sucesiones el parentesco determina las personas con derecho a las legtimas y el orden de suceder en la sucesin intestada; determina tambin ciertas incapacidades para suceder y para ser testigo en los testamentos. Tambin determina el parentesco el alcance de ciertos derechos. 10.4.3. Otros tipos de parentesco: Adems del parentesco basado en la sangre comn de las personas, se 45

admiten otros cuya eficacia es ms limitada: a) Parentesco legal: es el creado por disposicin legal y tiene lugar nicamente en el supuesto de la filiacin adoptiva. Se produce entre la persona adoptada y el adoptante y la familia de ste. b) Parentesco por afinidad: afinidad es el parentesco entre: el varn y los consanguneos de la mujer, e igualmente entre la mujer y los consanguneos del varn. c) Parentesco religioso: es irrelevante para el Derecho Civil, es entre los padrinos del bautismo y de la confirmacin con el bautizado y la persona que se confirma. Regulacin del parentesco consanguneo: El verdadero parentesco es el basado en los vnculos comunes de sangre entre las personas y es el nico objeto de regulacin expresa por el Cdigo Civil. 10.4.4. Cmputo: Las consecuencias jurdicas que el parentesco produce dependen de la mayor o menor intensidad del parentesco, lo que se determina mediante su cmputo. Para el cmputo hay que tener en cuenta dos conceptos: el grado y la lnea. El grado es el nmero de generaciones entre dos personas: Art. 915: la proximidad del parentesco se determina por el nmero de generaciones. Cada generacin forma un grado. La lnea es el conjunto o serie de grados que separa a dos personas cuyo parentesco se determina, y puede ser: recta o directa, que a su vez puede ser: ascendente o descendiente; o lnea colateral u oblicua, y de doble vnculo y vnculo sencillo. Art. 916: la serie de grados forma la lnea, que puede ser directa o colateral. Se llama directa la constituida por la serie de grados entre personas que descienden una de otra. Y colateral la constituida por la serie de grados entre personas que no descienden unas de otras, pero que proceden de un tronco comn. Art. 917: se distingue la lnea recta en descendiente y ascendente. La primera une al cabeza de familia con los que descienden de l. La segunda liga a una persona con aquellos de quienes desciende. Art. 920: Llamase doble vnculo al parentesco por parte del padre y de la madre conjuntamente. Para la realizacin en concreto del cmputo del parentesco han de aplicarse las reglas del artculo 918 del Cdigo Civil: En las lneas se cuentan tantos grados como generaciones o como personas, descontando la del progenitor. En la recta se sube nicamente hasta el tronco. As el hijo dista del padre un grado, dos del abuelo y tres del bisabuelo. En la colateral se sube hasta el tronco comn, y despus se baja hasta la persona con quien se hace la computacin. Por esto, el hermano dista dos grados del hermano, tres del to, hermano de su padre o madre, cuatro del primo hermano, y as en adelante. Art. 919: El cmputo de que trata el artculo anterior rige en todas las materias. Marido y mujer, por el hecho de contraer matrimonio, no son entre s parientes.

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TEMA 11: EL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS. EL REGISTRO CIVIL El Estado Civil tiene su origen en el Derecho Romano, se deca que el Estado Civil era la condicin o manera en que los hombres estn, y en funcin de esto, el status jurdico variaba. 11.1. CONCEPTO DE ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS: Tal sentido histrico del estado civil no puede aplicarse en el mundo moderno, en el que la condicin de sujeto de derechos viene atribuida a todo ser humano por el hecho de su nacimiento y donde el principio de igualdad impide atribuir distinto trato a los seres humanos. La tesis predominante considera que la frase estados civiles de la persona significa las diversas situaciones en las que el individuo puede encontrarse a lo largo de su existencia y que determinan la atribucin de derechos y obligaciones por estar en un momento determinado en tal situacin. Slo adquieren el valor de estado civil aquellas situaciones a las que el ordenamiento jurdico atribuye una especial eficacia. 11.2. CARACTERES DEL ESTADO CIVIL: Se pueden sealar: Las situaciones determinantes de los estados civiles son fijadas por la ley, lo que produce las siguientes consecuencias: 1) slo son estados civiles los sealados como tales por la ley; 2) en la determinacin y eficacia del estado civil es determinante el inters general o del Estado. El estado civil o los estados civiles atribuyen a la persona una serie de facultades que son: personalsimas intransferibles e irrenunciables. La proteccin jurdica del estado civil se realiza por dos tipos de acciones: penales y mediante las acciones civiles. Las facultades que integran el estado civil son imprescriptibles y no son susceptibles de trfico jurdico. La eficacia del estado civil se manifiesta no slo en relacin a la propia persona, sino tambin frente a terceros. La mayor parte de los estados civiles son voluntarios. 11.3. ESTADOS CIVILES EN LA LEGISLACIN ESPAOLA: Se toma como punto de partida la ley de registro civil. El art. 325 del Cdigo Civil establece: los actos concernientes al estado civil de las personas se harn constar en el Registro destinado a este efecto. Tal Registro es el llamado Registro Civil. ESTADOS CIVILES: _ Matrimonio. _ Filiacin (esto da lugar a unos apellidos y a un estatus). _ Menor edad, mayor edad y emancipacin. _ Incapacitacin. _ Nacionalidad (vnculo que une a las personas con un determinado estado, lo que tambin otorga determinados derechos). 47

_ Vecindad civil (vnculo de una persona con una comunidad con unas normas propias). 11.4. ADQUISICIN Y PRUEBA DEL ESTADO CIVIL: Una cosa es adquirirlo y otra probarlo. Diferentes modos por los cuales las personas pueden adquirir un determinado estado civil. La adquisicin de cada uno de los estados civiles se realiza de modo muy diverso. A las circunstancias que producen el efecto de atribuir un estado civil se las denomina ttulos de adquisicin del estado civil. En el trfico jurdico no basta con adquirir un determinado estado civil, muchas veces es necesario demostrar que se tiene el estado civil, para lo cual hay que tener el ttulo de legitimacin del estado civil. Tener el ttulo de legitimacin es lo mismo que probar el estado civil; el artculo 327 del Cdigo Civil dispone: las actas del Registro sern la prueba del estado civil, la cual slo podr ser suplida por otras en el caso de que no hayan existido aqullas o hubiesen desaparecido los libros del Registro, o cuando ante los Tribunales se suscite contienda. El medio principal de prueba son las inscripciones o anotaciones concernientes al estado civil que consten en el Registro Civil, en ausencia de tal medio de prueba se puede acudir a otros medios de prueba, tal como dispone el artculo 2 de la Ley del Registro Civil: El Registro Civil constituye la prueba de los hechos inscritos. Slo en los casos de falta de inscripcin o en los que no fuere posible certificar del asiento se admitirn otros medios de prueba; pero en el primer supuesto ser requisito indispensable para su admisin que, previa o simultneamente, se haya instado la inscripcin omitida o la reconstitucin del asiento. De entre estos otros medios de prueba el ms frecuente aludido en el Cdigo Civil es la denominada posesin de estado, que supone reconocer un determinado estado civil a quien de forma habitual aparece teniendo tal estado. Exige acreditar tres requisitos: acreditar el uso del nombre del estado civil de que se trata; que venga siendo tratado como si verdaderamente se tuviera ese estado; y por ltimo, que en la sociedad se tenga por cierta la existencia de tal estado civil (se aparenta un determinado estado civil). Cuando el estado civil de que se trate no puede acreditarse, ni por la inscripcin en el Registro Civil ni por la posesin de ese estado, la persona que alegue tenerlo podr acreditarlo por los dems medios de prueba admitidos en Derecho, como puede ser mediante testigos, o documentos, o mediante el expediente previsto en el artculo 96.2 de la Ley del Registro Civil. 11.5. EFECTOS DEL ESTADO CIVIL: Las consecuencias jurdicas que el estado civil produce son distintas para cada uno de los admitidos por la ley. Es posible sealar una serie de efectos comunes a todos los estados civiles: _ El derecho a exigir el respecto al estado civil mediante el ejercicio de acciones civiles o penales. _ Facultad de modificacin o cambio del estado civil, salvo en el caso de la filiacin, que tiene particularidades propias. _ Facultad de solicitar la inscripcin en el Registro Civil y en su caso interesar las certificaciones acreditativas de cada estado. 11.6. LAS ACCIONES PROTECTORAS DEL ESTADO CIVIL: Cada uno de los posibles estados civiles estn protegidos por acciones encaminadas a su defensa. Todas las acciones referidas al estado civil de las personas tienen los siguientes rasgos comunes: Las acciones concernientes al estado civil se ejercitan mediante el juicio de menor cuanta. 48

 En los procesos sobre el estado civil se tutela un inters general adems del particular del individuo. No cabe renuncia ni transaccin sobre las acciones de estado civil. Su ejercicio es normalmente personalsimo, si bien cabe transmisin hereditaria de la accin y de su ejercicio. Normalmente la accin dura el tiempo de vida de su titular, aunque existen excepciones. La sentencia dictada en acciones de estado, produce efectos no slo entre las partes del litigio, sino tambin frente a terceros. 11.7. EL REGISTRO CIVIL: La expresin Registro Civil puede emplearse en diversas aceptaciones: _ Como conjunto de libros donde se hacen constar los hechos y circunstancias concernientes al estado civil de las personas. _ Como oficina pblica organizada por el Estado para la constatacin de dichos hechos y circunstancias. _ Como institucin o servicio. En este ltimo aspecto puede ser definido como: la institucin que tiene por objeto dar publicidad a los hechos y actos que afectan al estado civil de las personas, cooperar en ciertos casos a la constitucin de tales actos y proporcionar ttulos de legitimacin del estado civil. Funciones: La constancia y publicidad de los hechos y circunstancias concernientes al estado civil; la cooperacin a la formacin de alguno de los actos afectantes a dicho estado; facilitacin de simples medios probatorios. La complejidad del trfico jurdico exige la constancia pblica con las garantas adecuadas. Histricamente el precedente ms directo del Registro Civil se halla en los Registros parroquiales que llevaba la Iglesia Catlica para consignar los bautismos, matrimonios y defunciones. Se instauraron Registros estatales. En Espaa se cre en 1879 el del estado civil. Haba necesidad de una nueva ordenacin. En 1953 se nombr una comisin para la redaccin del anteproyecto, que despus de varios aos de trabajo se convirti en la Ley de 8 de junio de 1957. El Reglamento fue aprobado el 14 de noviembre de 1958, entrando en vigor la nueva ordenacin el 1 de enero de 1959 (RRC). Estos dos cuerpos legales, con diversas modificaciones o reformas posteriores, constituyen la legislacin actual del Registro Civil. La Ley se compone de 102 artculos divididos en 7 ttulos; el Reglamento, de 408 artculos divididos igualmente en 7 ttulos y un octavo dedicado a los mdicos del Registro Civil. Ambos cuerpos legales surgen un mismo plan de distribucin de materias, que es el siguiente: TTULO I: Disposiciones generales. TTULO II: rganos del Registro. TTULO III: Reglas generales de competencia. TTULO IV: De los asientos en general y modo de practicarlos. TTULO V: De las secciones del Registro. 49

TTULO VI: De la rectificacin y otros procedimientos. TTULO VII: Del rgimen econmico. DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS El Registro Civil es en realidad un servicio pblico que depende del Ministerio de Justicia y en particular de la Direccin General de los Registros y del Notariado, y se estructura en tres tipos de Registros Civiles: Registros Civiles Municipales. Existen en cada trmino municipal, y al frente de los mismos est el encargado del Registro Civil, el juez de 1 Instancia. Registro Civil Consular. Radica en los Consulados de Espaa en el extranjero y a su frente est el funcionario diplomtico. Registro Civil Central. Radica en el Ministerio de Justicia y se incluye dentro de la organizacin de la Direccin General de los Registros y del Notariado. A su frente existen uno o varios funcionarios. Respecto a las Secciones en que se divide el Registro, podemos sealar cuatro: Nacimientos y general; Matrimonios; Defunciones; Tutela y representaciones legales. Cada una se llevar en libros distintos. El contenido del libro de cada seccin est formado por los asientos, actas o partidas sentadas en ellos y debidamente autorizadas por el encargado del Registro. La Ley distingue dos tipos principales de asientos: inscripciones y anotaciones. Las inscripciones hacen fe de los hechos inscritos y se dividen en: 1) Principales o bsicas, que abren folio registral en cada uno de los libros; 2) inscripciones marginales, que se consignan al lado de las principales, en las que se basan y se apoyan. Las anotaciones tienen un valor simplemente informativo. Tambin existen notas de referencia. Incidentalmente tambin se mencionan las cancelaciones, que son asientos de carcter negativo y accesorio por virtud del cual se declara la extincin o la ineficacia del asiento precedente. La cancelacin puede ser total o parcial, segn que afecte a la totalidad o a una parte del asiento que se cancela. Existen otros tipos de asientos:1) las indicaciones, asientos parecidos a algunas anotaciones, que tienen por finalidad informar que ciertos hechos que no pertenecen realmente al estado civil; 2) las diligencias, que son asientos auxiliares, que tienen la finalidad de garantizar el cumplimiento de ciertas formalidades en el modo de llevar los libros. Artculo 1: En el Registro Civil se inscribirn los hechos concernientes al estado civil de las personas y aquellos otros que determine la ley. Constituyen por tanto su objeto: 1) El nacimiento. 2) La filiacin. 3) El nombre y los apellidos. 4) La emancipacin y la habilitacin de edad. 5) Las modificaciones judiciales de la capacidad de las personas o que stas hayan sido declaradas en 50

concurso, quiebra o suspensin de pagos. 6) Las declaraciones de ausencia o fallecimiento. 7) La nacionalidad y vecindad civil. 8) La patria potestad, tutela y dems representaciones que seala la ley. 9) El matrimonio, 10) La defuncin. Junto a personas facultadas para pedir la inscripcin, la ley seala otras que estn obligadas: 1) Los designados en cada caso por la ley: _ En la inscripcin de nacimiento, el padre, la madre, el pariente ms prximo, cualquier mayor de edad presente en el lugar del alumbramiento, el jefe del establecimiento o el cabeza de familia de la casa en que haya tenido lugar, y respecto de los abandonados, la persona que los haya recogido. _ En la de matrimonio cannico, el prroco en cuyo territorio se haya celebrado el matrimonio y los propios contrayentes. _ En la de defuncin, los parientes del difunto o habitantes de la misma casa, los vecinos, jefe del establecimiento o cabeza de familia de la casa en que hubiese ocurrido o la autoridad gubernativa. _ En la de incapacitacin y las relativas a los rganos de guarda, el tutor. 2) Aquellas a quienes se refiere el hecho inscribible a sus herederos: Cuando las personas obligadas sean incapaces, recae la obligacin sobre sus representantes legales. 3) El Ministerio Fiscal: En cuanto a personas facultadas, se requiere la capacidad de obrar. Pueden considerarse como ttulo para la inscripcin los documentos autnticos en que conste el hecho inscribible o la declaracin de las personas legitimadas. Los documentos han de ser autnticos: pueden ser notariales, administrativos y judiciales, cannicos o extranjeros con fuerza en Espaa conforme a las leyes. Presentado el ttulo, el encargado califica los hechos. El encargado extiende el asiento o dicta resolucin razonada denegndolo. Las decisiones del encargado son recurribles durante treinta das. La inscripcin se lleva a efecto en unidad de acto. Si se interrumpe, hay que cancelarla y comenzar de nuevo. Uno de los fines esenciales del registro es dar publicidad a los hechos que afecten al estado civil de las personas. En dos sentidos puede hablarse de la publicidad del registro: _ En un aspecto material, que hace referencia a los efectos que se derivan de la constatacin pblica en el Registro de los hechos de estado civil y especialmente a su eficacia probatoria. _ En un aspecto formal, que se refiere a la proyeccin exterior de los datos registrados, es decir, a los medios 51

de dar a conocer los asientos registrales con fines informativos, estadsticos y probatorios. Publicidad material: La eficacia probatoria que puede atribuirse a los asientos registrales admite diversos grados: Puede asignrsele una eficacia probatoria simple. Puede atriburseles el valor de una presuncin iuris tantum. Cabe atriburseles una presuncin de exactitud de carcter absoluto. Con respecto a determinados actos del estado civil, la inscripcin constituye un requisito esencial para la existencia del acto mismo, se dice entonces que tiene un valor constitutivo. Publicidad formal: El Registro es pblico para quienes tengan inters en conocer sus asientos. La publicidad se realiza mediante manifestacin y examen de los libros y mediante certificacin literal o en extracto, o negativa si no hubiera asiento. La manifestacin y examen tiene lugar bajo la vigencia del encargado y previa autorizacin del juez de 1. Instancia en los municipales; y por examen directo de las autoridades y funcionarios, cuando lo exijan los asuntos de su funcin. Las certificaciones son documentos pblicos expedidos por el encargado y, por delegacin suya, por el secretario. Modificacin de asientos: Supuestos que implican una modificacin: La rectificacin de errores en los asientos: correccin de datos o circunstancias errneas. La adicin y supresin de datos: adicin de datos o circunstancias que se hubieran omitido al tiempo de extenderlo, o en la supresin de circunstancias que indebidamente se hubieran hecho constar en el mismo. La supresin total de un asiento: ya sea por referencia a un hecho inexistente, por reflejar un hecho que no debiera haber sido objeto de inscripcin o por otra causa legal. La correccin de defectos formales: existencia de faltas o defectos que afectan al cumplimiento de las reglas formales. Prctica de nuevos asientos: rectificacin por va de expediente gubernativo. Correccin de los datos y circunstancias errneas de los asientos y su sustitucin por los verdaderos. La rectificacin de los errores registrales se realiza normalmente mediante expedientes gubernativos, en supuestos muy excepcionales resulta necesario acudir a la va judicial. Cancelacin de asientos: La cancelacin supone la supresin de un asiento. Slo pueden suprimirse: _ Las circunstancias cuya constancia no est prevista legal o reglamentariamente. _ Los asientos sobre hechos que no constituyen el objeto del registro. _ Los asientos o circunstancias cuya prctica se haya basado de modo evidente en ttulo manifiestamente ilegal. _ Las adiciones, apostillas, interlineados, raspaduras o enmiendas nulas. TEMA 12: NACIONALIDAD, VECINDAD CIVIL, EXTRANJERA 52

12.1. NACIONALIDAD: CONCEPTO, PRINCIPIOS BSICOS: La nacionalidad se puede definir como el vnculo jurdico que une al individuo con un Estado determinado y que origina el sometimiento de aqul a la normativa vigente en ste. La nacionalidad produce sus efectos en muy diversos mbitos jurdicos: poltico, administrativo, econmico. En la regulacin de la nacionalidad se pueden poner de relieve una serie de principios bsicos: _ La nacionalidad es un vnculo jurdico voluntario, lo que a su vez supone: a) que nadie puede ser obligado a tener una determinada nacionalidad; b) es posible el cambio voluntario de nacionalidad. _ Toda persona ha de tener una nacionalidad, lo que no impide situaciones excepcionales, como son ciertos supuestos de doble nacionalidad, y otros en los que se carece de nacionalidad, dando lugar a la situacin de apatridia. _ Las normas que regulan la nacionalidad tienen un claro matiz de orden pblico. Las consecuencias jurdicas: * Delimitar las normas de Derecho privado aplicables a sus relaciones jurdicas. * Fija el alcance de las leyes fiscales de un pas. * Sirve para concretar la extensin de los derechos polticos del individuo en la medida que los que se reconocen a un nacional son diversos de los concedidos al extranjero. * Ser nacional es, en numerosas ocasiones, condicin determinante para poder desempear ciertas actividades o funciones. Por adquisicin se entiende la atribucin de una determinada nacionalidad a una persona, desde el momento de su nacimiento adquisicin originaria, caracterizada porque quien la alcanza no tiene otra nacionalidad anterior; o bien se toma como punto de conexin la nacionalidad de los padres (ius sanguinis), se considera como elemento determinante el lugar donde ha ocurrido el nacimiento. En la prctica las diversas legislaciones conjugan ambos criterios de atribucin de nacionalidad. En la adquisicin derivativa hay un acto voluntario que implica la renuncia a la que hasta entonces se vena disfrutando. La prdida de la nacionalidad es la extincin del vnculo jurdico que une a un individuo con un Estado y puede ser originada de forma voluntaria, cuando se adquiere de forma derivativa otra nacionalidad, o impuesta como sancin, siendo indiferentes que quien pierde la nacionalidad haya adquirido o no otra distinta. El Cdigo Civil regul la materia de la nacionalidad en el Ttulo I de su Libro I, ha sido objeto de diversas modificaciones. El artculo 11 de la Constitucin Espaola establece: La nacionalidad espaola se adquiere, se conserva y se pierde de acuerdo con lo establecido por la ley. Ningn espaol de origen podr ser privado de su nacionalidad. El Estado podr concertar tratados de doble nacionalidad con los pases iberoamericanos o con aquellos que hayan tenido o tengan una particular vinculacin con Espaa. En estos mismos pases, aun cuando no 53

reconozcan a sus ciudadanos un derecho recproco, podrn naturalizarse los espaoles sin perder la nacionalidad de origen. 12.2. ADQUISICIN DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA. 12.2.1. Adquisicin originaria. Tipos: Forma de adquirir la nacionalidad espaola por la persona que no tiene otra nacionalidad: _ Por ius sanguinis: son espaoles los nacidos de padre o madre espaoles. _ Por ius soli: los nacidos en territorio espaol: a) de padres extranjeros cuando al menos uno de ellos hubiera nacido tambin en Espaa; b) de padres extranjeros que carezcan de nacionalidad, o que tenindola su ley personal no atribuya a sus hijos tal nacionalidad; c) los que carezcan de una filiacin determinada. _ Por ficcin legal: extranjeros menores de dieciocho aos de edad que fuesen adoptados por un espaol. 12.2.2. Adquisicin derivativa. Modalidades: Adquisicin de la nacionalidad espaola por quien ya tiene otra nacionalidad, que pierde al adquirir aqulla. Por ejercicio del derecho de opcin: Concedido al extranjero mayor de dieciocho aos que es adoptado por un espaol, la ley le atribuye el derecho de optar por la nacionalidad espaola dentro del plazo de dos aos a partir de la constitucin de la adopcin. Concedido al nacido en territorio espaol, que, siendo inicialmente espaol por aplicacin del art. 17.1. d) por no constar su verdadera filiacin, cuando despus de cumplidos los dieciocho aos de edad se acredite su verdadera filiacin (y sta le atribuya otra nacionalidad diversa de la espaola), la ley le concede optar por la nacionalidad espaola en los dos aos siguientes a la constancia de su verdadera nacionalidad. Concedido a las personas extranjeras que estn o hayan estado sometidas a la patria potestad de un espaol. Requisitos para el ejercicio del derecho de opcin: _ Peticin por el interesado: estn legitimados: el interesado, por s solo, si es mayor de edad o est emancipado; si es menor de catorce aos, la solicitud la har su representante legal; si se trata de un mayor de catorce aos o de un incapacitado, deber ser asistido por su representante legal; si se trata de un incapaz que ha recuperado su plena capacidad, puede l ejercitar su derecho, dentro de los dos aos siguientes a tal recuperacin. Si el optante es mayor de edad o emancipado tiene de plazo hasta que cumpla los veinte aos de edad. _ La opcin se ejercita ante el encargado del Registro Civil, es necesario que el optante: preste promesa o juramento de fidelidad al Rey y de obediencia a la Constitucin y a las leyes; exprese su renuncia a la nacionalidad que tena; inscriba su adquisicin de la nacionalidad espaola en el Registro Civil. Artculo 23 Cc. Estos requisitos de eficacia de la adquisicin derivativa por opcin se exigen tambin para la adquisicin derivativa por carta de naturaleza y por residencia, por lo que cuando se exponen estos dos supuestos no se detallen, para evitar repeticiones. Por concesin de carta de naturaleza: Acto discrecional del poder ejecutivo, que mediante Real Decreto concede la nacionalidad espaola al extranjero en quien concurran circunstancias excepcionales. Su concesin o denegacin no puede ser impugnada ante los Tribunales. 54

Debe solicitarse en el Ministerio de Justicia, estn legitimados para solicitarlo: el interesado mayor de edad o emancipado por s mismo; el mayor de catorce aos asistido por su representante legal; el representante legal del incapacitado o del menor de catorce aos. Para la eficacia es preciso que dentro de los ciento ochenta das de su notificacin el interesado cumpla con las exigencias del artculo 23 ya citadas. Por tiempo de residencia en territorio espaol: Es una concesin de nacionalidad que hace el Gobierno, pero reglada de modo que la denegacin tiene que ser razonada y por ello puede impugnarse ante los Tribunales; la denegacin tiene que ser por motivos de orden pblico o de inters nacional. Tiempo de residencia en Espaa: Regla general: diez aos. Plazos especiales reducidos: Cinco aos para los extranjeros que hayan obtenido asilo o refugio. Dos aos cuando el solicitante sea nacional de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial, Portugal, sefardes. Un ao en los siguientes supuestos: Cuando el solicitante haya nacido en territorio espaol. Que se trate de extranjero a quien concedida la posibilidad de adquisicin de la nacionalidad espaola por derecho de opcin, no lo hubiese ejercitado dentro de los plazos legales. El extranjero sometido a tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o institucin espaola durante dos aos consecutivos. El extranjero que al tiempo de su solicitud lleve un ao casado con espaol/a y no estuviere separado legalmente o de hecho. El viudo/a de espaol/a si a la muerte del cnyuge no existiera separacin legal o de hecho. El nacido fuera de Espaa de padre o madre que originariamente hubieran sido espaoles. El tiempo de residencia exigido en todos los supuestos ha de ser: legal, continuado e inmediatamente anterior a la peticin. Otros requisitos: buena conducta cvica y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola. Una vez la concedida la nacionalidad por residencia, su eficacia est supeditada a que se cumplan los requisitos ya vistos que exige el artculo 23, para lo cual tiene un plazo de ciento ochenta das a partir de la notificacin de la concesin. 12.3. PRDIDA DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA: Prdida de la nacionalidad espaola por cualquier tipo de nacional. Se produce por la adquisicin voluntaria de otra nacionalidad, el artculo 24 exige: _ Que el que adquiera la otra nacionalidad sea mayor de edad o est emancipado. _ Que resida habitualmente en el extranjero. _ Que adquiera otra nacionalidad, o utilice slo la nacionalidad extranjera que tena antes de la emancipacin.

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_ Que Espaa no se halle en guerra. Por utilizacin de la nacionalidad extranjera que se tuviera antes de la emancipacin; se exigen los mismos requisitos. Por renuncia expresa por parte del espaol emancipado o mayor de edad que resida habitualmente en el extranjero y ostente otra nacionalidad. Supuestos de prdida de la nacionalidad espaola aplicables slo a los espaoles que hayan adquirido derivativamente la nacionalidad espaola: Por adquisicin voluntaria de otra, adems: 1. Cuando por sentencia firme se declare la nulidad de la adquisicin derivativa por existir falsedad, ocultacin o fraude de alguno de los requisitos exigidos para tal adquisicin. La accin para impugnar la adquisicin viciada dura quince aos. La nulidad de la adquisicin no produce efectos cuando el adquiriente ha obrado de buena fe y ha posedo la nacionalidad espaola durante diez aos. 2. Cuando el espaol haya entrado al servicio de las armas o ejerza cargo pblico en Estado extranjero, existiendo prohibicin expresa del Gobierno espaol. 12.4. RECUPERACIN DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA: Recuperacin de la nacionalidad espaola que se perdi por adquisicin voluntaria de otra. Exige: * Residir legalmente en Espaa. * Declarar ante el encargado del Registro Civil la voluntad de recuperar la nacionalidad espaola y su renuncia a la extranjera. * Inscribir la recuperacin en el Registro Civil. Cuando se trata de recuperar la nacionalidad espaola perdida por entrar al servicio de otro pas. Exige la previa habilitacin que concede el Gobierno discrecionalmente. Obtenida, debern cumplirse con los dems requisitos. 12.5. LA DOBLE NACIONALIDAD: El principio general es que cada individuo slo debe tener una nacionalidad; se admite que puedan reconocerse dos nacionalidades, normalmente en base a razones histricas y culturales. Cuando se poseen dos nacionalidades diversas no se ejercen ambas al mismo tiempo, se establecen criterios para que slo acte una de ellas; normalmente se atiende al criterio del domicilio del individuo, se aplicar la nacionalidad correspondiente a dicho domicilio, y determinados deberes sociales y polticos se cumplirn en uno solo de los pases. Los pases con los que Espaa tiene Convenio internacional o algn tipo de pacto sobre la materia son: Honduras, Chile, Per, Paraguay, Nicaragua, Guatemala, Bolivia, Ecuador, Costa Rica, Repblica Dominicana, Argentina, Colombia, Venezuela. 12.6. PRUEBA DE LA NACIONALIDAD: Los medios para acreditar que se posee la nacionalidad espaola dependen del tipo de adquisicin de la misma; cuando se ha adquirido originariamente es preciso distinguir si se ha obtenido en razn a la filiacin, en cuyo caso ser necesario acreditar la nacionalidad espaola de los progenitores. Cuando la adquisicin originaria se produce por el hecho de ocurrir el nacimiento en territorio espaol. Mediante expediente gubernativo ante el encargado del Registro Civil.

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Cuando la adquisicin de la nacionalidad espaola ha sido de forma derivativa es necesario proceder a inscribir tal adquisicin en el Registro Civil y por ello se acreditar por las certificaciones del encargado del Registro Civil. 12.7. LA EXTRANJERA: NORMATIVA VIGENTE: Extranjero es la persona que carece de la nacionalidad espaola. En la actualidad, las legislaciones tienen a equiparar la situacin jurdica del extranjero a la del nacional, la igualdad no es absoluta. El artculo 13 de la Constitucin Espaola en sus nmeros 1 y 2 establece: los extranjeros gozarn en Espaa de las libertades pblicas que garantiza el presente ttulo en los trminos que establezcan los tratados y la ley. Solamente los espaoles sern titulares de los derechos reconocidos en el artculo 23, salvo lo que, atendiendo a criterios de reciprocidad, pueda establecerse por tratado o ley para el derecho de sufragio activo en las elecciones municipales. El artculo 27 del Cdigo Civil dispone: los extranjeros gozan en Espaa de los mismos derechos civiles que los espaoles, salvo lo dispuesto en las leyes especiales y en los tratados. La capacidad de los extranjeros se determina por su ley nacional. Reconocerle: a) derecho de reincidencia y libre circulacin (art. 3); b) derecho de reunin y asociacin (art. 4); c) derecho al sufragio y acceso al desempeo de cargos pblicos (art. 5); d) derecho a la sindicacin y huelga (art. 6); e) derecho a la educacin, libertad de enseanza y creacin y direccin de centros docentes (art. 7); f) derecho a la asistencia y prestaciones sociales (art. 8); g) derecho a la proteccin a la salud (art. 9); h) derecho a la fundacin y libertad de empresa (art. 10); e i) derecho al acceso al ejercicio de profesiones tituladas (art. 11). Se les limita el derecho al trabajo. Las situaciones legales del extranjero en Espaa son: Estancia: que tiene una duracin mxima de noventa das, que puede prorrogarse. Residencia: que concede el Ministerio del Interior, que puede ser prorrogada hasta un mximo de cinco aos. 12.8. LA APATRIDIA: Por aptrida se entiende al extranjero que carece de una nacionalidad. Artculo 9.10 del Cdigo Civil seala que a los aptridas se les aplicar la ley del lugar de su residencia habitual, y el artculo 22 de la Ley de Derechos y Libertades de los Extranjeros en Espaa permite la concesin de documentos identificativos a los aptridas. 12.9. LA VECINDAD CIVIL. 12.9.1. Concepto: Relacin jurdica que une a una persona con una determinada regin con Derecho Civil foral o especial propio y que determina que le sean aplicables sus preceptos. La vecindad civil opera en el campo de los derechos polticos y administrativos. La normativa vigente sobre la vecindad civil se concreta en tres preceptos del Cdigo Civil: artculos 14, 15 y 16. 12.9.2. Adquisicin. Tipos: La regla general para el Cdigo Civil es la determinacin de la vecindad civil por el vnculo de sangre. Si en el momento del nacimiento los padres no tienen la misma vecindad civil, sta se 57

determinar para el hijo atendiendo a la vecindad del padre cuya filiacin primero se haya determinado, en su defecto, tendr la del lugar del nacimiento, y, en ltimo trmino, la vecindad de Derecho comn. En caso de filiacin adoptiva, igual. En defecto, opera el principio (ius soli), en caso de duda prevalecer la vecindad civil que corresponder al lugar de nacimiento. Si se desconoce el lugar del nacimiento se adquiere la vecindad civil comn. Posibilidad de cambiar la vecindad civil por opcin, tres supuestos: _ El hijo, despus de los catorce aos y hasta que transcurra un ao de su emancipacin, podr optar bien por la vecindad civil del lugar de su nacimiento, o por la ltima vecindad de cualquiera de sus padres. (art. 14.3 prrafo cuarto Cc). _ La persona casada puede optar por la vecindad civil del otro cnyuge. Se puede adquirir la vecindad civil por tiempo de residencia: por tiempo de residencia de dos aos continuada en el territorio cuya vecindad se desea adquirir y con manifestacin expresa ante el encargado del Registro Civil; y por tiempo de residencia de diez aos en el territorio cuya vecindad se adquiere, de forma automtica, sin necesidad de que el interesado haga ninguna manifestacin. Para evitar esta adquisicin automtica de la vecindad civil por residencia es necesario que el interesado exprese al encargado del Registro Civil su voluntad contraria a tal adquisicin. El tiempo de residencia se interrumpe cuando se reside en otro territorio de forma habitual. La prdida se puede producir por cambio de la vecindad civil, o como consecuencia de la prdida de la nacionalidad espaola. 12.9.3. Nacionalidad y vecindad civil: la adquisicin de la nacionalidad espaola determinaba al mismo tiempo la adquisicin de la vecindad civil comn, a menos que expresamente el extranjero al adquirirla manifestara su deseo de adquirir una determinada vecindad foral. El extranjero al inscribir la nacionalidad debe expresar en el Registro Civil por cul vecindad civil opta. 12.9.4. Vecindad local o comarcal. 12.9.5. Prueba de la vecindad civil: el Registro Civil slo consta la vecindad civil adquirida por ejercicio de la opcin y la adquirida por residencia de dos aos. TEMA 13: EL DOMICILIO 13.1. CONCEPTO Y REQUISITOS DEL DOMICILIO: En el artculo 40 se establece que el domicilio de las personas naturales es el lugar de su residencia habitual. Requiere un animus o intencin en la persona no slo de residir all, sino adems de hacerlo, convirtiendo aquel lugar en el centro de sus intereses econmicos y jurdicos. El domicilio de las personas fsicas vendr determinado por la concurrencia de tres elementos o requisitos: la permanencia de forma habitual; la intencin de hacerlo con cierta relevancia jurdica, y que en dicho lugar radique la sede o centro principal de los posibles intereses jurdicos y econmicos. Por no reunir esos elementos no tendrn la condicin de domicilio: a) la llamada residencia simple, que es el 58

lugar donde una persona se encuentra durante cierto tiempo pero de manera transitoria; b) la condicin de vecino o habitante de un determinado municipio; c) la estancia o permanencia en un determinado lugar sin intencin de permanencia aunque sea mnima. 13.2. CLASES DE DOMICILIO: Domicilio voluntario. Domicilio electivo: Es el elegido libremente por la persona. Domicilio voluntario, se concentran la mayor parte de las relaciones jurdicas de su titular. En la prctica se admite la posibilidad de establecer, para determinadas relaciones jurdicas, un domicilio diverso del real, domicilio electivo, slo para la relacin jurdica concreta. Ninguna norma positiva establece la posibilidad del domicilio electivo, cuya validez se admite en base al principio de autonoma de la voluntad, ha de constar expresamente su fijacin. Domicilio legal o necesario: En ciertos casos la ley seala un domicilio con independencia de la residencia real, se habla entonces de domicilio legal o necesario, caracterizado por estar taxativamente fijado por la ley. Como supuestos de domicilio legal se pueden citar: _ El de los funcionarios diplomticos espaoles cuando por razn de su cargo residan en el extranjero; se considera como domicilio el ltimo que hubieran tenido en territorio espaol. _ El de los empleados (pblicos o privados) y de los funcionarios pblicos, su domicilio ser el del lugar donde est su destino. Similar situacin se produce respecto a los militares. _ El de los comerciantes en relacin con los actos propios del comercio, ser el del lugar donde tengan su centro de operaciones comerciales. _ El de los incapacitados y los menores no sometidos a la patria potestad, el domicilio del incapaz ser el del tutor. El del menor no sometido a patria potestad, es decir, sometido a tutela, ser el de su tutor. Domicilio familiar: quienes estn sometidos a la patria potestad, tendrn el domicilio de quien ejerza aquella. En los casos de separacin, divorcio o nulidad, la sentencia determina al cuidado de cul de los padres quedarn. El menor de edad, pero mayor de diecisis aos, que viviere independiente de sus padres, se considera como emancipado y por lo tanto tendr domicilio propio. En relacin al domicilio de los cnyuges, se impone a la mujer casada no separada legalmente al mismo domicilio que el de su esposo. Tal subordinacin de la mujer ha de entenderse superada. 13.4. DOMICILIO DE LAS PERSONAS JURDICAS: El artculo 41 del Cdigo Civil establece: cuando ni la ley que las haya creado o reconocido, ni los estatutos o las reglas de fundacin fijaren el domicilio de las personas jurdicas, se entender que lo tienen en el lugar en que se halle establecida su representacin legal, o donde ejerzan las principales funciones de su instituto. Fijacin voluntario del domicilio por parte de la propia persona jurdica; en defecto se aplicarn los criterios 59

para la determinacin del domicilio de los comerciantes. Para la forma ms frecuente e importante de persona jurdica, la sociedad annima, el artculo 6 de la Ley de Sociedades Annimas dispone: 1. La sociedad fijar su domicilio dentro del territorio espaol en el lugar en que se halle el centro de su efectiva administracin y direccin o en que radica su principal establecimiento o explotacin. 2. En caso de discordancia entre el domicilio registral y el que correspondera conforme al apartado anterior, los terceros podrn considerar como domicilio cualquiera de ellos. 12.5. PLURALIDAD DE DOMICILIOS: Slo puede plantearse en relacin con el domicilio voluntario, no en el caso de domicilio legal. El Cdigo Civil no contiene indicacin alguna sobre el tema, inclinndose la doctrina, por la admisin de la pluralidad de domicilios simultneos siempre que resulte acreditado que en cada uno de los diversos lugares al mismo tiempo se tiene la residencia habitual y el centro de intereses. 12.6. FALTA DE DOMICILIO: Se acude al lugar en que en cada instante se encuentre o a la ltima residencia conocida que haya tenido. TEMA 14: LA INCAPACITACIN Incapacitacin: Procedimiento judicial que tiene por finalidad declarar a una persona en estado de incapacitado, por concurrir en ella alguna enfermedad que le impide gobernarse por s misma y proporcionarle una proteccin legal. 14.1. CONCEPTO: Incapaz para el derecho es la persona fsica que tiene restringida su capacidad de obrar por concurrir en ella alguna de las causas que se estiman le impiden realizar ciertos tipos de negocios jurdicos. A la constatacin oficial de la incapacidad se llama incapacitacin, que puede ser definida como la resolucin judicial por la cual se restringe. Caractersticas de la incapacitacin: a) Conforme al artculo 199 del Cdigo Civil: nadie puede ser declarado incapaz, sino por sentencia judicial en virtud de las causas establecidas en la ley. b) Slo pueden ser incapacitadas las personas fsicas y por las causas determinadas en la ley. c) La incapacitacin es de extensin variable. Dispone el artculo 210: la sentencia que declare la incapacitacin determinar la extensin y los lmites de sta, as como el rgimen de tutela o guarda a que haya de quedar sometido el incapacitado. d) La incapacidad una vez declarada es susceptible de ser alterada tanto en el sentido de ampliarse o reducirse o extinguirse. Artculo 212: la sentencia recada en un procedimiento de incapacitacin no impedir que, sobrevenidas nuevas circunstancias, pueda instarse judicialmente una nueva declaracin que tenga por objeto dejar sin efecto o modificar el alcance de la incapacitacin ya establecida. e) La declaracin de incapacidad determina un nuevo estado civil de la persona, del cual debe dejarse constancia en el Registro Civil. 60

Del artculo 202 al 214 han sido derogados por la ley de enjuiciamiento civil (hay que aludir a los arts 756763). 14.2. CAUSAS: artculo 200: son causas de incapacitacin las enfermedades o deficiencias persistentes de carcter fsico o psquico, que impidan a la persona gobernarse por s misma. Dos elementos han de concurrir conjuntamente y son: padecer la persona fsica enfermedades o deficiencias de carcter fsico o psquico persistentes; la imposibilidad de la persona de gobernarse por s misma, como consecuencia de aquellos padecimientos. El empleo de una frmula tan general facilita al juez la posibilidad de matizar, graduando el tipo de incapacidad, pero al mismo tiempo es peligrosa, ya que puede dar lugar a discrepancias valorativas a la hora de fijar el alcance de una determinada anomala o enfermedad. La enfermedad persistente debe producir la anulacin de la capacidad de entender y querer de quien la padece. Si no, no da lugar a la incapacidad, lo que suele producir un aumento de requisitos para quienes presentan ciertas deficiencias permanentes, de las que se sospecha puede tener alguna repercusin en el trfico jurdico. Artculo 201: los menores de edad podrn ser incapacitados cuando concurra en ellos causa de incapacitacin y se prevea razonablemente que la misma persistir despus de la mayora de edad. Tal incapacitacin es innecesaria, pues siendo menor de edad, su falta de capacidad es suplida por las personas que tienen el ejercicio de la patria potestad o su representacin, pero para evitar situaciones intermedias entre el cese de la patria potestad (al cumplir la mayora de edad) y la declaracin de incapacidad de quien siendo menor se sabe que va a ser declarado incapaz, se permite la incapacitacin. En este supuesto el efecto que se produce es la llamada patria potestad prorrogada recogida en el artculo 171. 14.3. PROCEDIMIENTO: el juez competente para conocer de la incapacitacin lo es el de Primera Instancia del domicilio de la persona que se pretende incapacitar. Acaba en una sentencia. Es siempre parte el Ministerio Fiscal, ya iniciando el proceso por propia iniciativa o estimulado por cualquier persona, ya asumiendo la defensa de los intereses del presunto incapaz en los casos que no hubiese iniciado l el proceso de incapacitacin. Nada dice la ley sobre la posibilidad de que sea el propio presunto incapaz quien interese la declaracin de su propia incapacidad cuando se d cuenta de la imposibilidad de regirse por s mismo. 14.4. EFECTOS DE LA DECLARACIN DE INCAPACIDAD: Artculo 210: la sentencia que declare la incapacitacin determinar la extensin y los lmites de sta, as como el rgimen de tutela o guarda a que haya de quedar sometido el incapacitado. La sentencia deber fijar los actos o negocios jurdicos que el incapaz no podr realizar por s mismo. Tambin deber sealar la sentencia si se somete al incapaz a tutela o a curatela. Los efectos de la sentencia que declara la incapacidad se producen para el futuro y por tanto no afectan a los actos anteriores del incapaz. Los actos posteriores realizados contraviniendo la sentencia son simplemente anulables y con un plazo de cuatro aos para su impugnacin. 14.5. MODIFICACIN DE LA DECLARACIN DE INCAPACIDAD: Cualquier variacin en su estado que repercuta en su capacidad de obrar mejorando su situacin agravndola debe reflejarse en aquella resolucin, para lo cual es necesario instar un procedimiento revisorio. 61

Legitimada para instar la revisin o modificacin son las personas sealadas en el artculo 213: corresponde formular peticin para iniciar el procedimiento a que refiere el artculo anterior a las personas mencionadas en el artculo 202, a las que ejercieren cargo tutelar o tuvieran baja su guarda al incapacitado, al Ministerio Fiscal y al propio incapacitado. 14.6. EXTINCIN DE LA INCAPACITACIN: la incapacitacin finaliza al cesar las causas que dieron lugar a su existencia y por tanto al acreditarse que el incapaz puede gobernarse por s mismo. No se produce automticamente es necesario un proceso encaminado a dejar sin efecto la anterior resolucin, en el cual deber acreditarse, la aptitud del declarado incapaz para regir su persona y sus bienes sin ayuda de otra persona. En cuanto a las personas legitimadas para pedir la extincin y al procedimiento, se aplican las mismas que para la modificacin. El efecto que produce la extincin de la declaracin de incapacidad es la recuperacin de la plena capacidad de obrar desde la fecha de la firmeza de la resolucin judicial que acuerda aquella y en consecuencia el cese del representante del declarado incapaz. 14.7. INTERNAMIENTO DEL PRESUNTO INCAPAZ: El artculo 211 contempla el denominado internamiento del presunto incapaz. El punto de partida que explica en alguna medida este artculo est en el artculo 17 de la Constitucin, que reconoce el derecho a la libertad y a la seguridad del individuo, que no puede ser privado de tales derechos ms que en los casos establecidos en la ley. El artculo 211, el supuesto de hecho en el que piensa es el internamiento en centro adecuado de personas que padecen enfermedades mentales, que por su estado psquico no pueden permanecer libremente en el exterior. El precepto es incompleto, pues ni dice a qu tipo de personas puede aplicarse tal internamiento ni en qu centros. Situacin jurdica del concursado y del quebrado: tal situacin no es una verdadera incapacidad, pues no da lugar al nombramiento de persona alguna que deba completar la capacidad de obrar del concursado o del quebrado. Concurso y quiebra tienen en comn el referirse a una situacin de insolvencia general de una persona, que carece de bienes suficientes para hacer frente a todos sus acreedores. Es necesaria una declaracin judicial. Efectos: inhabilita al concursado y al quebrado para administrar sus bienes, que pasan a estarlo por las personas designadas judicialmente para ello; se les prohbe realizar ciertos contratos y desempear cargos como es ser tutor, curador, o defensor judicial, administrador en la sociedad annima. TEMA 15: TUTELA Y CURATELA 15.1. INTRODUCCIN. FUNDAMENTO: Los cambios introducidos en la regulacin del Cdigo Civil han sido numerosos e importantes, pudiendo destacarse: _ Se abandona el sistema de tutela familiar y se sustituye por un sistema de tutela judicial. _ Se reducen los rganos de la tutela y dejan como nico rgano al tutor. _ Se introduce una triple posibilidad de complemento de la capacidad de obrar: tutela, curatela y defensor 62

judicial. _ Se mantiene la prodigalidad como causa restrictiva de la capacidad de obrar, pero se modifica su finalidad. _ Se unifican las condiciones de capacidad, prohibiciones, excusas y remocin de tutor, curador y defensor judicial. _ Se establece un sistema de publicidad mediante el Registro Civil. _ Se establece una serie de garantas. 15.2. LA TUTELA. 15.2.1. Concepto. Causas: Es la institucin jurdica destinada a completar la capacidad de obrar de ciertas personas mediante la designacin por el juez de la persona que ha de cumplir aquel fin. Las causas que dan lugar a la tutela son exclusivamente las establecidas en el Cdigo Civil: Artculo 222: estarn sujetos a tutela: * Los menores no emancipados que no estn bajo patria potestad. * Los incapacitados, cuando la sentencia lo haya establecido. * Los sujetos a la patria potestad prorrogada, al cesar sta, salvo que proceda la curatela. * Los menores que se hallen en situacin de desamparo. Los menores de edad no emancipados sometidos a la patria potestad no estn sometidos a tutela, slo cuando el menor no tiene padres o stos estn suspendidos del ejercicio de la patria potestad se procede a la designacin de tutor; cuando hay padres, pero tienen intereses contrapuestos a los del menor, se procede a nombrar a ste un defensor judicial para casos y supuestos concretos y determinados. 15.2.2. Constitucin de la tutela: La designacin de tutor requiere un previo procedimiento judicial, que puede iniciarse de oficio o a instancia de parte. La iniciacin de oficio puede producirse por el propio juez o en virtud de peticin del Ministerio Fiscal y en ambos casos por propia decisin o en virtud de conocimiento facilitado por cualquier persona que sepa de situaciones que dan lugar a la tutela. Iniciado el procedimiento el juez debe, antes de proceder al nombramiento del tutor, or a los parientes ms prximos del que va a ser sometido a tutela, a las personas que estime oportunas y al tutelado. 15.2.3. El tutor: El procedimiento judicial persigue el nombramiento de un tutor. Nmero de tutores: la regla general es que para cada persona se designe un solo tutor; sin embargo, excepcionalmente, pueden designarse varios, en cuyo caso se establece la actuacin conjunta de todos ellos. Designacin de la persona del tutor: es una facultad que la ley atribuye al juez de modo absoluto para designar a la persona que estime ms idnea para los intereses de la persona sometida a tutela. El Cdigo Civil dispone: artculo 234: para el nombramiento de tutor se preferir: _ Al cnyuge que conviva con el menor o incapacitado.

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_ A los padres. _ A la persona o personas designadas por stos en sus disposiciones de ltima. _ Al descendiente, ascendiente o hermano que designe el juez. Artculo 235: En defecto de las personas mencionadas en el artculo anterior, el juez designar tutor a quien, por sus relaciones con el tutelado y en beneficio de ste, considere ms idneo. Capacidad para ser tutor: La regla general es que tutor debe serlo una persona fsica; sin embargo, se admite que puedan serlo determinadas personas jurdicas que no tengan carcter lucrativo y cuyos fines sean la proteccin de menores e incapaces (art. 242); supuesto en el que la responsabilidad por su actuacin ser de la persona jurdica y no del rgano o representante que por ella acte. La persona fsica designada tutor, ha de ser mayor de edad, estar en pleno goce de sus derechos civiles y no estar incursa en causa de inhabilidad o de prohibicin para ser tutor; las causas taxativas que excluye la aptitud para ser tutor estn recogidas en el Cdigo Civil y se explican por la conveniencia de designar tutor a persona que carezca de tacha o sospecha que haga dudar de una actuacin eficaz y ejemplar a favor del tutelado. Puede ocurrir que el nombrado tutor rena, en el momento de su designacin, las condiciones legalmente establecidas, pero posteriormente durante el ejercicio de su cargo sobrevenga alguna de las causas de inhabilidad que se acaban de exponer; se produce la situacin de remocin del cargo del tutor. La remocin puede iniciarse de oficio por el juez, a instancia del Ministerio Fiscal o de persona interesada. Persigue aclarar si en el tutor concurre causa de inhabilidad (tambin procede cuando incumple sus deberes de tutor) y si se acredita se acuerda su cese, con nombramiento de un nuevo tutor. Excusas para el cargo de tutor: El desempeo del cargo de tutor es, en principio, obligatorio; pero la ley permite al nombrado alegar causa que le exima de su ejercicio, siempre que el motivo alegado sea uno de los previstos por la ley y el juez lo acepte. Causas legales de excusa: Artculo 251: Ser excusable el desempeo de la tutela cuando por razones de edad, enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos de cualquier clase entre tutor y tutelado o por cualquier otra causa, resulte excesivamente gravoso el ejercicio del cargo. Las personas jurdicas podrn excusarse cuando carezcan de medios suficientes para el adecuado desempeo de la tutela. Artculo 253: El tutor podr excusarse de continuar ejerciendo la tutela, siempre que hubiera persona de parecidas condiciones para sustituirle, cuando durante el desempeo de aquella le sobrevenga cualquiera de los motivos de excusa contemplados en el artculo 251. Momento de alegacin de la excusa: Artculo 252: El interesado que alegue causa de excusa deber hacerlo dentro del plazo de quince das a contar desde que tuviera conocimiento del nombramiento. Artculo 255: Si la causa de excusa fuera sobrevenida, podr ser alegada en cualquier momento.

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Artculo 256: Mientras se resuelva acerca de la excusa, el que la haya propuesto estar obligado a ejercer la funcin. No hacindolo as, el juez nombrar un defensor que le sustituya, quedando el sustituido responsable de todos los gastos ocasionados por la excusa si sta fuera rechazada. Efectos de la estimacin de la excusa: Artculo 257: El tutor designado en testamento que se excuse de la tutela al tiempo de su delacin perder lo que, en consideracin al nombramiento, le hubiere dejado el testador. Artculo 258: Admitida la excusa se proceder al nombramiento de nuevo tutor. 15.2.4. Contenido de la tutela: El ejercicio del cargo de tutor en relacin con la persona sometida a tutela se manifiesta en aspectos personales y econmicos; el tutor es el representante legal del tutelado y debe velar por su persona; el tutelado le debe respeto y obediencia. El comienzo de su actividad est supeditado a la posesin de su cargo, que le dar el juez, y a cumplir las medidas de garanta que el juez haya estimado oportuno exigirle; garantas que no son exigibles siempre, y, requeridas, pueden modificarse en cualquier momento a criterio del juez. Adems debe realizar un inventario de los bienes del tutelado, exigencia imprescindible para poder determinar si ha cumplido debidamente con su cargo y para fijar su posible responsabilidad en el momento de rendicin de cuentas de su actuacin. En relacin con los bienes del tutelado, el tutor es el administrador de los mismos; sin perjuicio de la posibilidad de restringir tal administracin a ciertos bienes o que el juez nombre un administrador especfico para los bienes. La configuracin legal de la tutela en el Cdigo Civil como tutela judicial explica que las facultades que integran el contenido del cargo de tutor quedan en la prctica muy limitadas, al someter numerosos actos al previo control judicial, consistente en una autorizacin judicial. El Cdigo Civil enumera un total de once actos para los cuales el tutor necesita previa autorizacin judicial. Artculo 271: El tutor necesita autorizacin judicial: _ Para intentar al tutelado en un establecimiento de salud mental o de educacin o formacin especial. _ Para enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos y valores mobiliarios de los menores o incapacitados, o celebrar contratos o realizar actos que tengan carcter dispositivo y sean susceptibles de inscripcin. Se excepta la venta del derecho de suscripcin preferente de acciones. _ Para renunciar derechos, as como transigir o someter a arbitraje cuestiones en que el tutelado estuviese interesado. _ Para aceptar sin beneficio de inventario cualquier herencia, o para repudiar esta o las liberalidades. _ Para hacer gastos extraordinarios en los bienes. _ Para entablar demanda en nombre de los sujetos a tutela, salvo en los asuntos urgentes o de escasa cuanta. 65

_ Para ceder bienes en arrendamiento por tiempo superior a seis aos. _ Para dar y tomar dinero a prstamo. _ Para disponer a ttulo gratuito de bienes o derechos del tutelado. _ Para ceder a terceros los crditos que el tutelado tenga contra l, o adquirir a ttulo oneroso los crditos de terceros contra el tutelado. Artculo 272: No necesitarn autorizacin judicial la particin de herencia ni la divisin de cosa comn realizadas por el tutor. El cargo de tutor es retribuido, siempre que existan bienes en el patrimonio del tutelado. 15.2.5. Extincin de la tutela: Se produce la extincin de la tutela cuando desaparecen las causas que determinaron su constitucin. Pueden considerarse como causas extintivas automticas la mayora de edad y el fallecimiento del tutelado; el resto exigen o presuponen una resolucin judicial que ponga fin a la tutela. En el caso de tutela de un menor de edad, no se produce su extincin, si antes de llegar a la mayora de edad ha sido declarado incapaz. 15.2.6. Rendicin de cuentas: La extincin de la tutela determina la obligacin por parte del tutor de rendir cuentas a la autoridad judicial de su actuacin; de manera que la extincin de la responsabilidad civil del tutor por su actuacin est condicionada a la previa aprobacin judicial de las cuentas. La aprobacin de las cuentas de la tutela implica un procedimiento judicial encaminado a examinar la actuacin del tutor y la conformidad de la misma a las obligaciones impuestas. El procedimiento viene sealado en el artculo 280: Antes de resolver sobre la aprobacin de la cuenta, el juez oir al nuevo tutor o, en su caso, al curador o al defensor judicial, y a la persona que hubiera estado sometido a tutela o a sus herederos. El tutor debe someter su actuacin a aprobacin en el plazo de tres meses desde su cese, plazo que el juez puede prorrogar si estima hay justa causa, por el plazo que considere oportuno. Si el tutor no se somete voluntariamente a la aprobacin de cuentas, el tutelado o sus herederos tienen cinco aos para exigir tal rendicin a contar desde la terminacin del plazo voluntario por parte del tutor. El tutor que en el ejercicio de sus funciones haya sufrido daos tiene derecho a ser indemnizado. 15.3. LA CURATELA: Complementaria de la tutela. A diferencia de la tutela, que afecta tanto a la esfera personal como a la patrimonial del tutelado, en la curatela se contempla nicamente el aspecto econmico de la actividad de la persona sometida a ella, encomendando al curador el complemento o asistencia en los actos que aqul no puede realizar por s solo, sin que el curador sea representante del sometido a tutela: su funcin es completar la capacidad limitada que aquella persona tiene, pero sin suplirla ni representarla. 15.3.1. Supuestos de curatela: a) Como complemento de la capacidad de obrar: artculo 286: estn sujetos a curatela: Los emancipados cuyos padres fallecieren o quedaran impedidos para el ejercicio de la asistencia prevenida 66

por la ley. Los que obtuvieron el beneficio de la mayor edad. Los declarados prdigos. Se limita a completar la capacidad limitada que menores emancipados, habilitados de edad y prdigos tienen por disposicin legal. b) En los supuestos de incapacitacin, cuando el juez estime que no es precisa la tutela, sino un complemento de capacidad de carcter patrimonial. El curador: es quien complementa la capacidad legal de alguien que no la tiene completa. El sometido a curatela debe dar su consentimiento. Efectos de la curatela: la sentencia que acuerda la prodigalidad debe proceder a nombrar un curador y a fijar los actos que el prdigo no puede realizar sin la intervencin del curador. La curatela del prdigo se extingue cuando desaparece la conducta desordenada del que as fue declarado, para lo cual es necesario seguir un procedimiento similar al de la declaracin, encaminando a probar que ya no se tiene tal conducta y que puede ser solicitado por el propio prdigo y por las personas legitimadas para solicitar la declaracin de prodigalidad. 15.4. EL DEFENSOR JUDICIAL: Persona a la que se atribuye la representacin y defensa de otra con carcter temporal y transitorio y para ciertos actos. Los supuestos legales que dan lugar al nombramiento de defensor judicial son: Artculo 299: se nombrar un defensor judicial que represente y ampara los intereses de quienes se hallen en alguno de los siguientes supuestos: Cuando en algn asunto exista conflicto de intereses entre los menores o incapacitados y sus representantes legales o el curador. En el caso de tutela conjunta ejercida por ambos padres, si el conflicto de intereses existiere slo con uno de ellos, corresponder al otro por ley y sin necesidad de especial nombramiento, representar y ampara al menor o incapacitado. En el supuesto de que, por cualquier causa, el tutor o el curador no desempeare sus funciones, hasta que cese la causa determinante o se designe otra persona para desempaar el cargo. En todos los dems casos previstos en este Cdigo. El nombramiento de defensor judicial se realiza por el juez en un procedimiento de jurisdiccin voluntaria, siendo facultad discrecional del juez elegir la persona que considera ms idnea. El designador defensor judicial est sometido a las causas de inhabilidad, excusas y remocin del tutor. Finaliza su actuacin cuando desaparece la causa que dio lugar a su nombramiento, debiendo rendir cuentas al juez de su actuacin. 15.5. LA GUARDA DE HECHO: Situaciones en las que una persona, sin designacin o nombramiento alguno, asume, por propia iniciativa, la representacin y defensa de un menor o de un presunto incapaz. Puede originar problemas acerca de la validez de los actos realizados pro el guardador de hecho en nombre del menor o del presunto incapaz, optando el Cdigo Civil por considerarlos vlidos, si han redundado en beneficio del menor o del presunto incapaz. La autoridad judicial puede intervenir en cualquier momento. 67

Al guardador de hecho se le reconoce el derecho a la reparacin de los perjuicios que en su actuacin haya sufrido, en los mismos trminos que a los tutores, curadores y defensores judiciales. 15.6. EL ACOGIMIENTO FAMILIAR: Los menores a que extienden su competencia dichas entidades son los que sean legalmente desamparados. El concepto de desamparado se determina no por la ausencia o desconocimiento de progenitores, sino por la ausencia de asistencia material o moral derivada del incumplimiento de los deberes de proteccin de menores. Dada esa situacin e internado el menor en uno de esos establecimientos se produce una guarda de hecho, que, bajo la vigilancia del Ministerio Fiscal, es atribuida al director del establecimiento. El internamiento en un establecimiento de proteccin de menores est concebido como una situacin transitoria que debe llegar a desaparecer, bien por la reinsercin del menor en la familia de origen o bien por su pase a la situacin de acogimiento familiar, o, en fin, por su adopcin. El acogimiento de menor se configura as como una situacin transitoria hacia la definitiva adopcin. Acogimiento familiar, consiste en la integracin de un menor desamparado en el seno de una familia con el nacimiento de una serie de relaciones jurdicas similares a las paterno filiales y que tiende a la guarda y proteccin de aquel menor. Para la constitucin del acogimiento familiar hay que distinguir dos modalidades segn conste o no el consentimiento de los padres del menor: Si hay consentimiento es preciso el cumplimiento de los siguientes requisitos: Consentimiento de la entidad pblica que tenga la guarda del menor. Consentimiento del menor si es mayor de doce aos. Consentimiento de las personas que reciban al menor. Formalizacin por escrito de todos esos consentimientos y del carcter remunerado o no del acogimiento. Si no hay consentimiento de los padres del menor, el acogimiento slo se puede alcanzar mediante Auto del juez de Primera Instancia. En este expediente, el juez oye, en su caso, a los padres que se oponen, y recaba el consentimiento del organismo o entidad de proteccin, el del propio menor si es mayor de doce aos y decidir lo que sea ms conveniente para el menor. El Cdigo se limita a sealar los efectos del acogimiento en relacin con la familia que acoge al menor al sealar que: Artculo 173.1. El acogimiento produce la plena participacin del menor en la vida de la familia e impone a quien le recibe las obligaciones de velar por l, tenerlo en su compaa, alimentarlo, educarlo y procurarle una formacin integral. Contenido del acogimiento que es exactamente idntico a la patria potestad. El Cdigo recoge slo tres causas de extincin del acogimiento familiar. _ Por decisin judicial. _ Por renuncia de las personas que lo tienen acogido. _ Por reclamacin de los padres que tengan la patria potestad.

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TEMA 16: LA AUSENCIA 16.1. FINALIDAD. EVOLUCIN LEGISLATIVA: En sentido jurdico se denomina ausencia a la situacin de una persona fsica que no se encuentra en el lugar de su residencia habitual durante un cierto tiempo y se duda si vive o no. La esencia de la ausencia radica en la incertidumbre existente sobre la vida de una persona de la que desde cierto tiempo se carece de noticias y por tanto se duda si est viva o muerta. Este procedimiento para poner fin a la incertidumbre es siempre un procedimiento judicial. Para que la ausencia sea relevante jurdicamente es necesario que en una persona concurran las siguientes circunstancias: Encontrarse fuera del lugar de residencia habitual durante un cierto tiempo. Falta de noticias suyas que origina o bien la duda del lugar donde se halla o de su misma existencia. Declaracin judicial que acuerde la situacin legal de ausencia; mientras no sea firme la resolucin judicial, jurdicamente se considera que la persona est presente. Histricamente las situaciones de incertidumbre acerca del paradero de las personas se vincula a la existencia de guerras. Tres situaciones contempladas por la ley, persona meramente desaparecida, ausencia en sentido estricto o legal y declaracin de fallecimiento. Cada una de ellas tiene vigencia por s misma y tanto puede producirse las tres de forma sucesiva, como slo solicitarse una o varias de ellas. 16.2. SITUACIN DEL SIMPLEMENTE DESAPARECIDO: Tiene lugar en casos en que una persona desaparezca de su domicilio o del lugar de su ltima residencia, y no tenindose noticias de su paradero sea preciso atender algn negocio suyo pendiente, que no admite demora, por lo que se impone designar alguien que atienda tal negocio. Para que opere el nombramiento del defensor del desaparecido ser preciso: _ Que una persona desaparezca de su domicilio o lugar de residencia, sin que la ley requiera un plazo mnimo de duracin. _ Que se carezca de noticias de ella. _ Que existan intereses del desaparecido que no permitan demora en su atencin. _ Que el desaparecido no hubiese dejado persona al frente de sus negocios. _ Que se solicite al juez por parte de persona que tenga inters directo o indirecto en el negocio pendiente del desaparecido; tambin puede solicitarlo el Ministerio Fiscal. Una vez que se acreditan estos presupuestos, el juez de 1 Instancia proceder a nombrar un defensor del desaparecido. El designado representante o defensor del desaparecido tiene unas funciones muy concretas: defender los intereses de aqul en los negocios para los que ha sido nombrada. El defensor est sometido al mismo rgimen jurdico que el tutor y tiene derecho a ser retribuido, y concluida su actuacin debe rendir cuentas. Tiene derecho al reembolso de las cantidades que anticip por el desaparecido y a ser indemnizado por los daos que haya sufrido durante su actuacin.

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La representacin del desaparecido se extingue: Por renuncia con justa causa del representante aceptada por el juez. Por haber incurrido en alguno de las causas de inhabilidad o de remocin de la tutela. Por cumplimiento del negocio o negocios para los que fue nombrado. Porque reaparece el desaparecido y por tanto pude hacerse cargo de sus negocios. Cuando se acredite la muerte del desaparecido. Por decretarse judicialmente la situacin de ausencia legal o la declaracin del fallecimiento. 16.3. AUSENCIA LEGAL: Es la declaracin judicial por la que se hace constar de modo oficial la desaparicin de una persona de la que se carece de noticias desde un determinado tiempo; falta de noticias que hace dudar de su existencia y que da lugar al nombramiento de un representante que se haga cargo de su patrimonio. El representante asume la administracin y representacin de todo el patrimonio del declarado ausente. 16.3.1. Requisitos: _ Desaparicin de una persona de su domicilio o de su ltima residencia. _ Que se carezca de noticias suyas durante los siguientes plazos: durante un ao si no hubiese apoderado con facultades de administracin de todos sus bienes, plazo que se computa desde las ltimas noticias o desde su desaparicin, a falta de ellas; tres aos si hubiese dejado persona debidamente apoderada al frente de sus bienes. _ Que se solicite al juez de 1 Instancia la declaracin judicial de ausencia, solicitud que debe ser efectuada. Artculo 182: Tiene la obligacin de promover e instar la declaracin de ausencia legal, sin orden de preferencia: 1. El cnyuge del ausente no separado legalmente. 2. Los parientes consanguneos hasta el cuarto grado. 3. El Ministerio Fiscal de oficio o a virtud de denuncia. Podra tambin, pedir dicha declaracin cualquier persona que racionalmente estime tener sobre los bienes del desaparecido algn derecho ejercitable en vida del mismo o dependiente de su muerte. 16.3.2. Procedimiento: Expediente al que debe darse suficiente publicidad mediante el anuncio de su incoacin en el Boletn Oficial del Estado y en dos peridicos y se practicarn las pruebas que el juez considere oportunas a acreditar los presupuestos legales de la ausencia. 16.3.3. Efectos: el representante del ausente: El expediente finaliza con una resolucin judicial que reviste la forma de Auto; en l se proceder a declarar en situacin de ausencia legal al desaparecido y al nombramiento de persona que le represente. Artculo 184: Salvo motivo grave apreciado por el juez corresponde la representacin del declarado ausente, la pesquisa de su persona, la proteccin y administracin de sus bienes y el cumplimiento de sus obligaciones: _ Al cnyuge presente mayor de edad no separado legalmente o de hecho. _ Al hijo mayor de edad; si hubiese varios, sern preferidos los que convivan con el ausente, y el mayor al 70

menor. _ Al ascendiente ms prximo de menos edad de una u otra lnea. _ A los hermanos mayores de edad que hayan convivido familiarmente con el ausente, con preferencia del mayor sobre el menor. En defecto de las personas expresadas, corresponde en toda su extensin a la persona solvente de buenos antecedentes que el juez, odo el Ministerio Fiscal, designe a su prudente arbitrio. La persona designada represente del ausente tiene las siguientes obligaciones: la bsqueda del declarado ausente; la administracin y proteccin de los bienes del ausente; el cumplimiento de las obligaciones pendientes de aqul. Adems tiene las siguientes, conforme al artculo 185. 16.3.4. Situacin jurdica del ausente. 16.3.5. Extincin: La situacin de ausencia legal finaliza por las siguientes causas: _ Por no tenerse noticias ciertas del ausente o porque reaparezca. _ Porque se acredita la muerte del declarado ausente. _ Por declaracin de fallecimiento del ausente. El representante debe rendir cuentas judicialmente de su gestin y responder de los daos y perjuicios causados al patrimonio del ausente que sean debidos a actuacin dolosa o negligente. 16.4. LA DECLARACIN DE FALLECIMIENTO. 16.4.1. Concepto: Resolucin judicial por la cual se presume muerta una persona desaparecida. 16.4.2. Presupuestos: La declaracin de fallecimiento puede pedirse por cualquier persona que tenga inters en ella o por el Ministerio Fiscal, siempre que se acredite la falta de noticias durante el tiempo sealado por la ley o la desaparicin de una persona en situaciones de riesgo presumible para su vida, como guerra, terremotos, inundaciones, naufragio de naves. Plazos de tiempo exigidos en caso de desaparicin de una persona en situacin de normalidad. Artculo 193: Procede la declaracin de fallecimiento: 1. Transcurridos diez aos desde las ltimas noticias habidas del ausente, o, a falta de stas, desde su desaparicin. 2. Pasados cinco aos desde las ltimas noticias o en defecto de stas, desde su desaparicin, si al expirar dicho plazo hubiere cumplido el ausente setenta y cinco aos. Los plazos expresados se computarn desde la expiracin del ao natural en que se tuvieren las ltimas noticias, o en su defecto del en que ocurriera la desaparicin. 16.4.4. Efectos: La declaracin de fallecimiento produce los efectos: por la declaracin de fallecimiento cesa 71

la situacin de ausencia legal; firme la declaracin de fallecimiento del ausente, se abrir la sucesin en los bienes del mismo. (artculos 195, 196). La declaracin judicial que establece la declaracin de fallecimiento debe fijar la fecha a partir de la cual se entiende fallecida la persona desaparecida. 16.4.5. Extincin: La situacin creada por la declaracin de fallecimiento termina por las siguientes causas: a) Por acreditarse de modo cierto la muerte efectiva del declarado fallecido. b) Porque reaparece la persona presuntamente fallecida. En ambos casos es necesaria una resolucin judicial. Si el cese es debido a la muerte cierta del declarado fallecido, dejan de producir efectos las restricciones impuestas al heredero; si lo es por haber reaparecido se le reintegran sus bienes. El matrimonio disuelto por la declaracin de fallecimiento no se restaura por la reaparicin del declarado fallecido. 16.5. LA AUSENCIA Y EL REGISTRO CIVIL: El artculo 198 del Cdigo Civil regula el Registro Central de Ausentes, pero su contenido hay que considerarlo derogado por la Ley y Reglamento del Registro Civil, se inscribe en el Registro Civil al margen de la inscripcin de matrimonio la declaracin de ausencia y la declaracin de fallecimiento. TEMA 17: EL PATRIMONIO 17.1. SIGNIFICADO DEL PATRIMONIO: El ser humano necesita, para lograr la satisfaccin de sus diversas necesidades, contar con los medios materiales necesarios para ello, derechos y bienes. El individuo dispone del conjunto de bienes cuya titularidad le pertenece. Tal uniformidad se logra con la figura del patrimonio. 17.2. CONCEPTO Y ELEMENTOS INTEGRANTES DEL PATRIMONIO: Se puede definir el patrimonio como el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que pertenecen a una persona fsica o jurdica destinado a lograr la satisfaccin de sus necesidades y a garantizar sus responsabilidades. El patrimonio se integra: por bienes en sentido amplio o general; por los derechos de naturaleza real y obligacional; por las deudas. Tanto los bienes y derechos que lo integran tiene que ser susceptibles de trfico jurdico, lo que supone que han de tener un contenido econmico. No forman parte del patrimonio: los derechos personales; los bienes excluidos del comercio; los derechos personalsimos o fundamentales de la persona; derechos y acciones concernientes al estado civil de las personas. 17.3. CLASES DE PATRIMONIOS. Patrimonio personal: Es el que toda persona tiene, con independencia de que en un determinado momento se puede carecer de todo tipo de bienes, o que slo se tengan deudas, tanto la situacin actual cuanto a la que pueda ocurrir en el futuro. En el patrimonio personal se integran todos los bienes de una persona sin distincin. El patrimonio personal es predicable tanto de la persona fsica como de la jurdica.

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Patrimonio colectivo: La titularidad corresponde a varias personas al mismo tiempo, y puede coexistir con el patrimonio personal de cada uno de los cotitulares del patrimonio colectivo, pero operando de modo independiente, sin confusin entre tales patrimonios. Patrimonio separado: Situacin especial que se establece dentro del patrimonio personal, determinado por ciertos bienes de ste estn adscritos a una responsabilidad especfica o a un rgimen distinto del aplicable a los restantes bienes que integran el patrimonio personal. Slo existe cuando la ley de forma expresa lo establece. Bienes adquiridos por herencia aceptada a beneficio de inventario, que no se confunden o mezclan con los que integran el patrimonio personal del aceptante de la herencia. Patrimonios con titular indeterminado o interino: Se admite que transitoriamente el patrimonio no tenga titular o lo tenga provisionalmente en tanto se procede a fijar el titular definitivo. Las causas son diversas y pueden ser debidas a desconocerse quin sea el titular del patrimonio o a la concurrencia de mltiples pretendientes de la titularidad. Patrimonios de destino: Conjunto de bienes adscritos a la realizacin de determinados fines, cuya realizacin es su propia justificacin, de modo que cumplido el fin o siendo imposible su realizacin desaparecen como entidad propia, siendo precisa su liquidacin. No se confunden con el patrimonio personal y estn sometidos al rgimen jurdico de la norma que los ha creado. 17.4. LOS BIENES: Los corporales son las cosas. Los incorporales son los derechos. Dos condiciones: _ Han de ser susceptible de apropiacin. _ Han de tener un valor econmico. La falta de estas dos condiciones determinan que un bien no pueda ser considerado como tal. 17.5. CLASIFICACIN DE LOS BIENES: Los bienes son susceptibles de ser clasificados desde muy variados criterios; pueden se contemplados en atencin al titular y al inters que con ellos se tutelan, distinguindose los bienes pblicos de los privados. 17.6. COSAS CORPORALES: Aquellos bienes apreciables por los sentidos pueden ser vistos, tocados y sentidos. 17.6.1. Cosas muebles e inmuebles: Artculo 335: Se reputan bienes muebles los susceptibles de apropiacin no comprendidos en el captulo anterior, y en general todos los que se pueden transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidos. Artculo 334 enumera los bienes inmuebles: son bienes inmuebles: 1. Las tierras, edificios, caminos y construcciones de todo gnero adheridos al suelo. 2. Los rboles y plantas y los frutos pendientes, mientras estuvieren unidos a la tierra o formaren parte integrante de un inmueble. 3. Todo lo que est unido a un inmueble de una manera fija, de suerte que no pueda separarse de l sin quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto. 4. Las estatuas, relieves, pinturas u otros objetos de uso u ornamentacin, colocados en edificios o heredades por el dueo del inmueble en tal forma que revele el propsito de unirlos de un modo permanente al fundo.

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5. Las mquinas, vasos, instrumentos o utensilios destinados por el propietario de la finca a la industria o explotacin que se realice en un edificio o heredad, y que directamente concurran a satisfacer las necesidades de la explotacin misma. 6. Los viveros de animales, palomares, colmenas, estanques de peces o criaderos anlogos, cuando el propietario los haya colocado o los conserve con el propsito de mantenerlos unidos a la finca o formando parte de ella de un modo permanente. 7. Los abonos destinados al cultivo de una heredad, que estn en las tierras donde hayan de utilizarse. 8. Las minas, canteras y escoriales, mientras su materia permanece unida al yacimiento, y las aguas vivas o estancadas. 9. Los diques y construcciones que, aun cuando sean flotantes estn destinados por su objeto y condiciones a permanecer en un punto fijo de un ro, lago o costa. 10. Las concesiones administrativas de obras pblicas y las servidumbres y dems derechos reales sobre bienes inmuebles. En esta enumeracin se comprenden bienes de muy diversa naturaleza, por lo que la doctrina ha procedido a ordenarlos conforme a los siguientes criterios: Bienes inmuebles en sentido estricto o por naturaleza. Bienes inmuebles en razn a su incorporacin de modo estable o permanente al suelo o superficie. Inmuebles por destino. Bienes inmuebles por analoga. Son incorporales. De los diversos tipos de bienes inmuebles, el que tiene mayor relevancia jurdica es el referido al bien inmueble por naturaleza, ya que el suelo o superficie da lugar al concepto de finca. Por finca se entiende la porcin de la superficie terrestre delimitada geogrficamente por linderos que permiten su identificacin e individualizacin de otras semejantes y que constituye la base fsica de la propiedad inmobiliaria, sobre la cual pueden incorporarse bienes inmuebles. Tambin el legislador considera como bienes muebles a ciertos derechos. 17.6.2. Cosas fungibles y no fungibles: Cosa fungible es aquella susceptible de ser sustituida o cambiada por otra similar o por otra equivalente. La cosa fungible por excelencia es el dinero. Cosa no fungible es aquella que no admite ser sustituida por otra en razn a su propia individualidad. 17.6.3. Cosas consumibles y cosas no consumibles: Consumible, cuando su uso o empleo realizado de acuerdo con su propia naturaleza determina su destruccin. No consumible es la cosa que permite una utilizacin reiterada sin que se produzca su destruccin. 17.6.4. Cosas genricas y cosas especficas: Cosa genrica es la determinada en relacin con los rasgos generales de un conjunto de cosas semejantes y que no permiten su individualizacin o separacin del resto de la s igualas. Cosa especfica es la determinada por caracteres particulares que permiten su individualizacin respecto a otras del mismo gnero. 17.6.5. Cosas divisibles e indivisibles: Son cosas divisibles aquellas que permiten que las partes resultantes de 74

su divisin sigan produciendo la misma utilidad que produca la cosa antes de proceder a su divisin. Indivisible es un cosa cuando producida su divisin en partes las resultantes no sirven al mismo fin que tena la cosa considerada en su unidad. 17.6.7. Cosa principal y cosa accesoria: Cosa accesoria es aquella que est destinada a completar la funcin de otra. 17.6.8. Partes integrantes de una cosa: se consideran como partes integrantes los diversos elementos que forman una cosa compuesta que tienen sustantividad propia pero que al dar lugar a una cosa distinta de cada uno de ellos no pueden ser objeto de trfico jurdico separado. Pertenencias: las cosas que se unen a otra en relacin de subordinacin ms o menos duradera, pero sin formar con la cosa que se une una unidad distinta sino que se conserva su propia individualidad, lo que permite su separacin de la cosa a la que estn unidas sin que su esencia quede alterada. 17.7. LOS FRUTOS: Todo rendimiento o utilidad que produce una cosa, y por lo tanto los frutos son un accesorio de la cosa que lo produce. Los frutos pueden ser de muy diversa especie, pero el Cdigo Civil distingue tres clases de ellos: naturales, industriales y civiles, estableciendo las siguientes reglas. 17.8. BIENES INMATERIALES: Objetos que ni siendo cosas corporales ni derechos, son susceptibles de trfico jurdico en razn a su utilidad y valor econmico; carecen de una verdadera corporeidad. Las creaciones del ingenio humano propiedad intelectual; energas; el trabajo o furor de la actividad humana. 17.9. LOS DERECHOS: No todos los derechos que puede estar atribuidos a una persona forman parte de su patrimonio. Lo normal es que el derecho venga representado externamente por el objeto sobre el que recae. Otras veces el derecho se materializa mediante su incorporacin a un documento escrito. Esta situacin tiene en la actualidad gran importancia y constituye los llamados ttulos valores. Estos no son otra cosa que documentos escritos que incorporan el contenido de un derecho cuyo ejercicio est supeditado a la tenencia material del documento; su transmisin queda favorecida al considerarse transmitido el derecho con la entrega del documento que lo incorpora. Los ttulos valores pueden ser de muy variados tipos: _ Por la designacin de su titular: al portador, a la orden, nominativos. _ Por el tipo de derecho que se incorpora al documento: un derecho de crdito, o un derecho de naturaleza real. Los ttulos valores ms frecuentes en el trfico jurdico son la letra de cambio, el cheque, las libranzas, las acciones y obligaciones de una sociedad. TEMA 20: LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 18.1. CONCEPTO Y CARACTERES DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD: Se trata de derechos que configuran la esfera del individuo frente a las imposiciones del Poder y que suponen un lmite a 75

las facultades de ste en cuanto implican una serie de facultades del individuo frente al Estado. Estos derechos contemplan aspectos muy diversos de la actividad del individuo, pero esa variedad no excluye que puedan observarse caracteres comunes a todos ellos como: Son derechos innatos u originarios, los tiene el individuo por el hecho de ser persona. Son derechos indisponibles, inembargables e imprescriptibles. Son derechos que carecen de contenido patrimonial. Son derechos absolutos en el sentido que tienen eficacia general frente a todo el mundo. Son derechos protegidos ms ampliamente que los derechos puramente privados. 18.2. TUTELA DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD: Proteccin ms extensa y completa. Esta proteccin reviste varias formas: _ Tutela legal: la regulacin de estos derechos ha de realizarse exclusivamente mediante ley orgnica no basta con una ley ordinaria. _ Tutela judicial: estn bajo la salvaguardia de los jueces y tribunales ordinarios. _ Tutela constitucional: una vez que el titular del derecho ha agotado la tutela judicial ordinaria, si no ha obtenido la proteccin que estima procede puede acudir al Tribunal Constitucional haciendo uso del recurso de amparo. _ Tutela del Tribunal Europeo de los Derechos Humanos: agotadas todas las instancias judiciales espaolas es posible instar la proteccin del Tribunal Europeo de los Derecho Humanos. 18.3. DETERMINACIN DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD: Se pueden considerar como derechos de la personalidad los siguientes: Los derechos a la vida y a la integridad fsica. El derecho a la individualizacin respecto a los dems o derecho al nombre. El derecho a la integridad moral o derecho al honor. Los derechos que tutelan la esfera privada del ser humano que se diversifica en el derecho a la intimidad personal y familiar y en el derecho a la propia imagen y en el derecho a la correspondencia. El derecho a la creacin artstica en sus diversas manifestaciones, conocido tambin como derecho de autor. El derecho a la libertad. 18.4. EL DERECHO A LA VIDA: Este derecho abstracto a la vida se extiende a todo el cuerpo humano cuya integridad se ampara; sin embargo, existen situaciones en las que es dudoso el respeto a su contenido. Se pueden mencionar, entre otras, las siguientes: _ Si el derecho a la vida se conecta exclusivamente al individuo a partir de su nacimiento, o si se extiende tambin al nasciturus. _ Si el titular del derecho, el ser humano, tiene plena libertad para disponer del mismo o por el contrario no hay esa libre disposicin. _ Si se puede disponer de la propia vida o modificar el propio cuerpo o disponer de partes determinadas del mismo. La esfera privada del individuo: Derechos de la personalidad son irrenunciables, inalienables e imprescriptibles. 76

18.5. EL DERECHO AL HONOR, A LA INTIMIDAD Y A LA PROPIA IMAGEN: Tienen en comn: La legitimacin activa: pueden ejercitar las acciones para obtener la tutela judicial, el titular del derecho. No hay vulneracin de esos derechos si una ley autoriza la conducta o cuando el titular del derecho hubiere otorgado al efecto su consentimiento expreso, consentimiento que es revocable en todo momento. Siempre que se acredite la existencia de una intromisin ilegtima se presume que ha habido un perjuicio indemnizable. El inters general predomina sobre el inters particular. La reparacin por la intromisin ilegtima comprende tanto los daos materiales como los morales. Aunque se trata de derechos imprescriptibles las acciones para obtener una reparacin por intromisiones ilegtimas est sometida al plazo de caducidad de 4 aos desde que el legitimado pueda ejercitarlas. Derecho al honor: se considera ilcita la imputacin de hechos o la manifestacin de juicios de valor a travs de acciones o expresiones que de cualquier modo lesionen la dignidad de otra persona, menoscabando su fama o atentando contra su propia estimacin. Para que se produzca una vulneracin del honor es preciso que se divulguen expresiones que atenten a la dignidad de la persona. El contenido de las expresiones pueden ser variado, desde la imputacin a una persona de conductas constitutivas de delitos o faltas o la referencia a defectos o tendencias o desviaciones sexuales. Las formas de manifestacin de las intromisiones ilegtimas son diversas, pero realmente pueden reducirse a tres: mediante expresiones, frases o palabras injuriosas o innecesarias; o por medio de informaciones tendenciosas o incompletas, o con opiniones o juicios de valor sobre una persona que se convierten en ilegtimos cuando se basan en hechos falsos o se pronuncian con intencin difamatoria Derecho a la intimidad: por intimidad se entiende lo reservado de cada individuo, lo que no se desea que sea conocido por los dems, aquello cuyo conocimiento queda excluido para los dems o slo limitado a personas concretas. Cada individuo determina el mbito de su esfera ntima. La intimidad comprende tanto la propia persona como las personas que integran su familia y puede ser objeto de agresiones que revisten mltiples manifestaciones que pueden agruparse en: _ Intromisiones en la soledad fsica de cada persona. _ Mediante la divulgacin de hechos relativos a la vida privada de una persona o familia. _ Presentar al pblico circunstancias personales de un individuo bajo una apariencia falsa o extradas de otra situacin con fines diversos para la que fue tomada. Derecho a la propia imagen: el derecho a la propia imagen significa que es la propia persona la que decide cuando y en que condiciones se puede reproducir su imagen e impide su difusin o publicacin sin previa autorizacin. No existe intromisin ilegtima: cuando la imagen se reproduce la imagen de personas que ejerzan un cargo pblico o una profesin de notoriedad o proyeccin pblica y la imagen se capte con ocasin de un acto pblico o en lugares abiertos al pblico o cuando se hace una caricatura de esas mismas personas, o cuando aparece la imagen de cualquier persona con ocasin de una informacin grfica sobre un suceso o acontecimiento pblico y la imagen sea accesoria de la informacin. 18.6. LA PROTECCIN DE LA PERSONA FRENTE A LA INFORMTICA: El uso de la informtica, ha originado el nacimiento de nuevas situaciones. 77

Se regulan dos tipos de ficheros: los de utilidad pblica y los de utilidad privada creados por particulares. La vigilancia y control de todos los datos informticos de los ficheros pblicos y privados corresponde a la Agencia de Proteccin de Datos. La divulgacin de datos personales, sin consentimiento de la persona, fuera de los supuestos en que la ley expresamente la autoriza implica una vulneracin de la esfera privada, constituye el delito de revelacin de secretos. 18.7. CONFLICTOS ENTRE DERECHOS DE LA PERSONALIDAD: La mayor parte de las intromisiones ilegtimas en los derechos que tutelan la esfera privada del individuo se realizan a travs de algn medio de comunicacin social, con lo que se produce una colisin con el derecho a la informacin. En la actualidad no siempre el derecho a la informacin es prevalerte sobre los derechos a la vida privada. Introduccin al Derecho Civil

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