Qu distingue a una sociedad de personas de una sociedad de estructura corporativa?

Ms sobre cooperacin y competencia y la evolucin del Derecho

La sociedad civil o la sociedad colectiva son sociedades de personas. La sociedad annima o la limitada son sociedades de estructura corporativa. Ambos tipos comparten los elementos fundamentales de toda sociedad: agrupacin de individuos para lograr fines comunes a sus miembros en la que todos contribuyen al fin comn. La sociedad tiene estructura corporativa cuando, adems de sociedad, es un organismo. La diferencia entre un grupo y un organismo es la especializacin de funciones. En las sociedades grupo las decisiones colectivas se asignan al grupo. Todos los miembros participan en medida igual en la adopcin de las decisiones. En el organismo hay especializacin en la toma y gestin de las decisiones. Estos se asignan a rganos, es decir, a sujetos determinados dentro de la agrupacin que adquieren las facultades y los deberes correspondientes cuando son elegidos para ocupar el rgano. Por tanto, la distincin ms radical y exacta entre una sociedad de personas y una sociedad de estructura corporativa es la que se basa en la distincin de funciones y la atribucin de competencias a individuos dentro del grupo para que desarrollen esas funciones. Esta distincin explica las diferencias de rgimen jurdico entre sociedades de personas y sociedades de estructura corporativa y constituye un valioso auxilio para determinar si las reglas de la parte general de sociedades deben aplicarse a las sociedades annimas o limitadas y si las de stas deben aplicarse a las sociedades de personas. Por ejemplo, el derecho de separacin, la exclusin de socios o la distribucin de las ganancias son instituciones cuyo rgimen no depende fundamentalmente del tipo societario en el que nos encontremos. Sin embargo, la cuestin de quin puede obligar a la sociedad o la forma de adoptar acuerdos son especficas de unas y otras.

La distincin apela a la complejidad de la estructura del grupo

Las sociedades de personas son estructuras simples y preceden en el tiempo a las estructuras complejas. En la naturaleza y en los grupos humanos. La complejidad se construye incrementando la relacin entre los miembros, lo que se logra reduciendo la competencia e intensificando la cooperacin. Una vez que el grupo tiene un fin comn, por ejemplo, en el caso de una banda de seres humanos prehistricos la supervivencia y mejora de vida del grupo, los miembros del grupo tienen incentivos para reducir la competencia entre ellos si la ganancia que se extrae de la cooperacin puede repartirse equitativamente entre los miembros del grupo. Por ejemplo, si la caza de grandes mamferos es una fuente especialmente eficiente de protenas para el grupo y hay mamferos disponibles para ser cazados de manera que puede convertirse en la principal fuente de protenas y la caza en grupo es ms exitosa que la caza individual, los grupos que resuelvan el problema del reparto de la cacera exitosamente (sin conflictos serios en el reparto) tendrn incentivos para cazar en grupo y florecern porque sufrirn menos enfermedades y menos riesgo de hambruna. Una vez suprimida la competencia, la cooperacin favorecer la maximizacin de la ganancia comn. Dentro del grupo habr especializacin de funciones que, a su vez, incrementarn la ganancia comn (en el ejemplo de la caza en grupo, algunos de los miembros lanzarn las jabalinas los ms hbiles en hacerlo y otros fabricarn las puntas de las lanzas los ms diestros en perfilar rocas , en fin, los ms rpidos rematarn las piezas. Como se habr supuesto, estamos suponiendo la igualdad de los individuos del grupo. Si hay un macho dominante que puede quedarse con la parte del len del producto de la caza, la cooperacin de los dominados ser limitada, basada en el miedo y se producirn actos de rebelin colectiva como parece sucede entre los primates que comparten un ancestro comn con los humanos. Pero la cooperacin maximizadora de la ganancia no se desarrolla, repetimos, si el problema del reparto de la ganancia no est resuelto. Christopher Boehm cuenta un hallazgo fascinante de Stiner y otros del que se deduce que, hacia el ao 200.000 a C, los seres humanos repartan el producto de la caza a travs de un ritual en el que haba un miembro de la banda que cortaba el animal en piezas, a diferencia de los hallazgos ms antiguos de los que se deducira que los miembros de la banda competan por los trozos realizando cortes en el animal todos a la vez y, por tanto, de manera menos eficiente. Dice Boem que esto implicara que la carne del animal cazado se converta en propiedad comn del grupo, que se reparte de una forma rutinizada culturalmente y sistemtica que evitaba los conflictos en relacin con el reparto. Para evitar que los individuos dominantes (con menos autocontrol y ms fuerza fsica) se apropiaran de la mayor parte de lo cazado, la pieza se entrega a un distribuidor neutral que no haba participado en la caza, lo que evitaba que el cazador ms exitos o tuviera tentaciones de apropiarse de una mayor parte de lo cazado. Si el problema del reparto est resuelto, los individuos del grupo, con el paso de miles de generaciones, sern individuos con ms capacidad de autocontrol (sometimiento a las reglas del grupo y no aprovecharse de los dems) y cierta capacidad para el altruismo. La cooperacin deviene ms sencilla porque el sometimiento y la internalizacin de las reglas del grupo de los individuos al grupo deviene voluntario e instintivo y los conflictos devienen ms raros. La cooperacin se intensifica lo que permite, a su vez, agotar las ventajas de la especializacin e introducir innovaciones. Los individuos han de invertir menos en protegerse frente a la expropiacin por los dems miembros. Las sociedades los grupos por oposicin a los organismos carecen de especializacin de funciones o sta se desarrolla en niveles muy bsicos y, normalmente, no desarrollan estructuras jerrquicas. La especializacin de funciones y la creacin de rganos para desarrollarlas jerarquiza los grupos. El estatuto de los miembros tiende a diferenciarse. Tambin cuenta Boehm que en los humanos cazadores-recolectores no existen instituciones que resuelvan los conflictos internos. No hay un miembro del grupo al que se le asignen funciones de juez. El enjuiciamiento del comportamiento de los individuos lo realiza el grupo en su conjunto y la ejecucin de las penas las lleva a cabo el grupo. Es ms, el que se mete a resolver una pelea puede acabar muerto. Parecera que encargar a alguien la resolucin de las disputas sera el primer candidato a la creacin de un rgano en el seno de un grupo. La razn de su tarda aparicin se debe a sus costes y a sus beneficios. Los costes son muy elevados en trminos de conservacin de la igualdad entre los miembros del grupo. Una vez que alguien decide quin tiene razn, ser muy difcil evitar que se convierta en el jefe del grupo a los dems efectos. Y los beneficios son escasos si la formacin de una mayora moral, esto es, si llegar a un acuerdo sobre la sentencia que merece un determinado miembro del grupo es fcil. En un grupo de humanos que se pasan el da y la noche hablando entre s sobre los dems miembros del grupo, la comunicacin tan intensa facilita la formacin de la opinin pblica. La ejecucin de la pena se asigna a aqul para el que el coste de hacerlo es menor (en trminos de facilidad para ejecutarla y de evitacin de represalias por parte de los familiares del condenado) lo que conduce, generalmente, a encargar la ejecucin a un familiar del delincuente. Y los discrepantes siempre pueden abandonar el grupo y formar uno propio. Lo de la salida vs voz vs lealtad de Hirschmann es aplicable.

Dirase que el modelo del contrato de sociedad est basado en principios bastante parecidos a los que guiaron a los grupos de cazadores-recolectores hace cien mil aos: igualdad, facilidad de salida (lo que no quiere decir que la salida no fuera costosa para el que se iba y para los que se quedaban), formacin de la voluntad del grupo por consenso y ausencia de rganos que condujeran a la estructuracin jerrquica del grupo. Estos ejemplos ponen de manifiesto que la cooperacin y la competencia entre los miembros de un grupo no se corresponden necesariamente con igualdad y subordinacin entre los miembros. Un grupo igualitario puede ser muy cooperativo si se resuelve el problema del reparto de las ganancias sin grave conflicto entre los miembros. Un sistema jerrquico resuelve el problema atribuyendo a los que estn en lo ms alto de la jerarqua dicha decisin. El grado de cooperacin de los subordinados en un grupo jerrquico depender del nivel de expropiacin (de apropiacin de las rentas) por parte de los jerarcas, de las posibilidades de salida del grupo (abandono y formacin de una nueva tribu) y de las posibilidades de rebelin (coordinacin entre los que estn en la parte baja de la jerarqua). La instalacin de una jerarqua deviene inevitable cuando el tamao del grupo hace imposible la comunicacin frecuente entre los miembros de manera que se forme una opinin consensuada fcilmente. Veremos en otra ocasin, que, en el anlisis del Derecho, se ha puesto en exceso el punto de mira en las cuestiones de reparto de las ganancias de los intercambios y, por tanto, en la idea de conflicto (el Derecho como un sistema de resolucin de conflictos) y poco en la idea de cooperacin. Concebir las relaciones humanas en trminos de cooperacin y competencia puede ayudar a que el balance en relacin con las funciones del Derecho se recomponga: sostener la cooperacin (reduciendo los costes de cooperar, teniendo en cuenta que el ms importante es el del reparto de las ganancias de la cooperacin) y reglamentar la competencia