COMENTARIOS TRATADOS DE 1870 y 1992 URUGUAY ESPAA PRECISIONES INICIALES La motivacin a escribir vino no slo del pedido de los

s buenos amigos Miguel Arismendi ( desde Italia) y Alfredo Lamarca ( desde Valencia, Espaa) sino tambin de un excelente artculo de Graciela Vera llamado No slo trabajar...tambin votar escrito desde Almera el 25 de abril de 2003. Tratar a modo de comentario preliminar de hacer algunas precisiones: La primera es que la urgencia y la necesidad de informacin no siempre va de la mano de la profundidad tcnico - jurdica (siempre imprescindible). Es por eso que, a las limitaciones naturales que acarrean un tema en el que no estoy especializado, se le suma la premura en dar una respuesta a los miles de compatriotas que necesitan informacin en este asunto. La segunda precisin, es que los comentarios son de carcter tcnico jurdico y los mismos se podran hacer en cualquier curso de Derecho Internacional Pblico. Ms an, estn sustentados en la lectura de los libros de texto del Curso de Derecho Internacional Pblico, editado por Fundacin de Cultura Universitaria del Uruguay, en sus diversos tomos, obra erigida por los Profesores Jimnez de Archaga, Felipe Paolillo Manuel Adolfo Vieira, Julio Lupinacci, Arbuet Vignali y Puceiro Ripoll. Por ende si existe algn acierto en estos comentarios, el mrito es slo de ellos y si hay alguna metida de pata, el demrito es todo mo. La tercera precisin, es que siempre se tenga ms de una opinin sobre el punto. La motivacin de estos comentarios tcnicos es simplemente dar una ayuda solidaria, preliminar y gratuita. Es buena cosa que siempre se consulte a Especialistas en el tema antes de iniciar cualquier accin reivindicatoria de derechos. Deslindo por tanto, procesos cualquier responsabilidad por eventuales judiciales. Estos son comentarios tericos frente al texto de dos

tratados de Paz y Amistad celebrados entre la Repblica Oriental del Uruguay y el Reino de Espaa de 1870 y 1992.

COMENTARIOS Dice Graciela Vera desde su artculo: No slo trabajar...tambin votar escrito desde Almera el 25 de abril de 2003: Los Tratados no tienen peso de Ley y por lo tanto no dejan de ser manifiestos de buenas intenciones entre las naciones firmantes que, como las promesas entre personas, basan su cumplimiento en un sentimiento de caballerosidad y respeto mutuos ms all de que otros estudiosos los consideran a todos los efectos, contratos mercantiles con obligatoriedad por las partes, de cumplimiento de todas sus clusulas . Me permito hacer una correccin a estas expresiones. Los tratados son mucho ms que buenas intenciones entre los Estados; son una verdadera fuente de Derecho Internacional. Ms an, los tratados (sean bilaterales o multilaterales), cuando son ratificados por los Estados partes tienen la misma fuerza que tiene la ley ( e incluso mayor) en cada uno de los Estados ratificantes. Incluso no es admitido que una ley interna de un Estado modifique lo establecido por un tratado.( art. 26 y 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, Naciones Unidas U.N. Doc A/CONF.39/27 (1969), 1155 U.N.T.S. 331, entered into force January 27, 1980.Viena, 23 de mayo de 1969) Es imprescindible que fundamente lo que afirmo. Para eso, es necesario que tengamos claros algunos conceptos jurdicos: I) ETAPAS DE LOS TRATADOS Un tratado, cuando se elabora, tiene diferentes etapas: la negociacin, la adopcin del texto, la autenticidad ( que es para darle rango de verdad jurdica y donde generalmente se estampan las firmas. Ahora bien: con la sola firma del tratado, y esto puede parecer extrao, el tratado no se vuelve obligatorio sino que es recin en la 4 etapa, ratificacin, que el Tratado deviene con efectos vinculantes),

la ratificacin ( en este momento el tratado se vuelve obligatorio para las partes);

la entrada en vigor ( que en los tratados bilaterales se da en la fecha del canje de las ratificaciones);

la eventual adhesin

( o accesin) por parte un Estado que no el mismo, a hace una declaracin

habiendo ni firmado ni ratificado

formal (por escrito) de que el tratado es obligatorio para l (siempre y cuando el tratado lo permita, dentro de ciertos plazos y condiciones); registro y publicacin depsito del tratado.

II) MOMENTO DE OBLIGATORIEDAD DE UN TRATADO Me detendr el tema de la ratificacin: la Convencin de Viena, en el art.

14.1 marca una tendencia a simplificar los procedimientos a fin de evitar que la obligatoriedad emane recin desde el momento de la ratificacin, ya que establece la obligatoriedad desde el momento de la firma, cuando: 1) lo disponga el propio tratado 2) cuando conste que los Estados han convenido en ello 3) cuando el representante del Estado lo haya firmado bajo reserva de ratificacin ( como condicin resolutoria) 4) cuando esa intencin se desprenda de los plenos poderes ( el plenipotenciario dice que su estado ratificara) manifestado as en las negociaciones. o cuando se haya

A la vez, es muy importante que exista una coherencia con los textos Constitucionales de los pases signatarios de los Tratados, porque de ellos depende tambin si un determinado Estado puede hacer obligatorio el tratado. En Uruguay nuestro art.85 n 7 Const. dice que es el Poder Legislativo quien puede aprobar o no un tratado suscrito por el Poder

Ejecutivo. O sea que para que Ejecutivo ratifique un Tratado se necesita la intervencin preceptiva del Poder Legislativo. Es decir: el Poder Ejecutivo hace el acuerdo y el Poder Legislativo mediante un acto legislativo, lo aprueba o no. Si el legislativo lo aprueba, entonces el Poder ejecutivo dar el visto bueno, ratificando el tratado. Por lo tanto el tratado es obligatorio en el momento en que es ratificado

( salvo ciertas excepciones que no introduzco ac para no marear ms) III) EFECTOS DE LOS TRATADOS ENTRE LOS ESTADOS PARTES: Efecto del tratado entre los Estados: los Estados partes se comprometen a su cumplimiento integral y de buena fe. Ergo, los efectos son obligatorios entre las partes y deben ejecutarse de buena fe. Modificacin del tratado: un tratado slo puede ser modificado con la participacin de todos las partes. Un Estado ( ej. Espaa) no puede disponer unilateralmente su modificacin. IV) LOS TRATADOS Y LOS DERECHOS INTERNOS DE LOS ESTADOS PARTES: Efectos de los tratados en relacin al derecho interno de los Estados: I) El orden jurdico interno y el internacional, son distintos e incompatibles o estamos ante un mismo orden jurdico formado por dos ramas ( uno el derecho interno de cada Estado y otro el derecho internacional)? De acuerdo a una tesis dualista ( sostenida por un autor llamado Triepel) el ordenamiento jurdico internacional es distinto y separado ( por tener fundamentos distintos y sujetos diversos). La consecuencia de esta tesis, es que el derecho internacional no afectar a los individuos de un estado hasta que no se transforme en una norma de derecho interno. Esta tesis ha sido considerada incoherente, porque no puede ser que por una parte se afirme que el derecho internacional ( y una de sus fuentes son los tratados) no afecte a los individuos o a los rganos administrativos o a un rgano judicial en forma directa - salvo que se transforme en norma de derecho interno- y por otro se diga que se s aplique en forma

directa a ciertos poderes dentro de cada Estado ( Poder Ejecutivo y Poder Legislativo) encargados de transformarla en norma interna ( Poder Legislativo) y no para los otros poderes del Estado.

II)

Cual tiene mayor jerarqua: las de derecho internacional o las de derecho interno?

Para ello veamos el panorama en algunos pases y luego en Uruguay EE.UU: depende del origen o fuente de la norma internacional: si proviene de la costumbre internacional, entonces se aplica directamente. Si proviene de convenciones internacionales ( ej. Tratados) depende: si es detallada, especfica entonces se aplica en forma directa; si en genrica es necesaria una reglamentacin previa. Inglaterra: depende del origen o fuente de la norma internacional: si

proviene de la costumbre internacional, entonces se aplica directamente a la jurisdiccin inglesa. Si proviene de convenciones internacionales ( ej. Tratados) an cuando sea vlida a nivel internacional no valdr en Inglaterra en tanto no se incorpore al orden jurdico interno. Esto es as porque la Constitucin Britnica establece que en tanto la Corona no ratifique ( por medio de una ley emanada del parlamento) la misma no ser obligatoria. Francia: tambin depende del origen o fuente de la norma internacional: si proviene de la costumbre internacional, entonces se aplica directamente en la medida en que resulte aplicable al caso ( ej, si soluciona un litigio entre A y B ) o que no exista una solucin legal o reglamentaria interna contradictoria a la prctica internacional. Si es de fuente convencional: el art. 26 de la Constitucin de 1946 dice que los tratados internacionales ratificados y publicados por Francia tendrn fuerza de ley an cuando impliquen derogar una ley interna. Para su aplicacin solo son necesarias las normas para su ratificacin.

Uruguay:

si

la

norma

internacional

si

proviene

de

la

costumbre

internacional, los rganos judiciales o administrativos la aplican la norma internacional directamente a los casos o particulares que a ellas se presentan. Si es de fuente convencional: La ley del 25 de junio de 1951 dispuso que todos tratado debidamente celebrado y ratificado tiene fuerza de ley y se aplicar directamente el que venga detallado. La intervencin del parlamento no es a los efectos de transformar ( como dira Triepel) sino que forma parte del acto de formacin de la voluntad del Estado. O sea, el consentimiento del Estado, como parte del acuerdo que es el que se logra a travs de 3 etapas: redaccin y firma por el Poder Ejecutivo ( art. 168 N 20 Const.) aprobacin parlamentaria ( art. 85 n 7 Const.) y slo una vez que se ha obtenido la previa aprobacin parlamentaria, viene la ratificacin por el Poder Ejecutivo o bien mediante el canje de ratificaciones ( tratados bilaterales) tratado ( tratados multilaterales) Conclusin: en Uruguay las normas consuetudinarias y las convencionales, forman parte de modo directo e inmediato del derecho interno, una vez que han sido ratificadas o bien mediante el depsito del

V) TRATADO COOPERACIN Y AMISTAD URUGUAY Y ESPAA ( 19 Julio de 1870 y el 23 de julio de 1992): 1. En el Tratado entre Uruguay y Espaa rige la misma obligacin que emana de todo tratado: es decir que los Estados partes se comprometen a su cumplimiento integral y de buena fe. Ergo, los efectos de las normas consignadas en los Tratados son obligatorios entre las partes y deben ejecutarse de buena fe. No hacerlo genera responsabilidad internacional.

2. Modificacin del tratado: un tratado slo puede ser modificado con la participacin de todas las partes. Un Estado ( ej. Espaa sola o Uruguay solo) no puede disponer unilateralmente su modificacin. 3. Para Uruguay las normas consuetudinarias y las convencionales, forman parte de modo directo e inmediato del derecho interno, una vez que han sido ratificadas. 4. En el caso en particular, Espaa no puede desconocer el tratado unilateralmente, sea va de ley interna ( llmese de extranjera o como se llame) o por cualquier otra va. Por qu Porque el derecho internacional lo prohbe ( Convencin de Viena, art. 26 y 27) Ahora, distinto es el hecho de que sobre un determinado tema se ratifique un tratado posterior; en ese caso, modifica al anterior en lo que coincide con aqul y lo deja vigente en lo que no coincide. Son contradictorios los textos de los tratados? El art. 8 del Tratado de 1870, establece: Los ciudadanos de la Repblica de Espaa y los sbditos espaoles en la Repblica Oriental del Uruguay podrn ejercer libremente sus oficios y profesiones, poseer, comprar, vender por mayor y por menor toda especie de bienes y propiedades muebles inmuebles, extraer del Pas sus valores ntegralmente, disponer de ellos en vida o pos muerte, suceder en los mismos por testamento o ab intestato, todo con arreglo a las leyes del pas en los mismos trminos y bajo las mismas condiciones y adeudos que usan o usaren las de la Nacin ms favorecida. No podrn por consiguiente sufrir respectivamente ningn embargo, ni ser retenidas con sus buques o tripulaciones comerciales y objeto del comercio de cualquiera...., para ninguna expedicin, servicio pblico de ninguna especie sin conceder a sus integrantes una indemnizacin previamente convenida El art .14 del Tratado de 1992 establece: Con sujecin a su legislacin y de conformidad con el derecho internacional, cada Parte otorgar a los nacionales de la otra facilidades para la realizacin,

de actividades lucrativas, laborales o profesionales, por cuenta propia o ajena, en pie de igualdad con los nacionales del Estado de residencia o de trabajo necesarias para el ejercicio de dichas actividades. La expedicin de los permisos de trabajo laborales y profesionales, por cuenta ajena ser gratuita. Las respectivas autoridades garantizarn el efectivo goce de las facilidades mencionadas, sujeto al criterio de reciprocidad. Anlisis del art. 8 del Tratado de 1870 En primer lugar el art. 8 del tratado de 1870 concede a los nacionales de

ambos pases el derecho a ejercer con absoluta libertad sus oficios y profesiones as como garantiza plenamente el derecho a la posesin, compra y venta de bienes ( muebles o inmuebles) y extraer de cada pas sus valores ntegramente as como disponer de los mismos Inter. Vivos o mortis causa en tanto este tipo de activdades se hagan de acuerdo a las leyes internas de cada pas. En ese sentido la libertad de trabajo de los uruguayos en Espaa est garantida en tanto se haga conforme a las leyes internas de cada pas, pero todo ello sin que suponga una limitacin de la libertad de trabajo. Por lo tanto, estando en vigor el tratado, si las leyes internas de cada pas establecen limitaciones a la absoluta libertad de oficios o profesiones el Estado que lo hiciere violara ese tratado. En segundo lugar la norma dice que... No podrn por consiguiente sufrir respectivamente ningn embargo, ni ser retenidas con sus buques o tripulaciones comerciales y objeto del comercio de cualquiera...., para ninguna expedicin, servicio pblico de ninguna especie sin conceder a sus integrantes una indemnizacin previamente convenida Por ende si uno de los Estados partes del Tratado establece normas internas que supongan el embargo o retencin de los bienes de los nacionales de un Estado parte, violara el Tratado y acarreara la responsabilidad internacional del Estado incumplidor Anlisis del art. 14 del Tratado de 1992

Con sujecin a su legislacin y de conformidad con el derecho internacional, cada Parte otorgar a los nacionales de la otra facilidades para la realizacin, de actividades lucrativas, laborales o profesionales, por cuenta propia o ajena, en pie de igualdad con los nacionales del Estado de residencia o de trabajo necesarias para el ejercicio de dichas actividades. La expedicin de los permisos de trabajo laborales y profesionales, por cuenta ajena ser gratuita. Las respectivas autoridades garantizarn el efectivo goce de las facilidades mencionadas, sujeto al criterio de reciprocidad.

a) En primer lugar: qu significa la frase Con sujecin a su legislacin y de conformidad con el derecho internacional?: En mi modesto entender supone que : 1) Se mantiene la obligacin de Espaa y de Uruguay de no modificar unilateralmente su contenido, de acuerdo al derecho internacional En ese sentido dice la Convencin sobre el Derecho de los Tratados de 1968: Observancia de los tratados. Art. 26. "Pacta sunt servanda". Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Art. 27. El derecho interno y la observancia de los tratados . Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.

3) Una vez ratificado, el tratado pasa a tener los mismos efectos de una ley interna. Pero eso, repito una vez ms, no hablita al Estado parte a que sancione otra ley posterior totalmente contraria al texto del tratado. Si un Estado luego de ratificar un tratado, lo desconociera por otra ley interna, lo que estara haciendo es violar la regla de derecho internacional ( Convencin sobre el Derecho de los Tratados Viena, art.

26 y 27) que impone la obligatoriedad y el cumplimiento de buena fe del tratado a los Estados partes. Por ende, la frase Con sujecin a su legislacin y de conformidad con el derecho internacional que maneja el Tratado de Cooperacin y Amistad de 1992, supone que: a) el tratado sea compatible con las leyes internas de cada Estado, y que sea (sobre todo) coherente con las normas constitucionales del Estado ratificante del Tratado. As por ej. Uruguay no podra ratificar un Tratado sobre la Pena de Muerte porque el derecho al goce del derecho a la vida est consagrado en la Constitucin ( art. 7 ) o que limite la liberad de trabajo o industria ( art 7, 33,36, 72 de la Constitucin) as como en la propia Constitucin espaola de 1978, artculo 35.1: Todos los espaoles tienen el deber de trabajar y el derecho al trabajo, a la libre eleccin de profesin u oficio, a la promocin a travs del trabajo y a una remuneracin suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su familia, sin que en ningn caso pueda hacerse discriminacin por razn de sexo. Por supuesto que me estoy refiriendo a actividades lcitas. En ese sentido tambin pesan las normas internas.

b) Pero adems, el trmino sujecin a la legislacin (o sea la coherencia con las leyes internas de cada Estado) no le permite a Espaa o a Uruguay desconocer lo establecido por el Tratado de 1992, so pretexto de que dicho tratado o sus consecuencias no se sujetan a su legislacin interna, ya que hacerlo supondra violar la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, art. 27. El derecho interno y la observancia de los tratados . Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46. b) En segundo lugar dice el art. 14: cada Parte se obliga a otorgar a los nacionales de la otra facilidades para:

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la realizacin de actividades con fines de lucro, sean stas , laborales o profesionales

Sea que dichas actividades sean hechas, por cuenta propia o ajena

Que dichas actividades sern garantizadas en absoluto pie de igualdad con los nacionales del Estado de residencia o de trabajo necesarias para el ejercicio de dichas actividades.

Como manifestacin a va de ejemplo de dichas facilidades, la norma dice que la expedicin de los permisos de trabajo laborales y profesionales, por cuenta ajena ser gratuita.

Pero adems el inciso final del art. 14 establece una norma que si bien es repetitiva con las medidas de garanta que se analiz arriba, tiene la finalidad de que quede claro que Las respectivas autoridades garantizarn el efectivo goce de las facilidades mencionadas, sujeto al criterio de reciprocidad. O sea que es una reafirmacin de la obligacin de proteccin de los nacionales de uno u otro Estado. CONCLUSIONES Por lo tanto, concluyo que el art. 8 del Tratado de 1870 y el art. 14 del

Tratado de 1992 se complementan. Por lo tanto ambos son plenamente compatibles. A la luz de sus normas, los trabajadores uruguayos en Espaa y los espaoles en Uruguay gozan de la ms absoluta libertad de trabajar en actividades lcitas. En tanto los tratados de 1870 y 1992 no sean derogados ( o sea que uno de ellos diga no me interesa ms seguir vinculado por este Tratado) por cualquiera de los Estados partes, los mismos estn plenamente en vigor y por lo tanto no pueden ser desconocidos por una ley interna de cada uno de los Estados Partes (Espaa o Uruguay) sin generar responsabilidad internacional. A modo de conclusin, si bien en mi modesto entender, los tratados estn vigentes y son obligatorios para Uruguay y Espaa, no se olviden que llevar el caso a los Tribunales espaoles demandar un tiempo y un dinero que no siempre la mayora de nuestros compatriotas est en condiciones de

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enfrentar; mxime si los procesos en Espaa duran lo que duran en el Uruguay (cosa que desconozco).

Espero haber sido claro y de ayuda a todos.

Andres Michelini

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