GUA PARA LA APLICACIN DE ESTNDARES DE DERECHOS HUMANOS Y GNERO EN EL LITIGIO ESTRATGICO DESDE EL MBITO PENAL Proyecto Promocin y Defensa

de los Derechos Humanos de las Mujeres en el Sistema de Justicia en Paraguay PRODEMU

Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer CLADEM Paraguay Tte. Prieto 354 e/ Dr. Facundo Insfrn y Tte. Rodi Oficina Planta Alta Bloque B Asuncin Paraguay Telf.: (595 21) 426 837 oficinacladempy@gmail.com www.cladem.org.py Autoras del texto: Rosmy Rosa Cceres Alicia Vernica Pedrozo Direccin metodolgica: Silvia Lpez Safi Edicin: Mara Limpia Daz O. Equipo PRODEMU Componente Sistema de Justicia Mara Limpia Daz O., Coordinadora del Proyecto PRODEMU Silvia Lpez Safi, Responsable del Componente Sistema de Justicia - PRODEMU Diseo y diagramacin: Maira Burgos Impresin: Serigraf S.R.L. Octubre, 2011
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GUIA PARA LA APLICACIN DE ESTANDARES DE DERECHOS HUMANOS Y GNERO EN EL LITIGIO ESTRATEGICO DESDE EL AMBITO PENAL

PARTE I MUJERES VICTIMARIAS QUE HAN SIDO VICTIMAS DE VIOLENCIA DOMESTICA E INTRAFAMILIAR PARTE II EL FEMICIDIO COMO CRIMEN POR RAZONES DE GENERO

INDICE Presentacin. Porque una gua de litigio para defensoras y defensores pblicos Defensora General, Abog. Noyme Yore Sobre las autoras PARTE I Mujeres victimarias que han sido vctimas de violencia domstica e intrafamiliar Introduccin I. Instrumentos jurdicos internacionales que regulan los derechos de las mujeres A. Sistema Universal de Derechos Humanos (ONU) B. Sistema Interamericano de Derechos Humanos (OEA) C. Instrumentos Nacionales II. Defensa penal de las mujeres vctimas de violencia intrafamiliar A. Gua para la solucin de casos penales B. Esquema del hecho punible de accin consumado C. El ciclo de la violencia domstica y su incorporacin como Defensa Penal III. Anlisis de casos A. CASO 14 (Alemania) B. CASO Paraguayo IV. Bibliografa PARTE II El femicidio como crimen por razones de gnero Introduccin. Femicidio y la importancia de su abordaje como una figura particular en el campo del homicidio I. II. III. Como detectar casos de femicidio Conclusin Bibliografa
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PRESENTACIN
Porqu una Gua de Litigio para Defensoras y Defensores Pblicos? a presente Gua para la Aplicacin de Estndares de Derechos Humanos y Gnero en el L Litigio Estratgico desde el mbito Penal, ha sido ideada y escrita en el marco del Proyecto Promocin y Defensa de los Derechos Humanos de las Mujeres en el Sistema de Justicia

en Paraguay - PRODEMU1, con la finalidad de facilitar a quienes trabajan en el Ministerio de la Defensa Pblica, ya sea Defensores y Defensoras Pblicas, as como funcionarios y funcionarias del Ministerio de la Defensa Pblica, y por qu no a los/as dems operadores y operadoras judiciales como Jueces/zas o Fiscales/as, en la aplicacin de los diferentes instrumentos nacionales e internacionales en materia de derechos humanos y gnero en los casos que se les presenten en el da a da de personas que sean vctimas de violencia o bien en situaciones que quizs puedan configurar casos de femicidio. En este sentido, se pretende dotar a los destinatarios de un soporte terico-prctico bsico exponiendo los tpicos abordados en dos Partes. La Parte I se refiere a Mujeres victimarias que han sido vctimas de violencia domstica e intrafamiliar, acentuando en: Instrumentos jurdicos internacionales que regulan los derechos de las mujeres ya sea en el Sistema Universal de Derechos Humanos (ONU) as como en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos (OEA). Tambin los instrumentos nacionales y la defensa penal de las mujeres vctimas de violencia intrafamiliar. Adems se incluye una gua para la solucin de casos penales, resaltando el esquema del hecho punible de accin consumada y el ciclo de la violencia domstica y su incorporacin como defensa penal, concluyendo esta primera parte con el anlisis de dos casos que hacen referencia al tema en cuestin. La Parte II hace alusin al Femicidio como crimen por razones de gnero realizando una justificacin de la importancia de su abordaje como una figura particular en el campo del homicidio e incluye una serie de cuestiones que deben ser consideradas cuando el operador u operadora judicial se encuentra ante un caso de muerte de una mujer como resultado de una violencia extrema contra la misma, aportando informacin sobre elementos que deben ser considerados a fin de determinar si constituye o no un femicidio y encaminar la investigacin y procesamiento del caso. El texto no pretende cerrar la discusin sobre las materias que abarca, sino tan solo como su nombre lo indica, servir de gua, como referencia bsica para consulta de los/as destinatarios/as, considerando que es un tema nuevo y que la bibliografa es prcticamente inexistente o mejor dicho poco conocida y difundida, por lo que se ofrece este breve pero explcito material, esperando que pueda ser de utilidad y contribuya de alguna manera al trabajo cotidiano de los y las operadores/as de justicia.
1 El Proyecto PRODEMU es una iniciativa implementada por el Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer (CLADEM) Paraguay en alianza con la Asociacin de Investigacin y Especializacin sobre Temas Iberoamericanos (AIETI) y el apoyo de la Unin Europea.

Por otra parte y finalmente, considero pertinente hacer notar que la edicin de la Gua, ha sido posible gracias al apoyo del Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer CLADEM Paraguay, la cual se encuentra plenamente involucrada en el fortalecimiento de este proceso de defensa en materia de Derechos Humanos y Gnero. Asmismo, no quisiera dejar de mencionar que ha sido gravitante su apoyo para la promulgacin de la Ley No. 4423 Orgnica del Ministerio de la Defensa Pblica, cuerpo legal en virtud del cual podemos seguir brindando un servicio ptimo a la poblacin que necesita de nuestros servicios, respondiendo de manera eficiente y eficaz a la ciudadana, a los sectores olvidados, carenciados y ms vulnerables de nuestra sociedad, la cual constituye la razn de nuestro trabajo. Abog. Noyme Yore Ismael Defensora General Ministerio de la Defensa Pblica

SOBRE LAS AUTORAS

ABOG. ROSMY CACERES ACHINELLI Vda. MARQUE. Naci en Asuncin, Paraguay en 1967.
Abogada, egresada de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Asuncin. Promocin 1990. Egresada del Doctorado en Ciencias Jurdicas de la Universidad Catlica Nuestra Seora de la Asuncin (20012003). Pendiente de presentacin y defensa de tesis. Egresada de la Escuela Judicial dependiente del Consejo de la Magistratura (2008). Cursos a nivel de Maestra, Centro de Ciencias Penales y Poltica Criminal (parte general 2004), (parte especial 2005), (Fundamentos Tericos del Procedimiento Penal y Metodologa del Derecho ao 2010/2011). Cargos desempeados en la Administracin Pblica: Funcionaria del Poder Judicial ao 1987/1992. Designada Defensora Pblica en Luque en el ao 2003, y confirmada en el ao 2008, desempendose en el cargo hasta la actualidad. Asisti en carcter de participante en diferentes cursos de especializacin a nivel nacional en materia Penal, Procesal Penal, Derechos Humanos entre otros, los Talleres Tericos Prcticos de Derecho Procesal Penal, INECIP ao 2006, Derecho Procesal Penal, Infractores a la Ley Penal. Diferencia entre Adolescente y Adulto, Instituto de Capacitacin en Derechos Humanos (2009). Fortalecimiento del Ministerio de la Defensa Pblica para garantizar el acceso a la justicia de los sectores en situacin de vulnerabilidad, INECIP, CLADEM, CODEHUPY, Universidad de de Pilar (2010), Curso Taller de Litigacin Penal con perspectiva de gnero dirigido a Defensores/ as Pblicos/as INECIP, CLADEM, CODEHUPY, Universidad de Pilar (2011). A nivel internacional, en representacin del Ministerio de la Defensa Pblica asisti al XXIX Curso Interdisciplinario de Derechos Humanos llevado a cabo en la ciudad de San Jos de Costa Rica con el apoyo de CLADEM y la Corte Suprema de Justicia (2011).
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ABOG. ALICIA PEDROZO BERNI.

Abogada, egresada de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Asuncin (2003). Notaria y Escribana Pblica por la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Asuncin (2004). Posgrado en Didctica Universitaria. Curso de Actualizacin en Derecho Procesal en la Universidad Nacional del Nordeste, Corrientes Argentina (2006). Egresada de la Escuela Judicial del Consejo de la Magistratura (2005/2006). Egresada de la Maestra en Derecho Procesal de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario (2008/2009, Rosario Argentina. Egresada del Primer y Segundo Ao de la Maestra en Ciencias Penales y Metodologa Jurdica del Centro en Ciencias Penales y Poltica Criminal a cargo del Prof. Dr. Jur. Wolfgang Schone (2010/2011). Egresada del Curso Interdisciplinario en Derechos Humanos del Centro Rene Cassin con apoyo de la Defensora del Pueblo (2010). Participante de la Sptima Pasanta: Juzgar los Femicidios Feminicidios con Perspectiva de Gnero Ciudad de Guatemala Guatemala (2011). Defensora Pblica del Fuero Penal de la Capital nombrada por la Corte Suprema de Justicia por Concurso ante el Consejo de la Magistratura (2009 a la fecha). Relatora de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia. (2004/2009). Ujier Notificador del Juzgado Penal de Garantas (2003/2004). Oficial de Secretaria del Juzgado de Paz del Distrito de la Encarnacin (2000/2003). Docente de Derecho Romano. Universidad Nordeste del Paraguay (2011) y en la Universidad Nacional de Asuncin (2005).

PARTE I MUJERES VICTIMARIAS QUE HAN SIDO VICTIMAS DE VIOLENCIA DOMESTICA E INTRAFAMILIAR
Abog. Rosmy Rosa Cceres

MUJERES VICTIMARIAS QUE HAN SIDO VICTIMAS DE VIOLENCIA DOMESTICA E INTRAFAMILIAR INTRODUCCIN
n oportunidades, quienes somos operadores/as del derecho, y en especial los y las E Defensores/as Pblicos/as, nos encontramos ante una situacin determinada que refleja claramente la posibilidad que la persona solicitante de nuestros servicios ha sido vctima de violencia. Ante un llamado del Ministerio Pblico, del Juez y porque no de una ciudadana que solicita la presencia de un Defensor/a Pblico/a para el ejercicio de su derecho a la defensa, se hace necesario realizar algunas reflexiones, a fin de poder detectar la situacin real de nuestra representada, que luego de haber sido vctima de violencia quiz por largo tiempo, ingresa al proceso penal como protagonista principal, en este caso como autora o partcipe de un hecho punible. Como lo establece el Cdigo Procesal Penal en el art. 99 no existe ningn requerimiento especial para que un Defensor/a Publico/a tome intervencin en un caso, pudiendo la designacin ser realizada por cualquier persona allegada a la procesada en casos urgentes, peticionando la asistencia jurdica de un Defensor pblico, lo cual constituye el cumplimiento de una garanta Constitucional siguiendo a la norma del art. 17 de la Carta Magna. Tambin en las diferentes audiencias sealadas en el art. 84 del C. P. P. o en cumplimiento del art. 242 del citado cuerpo legal pueden realizarse las designaciones y acreditarse la intervencin del Defensor/a en forma oral, a propuesta de parte o la designacin de oficio por el Juez en caso de no designarse un Abogado Particular, todo lo cual contribuye al fcil acceso al ejercicio de la Defensa y por ende a la justicia. En este caso, atendiendo al tratamiento especfico que hacemos a la mujer vctima de violencia intrafamiliar, los/las Defensores y Defensoras debemos utilizar y exigir la aplicacin de todos los principios y garantas que protegen a las personas sometidas a proceso penal, no slo en el ordenamiento jurdico nacional, sino tambin en el sistema jurdico internacional, debemos realizar un real CONTROL DE CONVENCIONALIDAD de todos los actos y resoluciones dictadas por los rganos de persecucin penal. A que nos referimos cuando hablamos de control de convencionalidad? Estamos apuntando a la necesidad que cada persona interviniente debe ajustar todos y cada uno de sus actos, sean estos administrativos, policiales, judiciales, etc. a los Tratados, Convenios y Acuerdos internacionales aprobados y ratificados por el pas y por lo tanto convertidos en leyes vigentes, inclusive en forma prioritaria a las leyes dictadas por el Congreso y otras disposiciones jurdicas de inferior jerarqua por el orden de prelacin que ocupan conforme al art. 137 de la Constitucin Nacional. Sin embargo, es bien sabido que esto no siempre sucede, y es precisamente en ese momento que los y las Defensores/as Pblicos/as nos constituimos en uno de los puntales con que
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cuenta el Estado para controlar el cumplimiento de la obligacin de garantizar los Derechos Humanos por parte de las Instituciones pblicas, especialmente en el mbito judicial a todos y todas las personas que habitan el territorio nacional.

special importancia tienen ciertos instrumentos internacionales y a los cuales debemos E recurrir, segn sea el problema planteado y la conveniencia de su aplicacin. El Sistema Universal y el Sistema Interamericano de los Derechos Humanos nos ofrecen herramientas de extraordinario valor en salvaguarda de los derechos de las mujeres que se encuentran en conflicto con la ley protegindolas en diversas reas jurdicas.

I. INSTRUMENTOS JURIDICOS INTERNACIONALES QUE REGULAN LOS DERECHOS DE LAS MUJERES

Estos tratados al igual que la Constitucin Nacional deben necesariamente ser desarrollados en las resoluciones judiciales otorgando plena vigencia a los mismos pues como fue sealado se encuentran encima de las leyes dictadas por el poder Legislativo (arts. 137 y 141 de la C. N.) y por lo tanto debe exigirse su judicialidad. A. SISTEMA UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS (ONU): - - - - Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW), ratificada por Ley 1215 del ao 1986. Protocolo Facultativo de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer, ratificado por Ley 1683 del ao 2001. Recomendacin General N 19 de CEDAW sobre violencia domstica. Comit CEDAW 11 Periodo de sesiones, ao 1992. Estatuto de Corte Penal Internacional, ratificado por Ley 1663 del ao 2001.

Otros instrumentos a ser considerados, constituyen las Reglas de las Naciones Unidas, que sealan directrices a los cuales deben ceirse los ordenamientos jurdicos de los pases Miembros de la Organizacin de las Naciones Unidas y por ende las autoridades encargadas de su aplicacin. - - - Reglas Mnimas para el tratamiento de los reclusos Reglas Mnimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio). Reglas de las Naciones Unidas para el tratamiento de las reclusas y medidas no privativas de libertad para las mujeres delincuentes (Reglas de Bankok), que son complementarias a las dos anteriores sealadas, aclaran las disposiciones existentes en las mismas y otras abarcan aspectos nuevos. No sustituye a las dos primeras y estn dirigidas a las autoridades penitenciarias, organismos de justicia penal (incluidos los responsables de formular las polticas, los legisladores, el ministerio pblico, el poder judicial y los servicios de libertad condicional) que se ocupan de la administracin de las sanciones no privativas de libertad y las medidas basadas en la comunidad2.
www.onuecosoc.reglas Reglas de Bangkok aprobadas por la Asamblea de las Naciones Unidas.

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B. SISTEMA INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS (O.E.A.) - - - - - - - Pacto de San Jos de Costa Rica, ratificada por Ley 1/89 (DOC). Convencin para la Prevencin, Sancin y Erradicacin de la Violencia contra la Mujer. Beln Do Par, ratificada por ley 1/89 (DOC). Estatuto del Mecanismo MESECVI Aprobado por la Asamblea General de la OEA en el ao 2005. Cien Reglas de Brasilia. Constitucin Nacional Cdigo Penal de la Repblica del Paraguay, Ley N 1160/97 y su modificacin Ley 3440/2008. Cdigo Procesal Penal de la Repblica del Paraguay, Ley N 1286/98, Ley N 44/99, Ley N2341/01, Ley N 2493/2004.

C. INSTRUMENTOS NACIONALES

Entre otros cuerpos normativos contamos con el Manual de Procedimientos Policiales ante la comisin de hechos punibles cuando estn relacionados con violencia intrafamiliar o de gnero en el Titulo II De los procedimientos especficos frente al tipo de hecho punible tipificado. 1. Lesin, lesin grave o maltrato. 2.Coaccin y otros, lo que revela la intencin de la Polica Nacional de ajustar sus actos conforme a los principios de los Derechos Humanos y en especial de los Derechos Humanos de las Mujeres.

II.

ste material, pretende ms que nada, constituirse en un recordatorio o gua de algunos E tems que pueden ser consideraros al momento de encontrarnos en una especial situacin en que una mujer enfrenta un proceso penal como consecuencia de la violencia ejercida contra ella y que en ocasiones tiene fin cuando mata a su agresor o al menos intenta detener la agresin, lesionando bienes jurdicos ajenos.

DEFENSA PENAL DE LAS MUJERES VICTIMAS DE VIOLENCIA DOMESTICA E INTRAFAMILIAR

Sucede a veces que al momento de adoptar una postura jurdica frente a un caso concreto, los/las Defensores/as nos encontramos con un interlocutor que como respuesta a nuestras pretensiones responde con un expresin ...la prctica no se compadece con la teora argumento falaz, que contraviene las ciencias jurdicas, pues, el derecho como parte de las ciencias sociales tiene sus propios mtodos para arribar a sus conclusiones, bien diferentes a las ciencias empricas. Es precisamente la base terica que otorga andamiaje a la existencia del derecho y que lo convierte en ciencia, por eso es inaceptable una posicin semejante y como consecuencia de ello encontramos resoluciones y sentencias judiciales que presentan serios vicios, desprovistas de argumentos o que aparentan tenerlos, lo que nos genera una sensacin de impotencia y frustracin (sentimiento arto conocido por los/las Defensores/as) cuando adems son confirmadas en instancias superiores.
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Primer gran recordatorio a los/as Colegas, no apartarse de las teoras que sirven de base al desarrollo dogmtico y jurisprundencial del Derecho Penal, pues es justo all donde encontraremos las respuestas a todos los desafos que se nos presentan y a no olvidar, como dicen los Alemanes, No hay nada ms prctico que una buena teora.

A. Gua para la solucin de casos penales

Adoptar un mtodo resolver un caso, es un recurso para llegar por el camino ms simple y seguro a su solucin justa y correcta. Debemos seguir estos pasos al igual que un Manual de Instrucciones que nos permitir una correcta instalacin de los hechos al derecho y consecuentemente buen funcionamiento de la justicia. A. 1. El examen de los hechos: A.1.1. Todo caso debe iniciarse esencialmente por el anlisis detallado e imparcial de los hechos, la lectura minuciosa del material que lleva la noticia criminis, un parte policial, una denuncia o querella comprendiendo en forma pormenorizada las circunstancias fcticas descriptas en la misma, y su reformulacin en palabras sencillas, a modo de lego, evitando la utilizacin de trminos jurdicos. A.1.2. Prestar atencin a la forma de su redaccin, evitando interpretaciones rebuscadas, modificaciones, agregaciones o sustracciones de alguna parte de la historia, o la repeticin de trminos jurdicos que pudieran haber sido incorporados por quien las redact (Polica Nacional, funcionario del Ministerio Pblico, etc.). A.1.3. Aceptar los hechos como estn, sin incorporar ningn detalle. Este anlisis pormenorizado nos permitir captar la posibilidad de encontrarnos frente a un caso de violencia intrafamiliar o de alguna forma de violencia contra la mujer y as se podr focalizar la defensa bajo esa perspectiva. A.2. El examen jurdico: A.2.1. Si tenemos claridad en los hechos y su planteamiento, empezaremos haciendo las preguntas de subsuncin, considerando los tres elementos que deben contener: una persona, una porcin de hechos y una ley penal completa. No hay lmites en el nmero de preguntas de subsuncin, podemos hacer todas las que sean necesarias siempre y cuando cada una de ellas contenga los tres elementos mencionados. A.2.2. Adems el examen jurdico versar sobre cules son los tipos penales y las modalidades de su realizacin (si el hecho punible es de accin u omisin, primero analizar la accin y en caso negativo la omisin. Primero analizar la comisin dolosa antes que la culposa, analizar los hechos punibles consumados antes que los tentados; si existen varios sujetos involucrados en los hechos determinar el grado de autora y participacin (accesoriedad de la participacin arts. 30, 31 C.P.) y empezar siempre por el ms cercano al resultado. Prestar atencin al tema del concurso (art. 70 C.P.). Para cada una de estas situaciones existe un esquema de construccin a seguir, pero se omite profundizar en este trabajo, estos aspectos pues escapa a los objetivos del material.
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Aqu deben considerarse puntos jurdicos esenciales del caso y evitar consideraciones inservibles. Violaciones a estas reglas obligatorias son errores de construccin que denotan una falta de comprensin de la relacin y coherencia de los presupuestos de la punibilidad. Por lo tanto, son verdaderos y graves errores de derecho, vale decir, errores in iudicando3 Sin embargo, hay otras que son variables, de conveniencia4 Y se refieren por ejemplo a la regla de partir del anlisis del tipo base y luego del tipo calificado. A. 3. La exposicin Si las situaciones de hechos son varias y adems con varios partcipes, debemos analizar el caso desde diferentes perspectivas. A.3.1 El anlisis cronolgico, es decir, de acuerdo al desarrollo del hecho en el tiempo. A.3.2 El anlisis segn los autores y partcipes. Cada conducta es punible en forma separada, y el desarrollo de las mismas debe ser analizada de la misma forma, no es admisible las condenas en combo, o el anlisis en forma grupal. A.3.3 Cuando el caso es complejo, se puede dividir en partes, sin perder unidad jurdica. A.3.4 Resulta de suma importancia la claridad de las ideas del que expone, quien debe ajustar su dictamen a las reglas de la lgica, revelando slo lo que es realmente esencial. B. Esquema del hecho punible de accin consumado El presente trabajo analiza especficamente la defensa de mujeres que han puesto fin a la vida de sus parejas en el mbito de la violencia intrafamiliar, por lo cual, a la luz del tipo establecido en el art. 105 del C. P. considero pertinente realizar un repaso de los elementos de la punibilidad del hecho punible de accin consumado. B. 1. TIPICIDAD: Ejemplo de fantasa: Carlos esposo celoso y violento, llega a su casa luego de la jornada laboral y no encuentra a su esposa Teresa en el lugar. Por tal motivo cuando sta regresa, empieza a insultarla atribuyndole un supuesto encuentro amoroso con alguien. Sus insultos empiezan a subir de tono hasta que la estira del cabello y empieza a propinarle golpes de puo y patadas. En medio de esto Teresa desesperada ve un florero de vidrio en la mesa y lo dirige hacia la humanidad de Carlos, impactando en la cabeza del mismo. Carlos cae al piso aturdido, luego de unas horas pierde la vida en Emergencias Mdicas como consecuencia de una hemorragia ocasionada por el golpe. Teresa, por haber golpeado con el florero la cabeza de su esposo Carlos que perdi la vida, es punible segn art. 105 inc. 1 CP con 29 del mismo cuerpo legal.

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Schone, Wolfgang, pg. 7. Tcnica Jurdica. Mtodo para la resolucin de casos penales, con la colaboracin de Claudia Criscioni. Segunda Edicin, Editorial BIJUPA, Ao 2010. A decir Wessel, Schone.

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B.

1.1 Tipo objetivo:

Objeto material: una persona viva. En este caso Carlos. Resultado: el fin de la actividad neurolgica de Carlos que constituye el fin de la vida de un ser humano. Nexo Causal: Entre la persona y el resultado. Se aplica aqu la teora de la equivalencia de las condiciones, condicio sine que non, es decir si sustraemos mentalmente a Teresa desaparece el resultado muerte, por lo cual la conducta de la misma fue determinante en la produccin del resultado muerte5. B. 1.2 Tipo subjetivo. Conforme al art. 17 C. P. necesitamos dolo de hecho. El Dolo de hecho est conformado por dos aspectos: El cognitivo y el volitivo. Primero se analiza el aspecto cognitivo: - - - - La autora saba, los elementos del tipo objetivo? Se represent todos sus elementos? Se represent que Carlos estaba vivo?, Se represent que el golpe en la cabeza lo matara?

Si las respuestas son todas afirmativas, nos preguntamos si se represent como seguras o como posibles, pasando luego al anlisis del aspecto volitivo. Pero si encontramos una negacin, por ej. que no se represent que el golpe lo matara se aplica el art. 18, inciso 1 C.P. (error de tipo) y el anlisis se detiene. Por tanto Teresa no es punible pues falta un elemento del tipo subjetivo, especficamente el aspecto cognitivo del dolo. En el supuesto contrario, es decir, si todas las respuestas son afirmativas, se analiza el aspecto volitivo, si anhel o no sus representaciones. De la combinacin de saber como seguro/posible, anhelar y no anhelar surgen los diferentes tipos de dolo, de primer grado, segundo grado y el dolo eventual. Teresa al golpear la cabeza de Carlos con un florero de vidrio se represent como posible y anhelo matarle, justamente porque ya no soportaba tantos golpes y por ser la nica forma en que ella misma poda salvarse, por lo que surge dolo directo de primer grado. Aclaramos que para ser sancionado el tipo penal de homicidio se requiere cualquier tipo de dolo. Entonces la conducta de Teresa es tpica pues se dan los elementos del tipo en el aspecto objetivo y subjetivo.

B. 2. ANTIJURIDICIDAD
En el momento de ingresar al anlisis de la antijuridicidad, conviene resaltar los diferentes aspectos que la conforman, pues es aqu donde los/ las Defensores/as podemos encontrar los recursos necesarios para elaborar una TEORIA del caso que resulte FAVORABLE a los intereses de
5 La teora De la condicio sine que non fue iniciada por el procesalista austriaco Julius Glaser y desarrollada por Maximilian V. Buri. Causalidad e imputacin objetiva. Jeschek, Hans Heinrich. Tratado de Derecho Penal, Parte General. Traduccin de Jos Luis Manzanares Samaniego. pg. 252.

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nuestra REPRESENTADA. La antijuridicidad consiste siempre en un permiso que otorga la ley a una persona para obrar en forma tpica. En nuestro caso, el interrogante es si Teresa obr en forma tpica, amparada o no en un permiso de la ley para hacerlo, as lo describe el art. 14, inc. 1, numeral 4 C.P. Existen muchas causas de justificacin dentro del ordenamiento jurdico, y no todas se encuentran en el Cdigo Penal, pero si poseen caractersticas comunes o igual estructura por eso en este nivel de la teora del hecho punible se analiza si la conducta tpica se encontraba amparada en una causa de justificacin que constituye la autorizacin legal para hacer algo que no se debe hacer o que no se puede hacer, es un permiso excepcional de obrar en forma tpica en determinadas situaciones cuando se encuentra reunidos ciertos elementos esenciales y comunes en todas las causas de justificacin y que son: - Situacin de conflicto: el destinatario de la norma de conducta se encuentra en circunstancias en las cuales no puede obedecer, porque la obediencia tendra un costo negativo. Idoneidad y finalidad de la accin tpica para resolver el conflicto. Necesidad de la accin para resolver el conflicto. Proporcionalidad (racionalidad) de la accin necesaria como medio de solucin de conflicto6.

- - -

B. 2.1. LA LEGITIMA DEFENSA (Art. 19 C. P.) Siguiendo la propuesta fctica de Teresa que con un golpe en la cabeza puso fin a la vida de su esposo Carlos y con el objeto de analizar los presupuestos que deben darse para la afirmacin de la legtima defensa como causa de justificacin, consideramos que debi existir por parte de Carlos una agresin presente y antijurdica dirigida a Teresa, y que fue de tal importancia que la prohibicin de matar le costaba la propia vida. Se supone presente la agresin cuando se ha iniciado y no finaliz, es decir mientras perdura, pues si ha finalizado ya no existe la posibilidad de defensa. En nuestro supuesto, Carlos era un esposo violento, que empez a golpear a Teresa, el ataque comenz, por tanto la agresin era inminente, pues reflejaba su voluntad de producir un menoscabo al bien jurdico (integridad fsica, vida) en forma inequvoca, se adecua al menos al tipo penal base establecido en el (art. 110, con 29, 13 C.P.). Hay criterios que nos permiten saber que la agresin perdura y consisten en que no debe haber desistimiento del agresor, y no ser exitosa, pues sino ya terminara (ej. Teresa estara muerta y no podra defenderse). Se considera que no hay terminacin, si todava existe la posibilidad de detener el resultado final (la muerte de Teresa como consecuencia de los golpes de Carlos). La antijuridicidad de la agresin coincide con el concepto de antijuridicidad de la teora general del delito7.
6 7 Schone, Wolfgan, op. Cit. Pg. 79 Roxin, Claus. Derecho Penal, Parte General, Tomo I, Fundamentos de la Estructura de la Teora del

delito, Traduccin de la 2 edicin alemana, Editorial Civitas S. A.. 1997 pg. 615 14

Para analizar la antijuridicidad de la agresin de Carlos es necesario, preguntarse si l poda propinar golpes a su esposa, si se encontraba legitimado a insultar y pegar a Teresa y en su caso si sta deba soportar esas agresiones, pues el fundamento de la legtima defensa se basa en el principio que nadie est obligado a soportar el injusto8. -Idoneidad y finalidad de la accin tpica para resolver el conflicto: La conducta de defensa (accin tpica) debe ser posible con la conducta realizada, el golpe en la cabeza de Carlos con un florero, permiti a Teresa defenderse de su agresor, permiti desviar la agresin, suspenderla, por eso afirmamos que fue idnea. Teresa habitualmente era vctima de golpes por parte de su esposo, pero siempre soportaba precisamente por la superioridad fsica de su marido, sin embargo en esa ocasin conociendo la situacin, con la ayuda del florero pudo detener a su agresor, por lo tanto la conducta destinada a ese fin, fue la correcta y consecuentemente idnea. -Necesidad de la conducta: La conducta necesaria es aquella que de varias acciones, le permita terminar la accin, es la contundente, inmediata y segura. La necesidad siempre debe valorarse ex ante, es decir en el momento en que el sujeto se defiende. La Defensa para ser legtima debe ser sobre todo necesaria, es decir que el sujeto no haya estado obligado a realizar otra conducta menos lesiva o inocua en lugar de la conducta tpica9. Para Teresa no era suficiente defenderse propinando golpes a su esposo, pues a pesar de ser el medio menos gravoso, esto no lo detena, slo el golpe que recibi en la cabeza fue el contundente para atajar la agresin, por eso decimos que fue el necesario. La persona que se defiende debe elegir entre varias clases de defensas la que resulte menos daosa para el agresor, pero no tiene porqu aceptar sufrir daos o correr riesgos, sino que puede utilizar como medios de defensa los medios objetivamente ms eficaces que le aseguren eliminar el peligro. Tambin puede surgir la posibilidad que Teresa haya salido corriendo de la casa y as escapar de la agresin, pero es necesario aqu recalcar que salir corriendo no constituye repeler la agresin, por consiguiente, quien podra huir estar pese a ello amparado por la legtima defensa si hace frente a la agresin y lesiona al agresor obligado por la necesidad, En cuanto a buscar la ayuda de terceros, tampoco es necesario si equivale a una huida y le deja de momento el dominio de la situacin al agresor...10. El Derecho a defenderse no tiene porque ceder al injusto, salvo en algunas ocasiones como ej., el caso de los agresores no reprochables, agresiones bagatelarias, provocacin. -Proporcionalidad y Racionalidad: Esta caracterstica de la legtima defensa nos seala que no puede haber una desproporcin muy grande entre la conducta defensiva y la del agresor, de tal forma que el acto defensivo
8 Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal, Parte General, Sexta Edicin (tercera reimpresin). Editorial EDIAR, pg. 487. 9 op. cit.pg 493. 10 Roxin, Claus, op. Cit. Pg. 633

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provoque un mal muy superior al que hubiese producido la agresin. Debe analizarse la ponderacin de los males que se encuentran en juego el que se causa y el que se evita. La racionalidad no implica que no pueda defenderse cualquier bien jurdico, lo que pretende es la proporcionalidad entre la conducta defensiva y la agresiva. En el caso de Teresa, el mal causado fue la muerte de su esposo, pero la conducta desplegada y el medio utilizado fue proporcional y racional a los golpes de puo y patadas que le propinaba Carlos. B.3 Reprochabilidad y causas de exculpacin fctica Nos encontramos a un paso previo de la punibilidad de la conducta, conforme al art. 1 C.P. y siguiendo la lgica de nuestra teora del caso si llegamos a esta etapa del anlisis es porque la conducta fue tpica y antijurdica, situacin que no se ajusta al ejemplo de Teresa, pues la misma se encontraba amparada por la legtima defensa (art. 19 C.P.). En caso contrario, de darse la tipicidad y antijuridicidad es decir el injusto penal, aspecto ms objetivo del anlisis del hecho punible, (salvo el estudio del dolo) ingresamos a un campo ms subjetivo cual es el estudio de la reprochabilidad, pudiendo convertirse en el punto neural de la Defensa de estas mujeres vctimas de violencia, precisamente porque aqu se constata la conducta de la persona ante la norma desde dos aspectos: el intelectual o cognitivo (art. 22 C.P.) y el volitivo (art. 23 C.P.). El primero se dirige a descubrir si la persona conoci o no la antijuridicidad de la norma a modo de lego, no siendo necesario un conocimiento jurdico, basta simplemente que sepa que lo que hace est prohibido. En el caso del homicidio es muy difcil que una persona no pueda saber que poner fin a la vida de otra est prohibido, pero cuando son otros los bienes jurdicos en juego existe ms posibilidad que ello suceda. Por eso, ante una situacin de desconocimiento de la prohibicin se aplica el art. 22 C.P. que a su vez posee dos facetas: una de ellas es la inevitabilidad de conocer la prohibicin, tiene el convencimiento que su conducta est permitida o no est prohibida y en consecuencia anula la reprochabilidad, y la otra que supone la posibilidad de superar ese estado de desconocimiento, por varios medios; sea averiguando con otras personas o mediante la autofundamentacin, y la consecuencia es la atenuacin de la pena. De conformidad a lo establecido en el art. 14, inc. 1, numeral 5 el segundo requisito de la reprochabilidad es la capacidad de determinarse, de comportarse frente a la norma, de optar por obedecerla o no, est relacionado con el aspecto volitivo que nos indica si la persona poda conocer la norma y en caso negativo se habilita la posibilidad de la aplicacin del art. 23 inciso 1C. P. Para el juicio de reprochabilidad y la aplicacin de una pena, deben confirmarse las dos capacidades: la de conocer la antijuridicidad de la norma como la capacidad de comportarse frente a ese conocimiento. En el momento de la medicin de la reprochabilidad deben tenerse en cuenta circunstancias que permitan llegar a conocer a fondo los aspectos antes sealados; la Defensa Tcnica deber valerse de diferentes medios como informes periciales, estudios especiales basados en hechos concretos relacionados con la violencia, pues esto permitir determinar, quin
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es esa mujer?, si esa seora vctima de violencia conoca la antijuridicidad de su conducta? si tena capacidad de abstenerse de realizar el hecho?, si tena la capacidad de respetar la norma?. Pues puede ocurrir que una tal incapacidad no radique en una de las causales previstas en el art. 23, inc. 1 C. P. En tal supuesto habra que acudir al principio superior establecido en el artculo 2, inciso 1 C.P. y, finalmente a la dignidad humana reconocida como valor supremo de la Constitucin Nacional?11. Finalmente, para el caso que nuestra defendida haya obrado con capacidad de conocer y de autodeterminarse ante la norma, es todava factible renunciar a ese reproche, pues en el caso de darse los presupuestos del art. 24 C.P. o 25 del mismo cuerpo legal, existe la posibilidad de no aplicar sancin penal a su conducta. El art. 24 Exceso por confusin o terror: se relaciona con la legtima defensa o estado de necesidad justificante, pues contempla la posibilidad de los excesos que pueda cometer una mujer vctima de violencia ante una situacin de peligro o de agresin, excedindose de los lmites de la legtima defensa al no ser racional o necesaria, pero la principal caracterstica es el estado de alteracin de la emociones en forma extrema, terror, pnico, o confusin que debe gobernar a esa mujer y por lo tanto le impiden razonar normalmente, ms an cuando, dentro del ambiente de violencia en el cual vive, un simple guio, una mirada, un gesto de su agresor, puede constituirse en una verdadera amenaza para ella. A su vez el art. 25 Inexigibilidad de otra conducta, tambin prev la posibilidad de renuncia al reproche cuando existe un peligro que no fue creado por ella y sin embargo necesita rechazar o desviar de s misma, de un pariente o de una persona allegada a ella, ese peligro debe atentar contra su vida, integridad fsica o la libertad de ella misma, no existiendo otra alternativa ms que la utilizada, si tuvo otra alternativa la pena solo podr ser atenuada.

C. El ciclo de la violencia domstica y su incorporacin como Defensa Penal

Si bien es cierto, la estructura o los requisitos de la legtima defensa estn definidos de la forma en que nos hemos referido antecedentemente, no es menos cierto que nuestra pretensin constituye esencialmente mostrar a los/las jueces/zas y fiscales/as, Tribunales, etc. cules fueron las causas que realmente llevaron a nuestra representada a ocasionar la muerte de esa persona a quien se encontraba unida por fuertes lazos, con quien comparta la vida, muchas veces el padre de sus hijos/as. Es necesario que asumamos una defensa integral que abarque no slo los aspectos legales o los requisitos normativos, es adems imprescindible incorporar una perspectiva amplia del hecho que se investiga y por sobre todas las cosas RESALTAR LA VIOLENCIA COMO ANTECEDENTE. Las mujeres que matan a sus parejas son expuestas a verdaderos escarnios, a veces es la misma sociedad que las critica y discrimina, sin considerar adems los prejuicios que puedan tener los jueces/as, fiscales/las, policas, etc. situacin que influye en la postura jurdica que puedan asumir los jueces/as pues en la formacin de la ntima conviccin que necesitan para juzgar y resolver las causas, entran a tallar estos prejuicios. Por ello, es necesario comprender en qu consiste el crculo de la violencia domstica, su implicancia y el momento, forma de su presentacin dentro del caso y el medio probatorio
11 Schone, Wolfgang, op. Cit. Pg 84

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para su incorporacin en el proceso penal. El buen manejo del tema puede convertirse en una herramienta fundamental en la defensa de esas mujeres.

III. ANLISIS DE CASOS:

Tomando como referencia algunos casos prcticos podemos concluir que son numerosos los tipos penales en que podran quedar subsumidas las conductas desplegadas por mujeres que en respuesta a la violencia ejercida sobre ellas, responden de igual forma a su agresor o en ocasiones sin percatarse trasladan sa situacin a otros integrantes del entorno familiar, sus propios hijos, por ejemplo. A veces, los agresores denuncian a sus parejas como agresoras de ellos mismos o de los hijos. Considerando los bienes jurdicos que se encuentran en riesgo ante este tipo de situaciones los tipos penales ms frecuentes son los que subsumen conductas que lesionan bienes jurdicos contra la integridad fsica, establecidas en los arts. 110 maltrato fsico, 111 Lesin, art. 112 lesin grave, art. 113 lesin culposa, sin perjuicio de otros. Debemos prestar especial atencin al mbito en que normalmente se desarrollan los hechos, pues generalmente tienen lugar dentro del hogar y debemos considerar la posibilidad que cualquier miembro de la familia pueda verse involucrado/a en un hecho punible, no slo la esposa o conviviente, sino tambin los dems integrantes como ser los hijos, hijastros etc. quienes intervienen en oportunidades en forma de accin u omisin. Esta situacin se presenta con bastante frecuencia, cuando por ejemplo es el hijo quien pretende proteger o salvar a su madre de las manos de su pareja agresora o en otras ocasiones en que los hijos no desean meterse en el problema, lo que puede dificultar el aspecto probatorio, pues justamente es el mbito donde se desarrollan estos hechos. Los integrantes del crculo familiar constituyen los nicos testigos que prefieren mantener su imparcialidad, aconsejando inclusive a la madre soportar la situacin por la supuesta unin familiar y justamente por esta razn son pocos los casos que se judicializan, las estadsticas no reflejan la situacin de criminalidad y la impunidad que gozan muchos hombres violentos. A travs de estos casos, se ejemplifica cmo aplicando la teora general del hecho punible podemos obtener resultados favorables para nuestras defendidas, el primero de ellos constituye una copia textual extrado del libro Tcnica Jurdica12 y fue resuelto por la jurisprudencia alemana conforme al desarrollo del trabajo que se trascribe a continuacin: A. Caso 14. Vctor es un borracho que suele maltratar a su esposa Mara. Un da festivo a la hora del almuerzo vuelve a casa ya tomado. No contento con la comida, golpea fuertemente a Mara. Al tratar de intervenir Marta, su hija de 17 aos, le promete para la noche palizas y mostrarle como un verdadero hombre trata a las mujeres. Luego se acuesta en un sof para dormir la siesta. Al ver a su marido dormido Mara decide aprovechar la oportunidad para terminar la situacin insoportable. Busca una sartn pesada y con ella le da a Vctor un fuerte golpe en el crneo pensando que con este golpe iba a acabar con la vida de l. Sin embargo, Vctor empieza a moverse y a lanzar quejidos. Mara se da cuenta del fracaso de
12 Schone, Wolfgang, op. Cit. Pg 231/248.

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su plan e inmovilizada por la desesperacin empieza a llorar. Marta, totalmente sorprendida por la accin de su madre y al verla llorando, ahora se anima a tomar la iniciativa, agarra la sartn y golpea varias veces a la cabeza de su padre todava semiconsciente. Vctor muere enseguida. El dictamen mdico aclara que el golpe proporcionado por Mara tena una fuerza suficiente slo para aturdir a Vctor, pero no para causarle la muerte. Son punibles Mara y Marta? Anlisis A. PUNIBILIDAD DE MARTA (1) Marta, por golpear varias veces con una sartn en la cabeza a Vctor es punible segn el artculo 105, inciso 1 CP? I. Tipicidad a) Para afirmar el tipo objetivo del homicidio Marta debe haber causado la muerte de otro. Vctor era una persona que por efecto del golpe que le dio Mara estaba empezando a moverse aturdido, quejndose del dolor, es decir que su actividad neurolgica segua en funcionamiento. Por tanto, es un otro en el sentido del artculo 105, inciso 1 CP. El resultado tpico es la muerte, vale decir, el fin adelantado de la actividad cerebral. Los golpes en el crneo de Vctor tienen precisamente este efecto. Por lo tanto, este elemento del tipo objetivo tambin se da. Entre la muerte por el impacto repetido de la sartn pesada en el crneo de Vctor y la persona de Marta debe existir un nexo causal en sentido de la teora de la equivalencia de las condiciones (condicio sine qua non): causa es cada condicin que al suprimirla mentalmente, hara desaparecer el resultado concreto. Suprimiendo mentalmente a Marta, esta no hubiera encontrado a Vctor semiconsciente y gritando de dolor despus de que Mara haba tratado de matarle con un golpe en el crneo con una sartn pesada y que, al notar el fracaso de su plan, haba quedado paralizada por el miedo. Sin esto no hubiera tomado la sartn y no le hubiera aplicado varios golpes en la cabeza a Vctor. Sin estos golpes, el peso de la sartn no hubiese aplastado el crneo de Vctor y este no hubiese muerto. Por lo tanto, el nexo causal entre Marta y la muerte de Vctor se da. b) Segn el Art. 17, inciso 1 C.P. en el tipo subjetivo debe darse el dolo de hecho con su lado intelectual y el volitivo. Para afirmar la parte intelectual Marta debera haberse, invirtiendo el articulo 18 C.P., representado todas las circunstancias fcticas que corresponden con el tipo objetivo del homicidio. Marta haba observado que el ataque de Mara haba dejado a Vctor semiconsciente y que este luego empez a moverse y gritar de dolor. Por eso sabia que este ser humano haba sobrevivido al primer golpe con la sartn. Cuando ella agarro la sartn y golpeo con la misma varias veces en el crneo de Vctor, se represent los efectos letales de los impactos de un
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objeto pesado como la sartn proporcionados por ella misma. Y cuando repiti los golpes estaba segura de que as iba a acabar con la vida de su vctima. Pasando al anlisis del lado volitivo, Marta golpeo a Vctor para salvar a su madre y a si misma de las consecuencias de la accin de la madre a quien encontr llorando y paralizada por el miedo. Ya que Marta consider como necesaria la muerte de Vctor, para asegurar este fin se afirma que Marta la anhel. Por la combinacin de una previsin del resultado como segura, con el anhelo del mismo se da un dolo directo de primer grado. II. Antijuridicidad a) Con miras a una causa de justificacin en forma de una legtima defensa en el sentido del artculo 19 C.P., debe darse una agresin presente y antijurdica de parte de Vctor. Se define la agresin presente como un menoscabo al bien jurdico que es inminente, se ha iniciado o todava perdura. Puede argumentarse que dado que Vctor sola golpear a Mara, era previsible que al terminar de recuperarse del golpe que ella le dio arremetera golpeando a ambas. Sin embargo, por estar Vctor semiconsciente, aturdido, y gritando de dolor, en el momento en que Marta lo golpe deba primero recuperarse del ataque de Mara y todava no era capaz fsicamente de realizar accin alguna en contra de Marta o Mara. Si bien en este momento era previsible que Vctor fuera a volver a su conducta muy agresiva, esta era inminente. Ante la falta de una agresin presente hay que negar una legtima defensa. b) Considerando un estado de necesidad justificante en sentido del artculo 20, inciso 1 C.P., como primer requisito del mismo debe darse una situacin de peligro presente para un bien jurdico propio o ajeno. Descartada por estar Vctor semiinconsciente, una agresin presente en forma de una accin final dirigida en contra de Mara y Marta, debe analizarse si la actitud agresiva constante y demostrada por su conducta anterior constituye un peligro presente, tanto para Mara, como para la misma Marta. Peligro se define como una circunstancia fctica que segn las leyes fsicas y las reglas de experiencia permite pronosticar un resultado concreto de menoscabo. Vctor era una persona que habitualmente llegaba borracho a la casa y golpeaba a su esposa. Ante la intervencin de su hija Marta, anunci su decisin de golpearla tambin a ella y, adems, de agredirla sexualmente. El golpe recibido mientras dorma hace esperar una reaccin an ms violenta en el momento en que haya recuperado la conciencia. Consecuentemente se afirma una situacin de peligro para la integridad fsica de Marta y de su madre Mara y adems para la autonoma sexual de Marta. Como presente se considera un peligro cuando la situacin no permite esperar ms tiempo sin perder la posibilidad de una reaccin preventiva que sea efectiva y segura. Dejarle recuperar fuerza a Vctor significa minimizar la chance de contrarrestar las consecuencias de la rabia del mismo. Esto permite afirmar la situacin de conflicto en sentido del artculo 20, inciso 1 C.P.
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Como segundo requisito del estado de necesidad justificante la accin tpica realizada debe ser idnea y destinada a desviar o terminar con el peligro. Ahora bien, repetidos golpes letales con la sartn en la cabeza a Vctor impiden una vez para siempre la vuelta de Vctor a tales agresiones violentas. Marta haba tomado y ejecutado su decisin de matar a Vctor, cuando vea que su madre haba fracasado en su emprendimiento de salvar a su hija y a s misma y que se qued paralizada e incapaz de actuar. Esto indica que Marta tena la finalidad de proteger a su madre y a s misma de la reaccin de Vctor. Para configurarse la causa de justificacin, el articulo 20, inciso 1 C.P. postula que el mal que motiva la accin tpica no sea evitable de otra manera. Con otras palabras, los golpes proporcionados a Vctor deben haber sido necesarios para desviar el peligro existente. Esto obliga a considerar si Marta en la situacin concreta tuvo a su alcance otro medio capaz de contener con seguridad el peligro y que este sea menos gravoso. En el momento en que Marta actu, Vctor se encontraba todava aturdido. Por lo tanto, podra argumentarse que ella y su madre tenan la oportunidad de salir corriendo de la casa. Efectivamente, sobre todo en el contexto de la legtima defensa se ha discutido una restriccin de la justificacin, cuando la situacin de conflicto surge de nios o personas con enfermedades mentales y existe la opcin de la huida. Por encontrarse semiconsciente como consecuencia del golpe, Vctor estaba en una posicin de inferioridad con respecto a Marta. Sin embargo, atendiendo a la superioridad fsica y las golpizas constantes a Mara, al despabilarse Vctor la situacin era totalmente opuesta, y las personas que estaban en absoluta desventaja eran Marta y su madre. Adems, el peligro no surge de una situacin aislada que permite retirarse y luego volver a una vida pacfica, sino de una agresividad arraigada en la personalidad de Vctor y vinculada con el hbito del consumo excesivo de bebidas alcohlicas. Considerando tambin el rencor con que haba reaccionado, se avecina que Vctor iba a perseguir y molestar a su hija donde la encuentre. Por lo tanto, Marta se encontr en una situacin de inferioridad y desventaja que la huida no era una alternativa prometedora de seguridad ante el peligro existente y que por lo tanto normativamente no era viable. Consecuentemente, al no existir otros medios idneos menos gravosos al alcance de Marta, se afirma que su conducta era necesaria. Aun as, resulta problemtico el ltimo requisito de la causa de justificacin bajo estudio. A diferencia del articulo 19 C.P., que establece el criterio de la racionalidad o proporcionalidad, el articulo 20 C.P. exige que la accin de salvamento este destinada a impedir un mal mayor. Por lo tanto, comparando lo salvado con lo sacrificado, el bien jurdico salvado debe ser de mayor valor que el bien jurdico sacrificado. Vctor representaba una fuente de peligro permanente para la integridad fsica de Mara y de Marta y para la autonoma sexual de esta ltima. Por lo tanto, lo que Marta sacrifica para salvar a su madre de lesiones continuas e, incidentemente, tambin a si misma de una coaccin sexual, es la vida de su padre. Sopesando
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los bienes jurdicos involucrados, la vida tiene un rango superior. En este sentido, aunque la autonoma sexual y la integridad fsica son bienes jurdicos de extraordinario valor y estn protegidos por el Cdigo Penal, no son mayores que la vida. Por lo tanto, debe negarse el estado de necesidad justificante. III. REPROCHABILIDAD Dadas las circunstancias personales de Marta quien haba sido amenazada por Vctor y que padeca junto a su madre de los malos tratos e incluso golpes que este le aplicaba a la madre, debe preguntarse si al momento de realizar el hecho, Marta tena la capacidad de conocer y motivarse segn la norma violada. Analizando el aspecto cognitivo, segn el artculo 22 C.P. debe establecerse si Marta conoci o, al menos, pudo conocer la antijuricidad de su conducta. Marta actu en base a una decisin rpida en una situacin sumamente emocional. Pero al otro lado, la prohibicin de matar a otro ser humano tiene un arraigo tan profundo en la conciencia social de los ciudadanos que resulta difcil pensar que ella haya quedado totalmente fuera de consideracin. La descripcin del acontecimiento no informa detalladamente sobre la representacin de Marta al respecto lo que tendra relevancia para la existencia o no de un error de prohibicin en sentido del articulo 22 C.P. y, en su caso, de su evitabilidad. Antes de entrar en la consideracin de una aplicacin del principio in dubio pro reo reservada para el tribunal, las circunstancias fcticas del caso permiten y obligan a seguir analizando dems condiciones de la punibilidad como la inexigibilidad de otra conducta. A la luz del articulo 25 C.P. es decisivo si Marta ha realizado un hecho antijurdico para rechazar o desviar de s misma, de un pariente u otra persona allegada a ella un peligro presente para su vida, su integridad fsica o su libertad y si atendiendo a todas las circunstancias no la haya sido exigible otra conducta. Como ya se ha demostrado, Marta ha realizado un homicidio tpico y antijurdico. As mismo, al analizar el articulo 20 C.P., se ha afirmado la existencia de un peligro presente para la autonoma sexual de Marta y para la integridad fsica de ella y de su madre Mara. En cuanto a la finalidad del homicidio antijurdico realizado por Marta su motivacin fue salvar la vida de su madre Mara y tambin a s misma de las represalias violentas de Vctor por su intento mutuo de proteger una a la otra frente a abusos y ataques habituales e insoportables. La madre de Marta ha sido vctima de lesiones y amenazas repetidas de Vctor a quien se debe considerar como una fuente de peligro permanente, dada su superioridad fsica y autoridad sobre ambas. Tener que observar semejante situacin ya de por s significa vivir con angustias. Ahora la situacin haba empeorado en forma sorpresiva hasta dramtica. La madre que haba fracasado en su intento de proteger a su hija, ahora necesitaba ella misma una proteccin por parte de la hija, no solo por el momento, sino duradera. En estas circunstancias acudir a la polica o buscar un lugar de albergue, no son opciones considerables. La causa de exculpacin fctica prevista en el artculo 25 del C. P. tiene por objeto atender precisamente circunstancias como las atravesadas por Marta en las que existe segn las
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circunstancias establecidas la intencin de proteger un bien jurdico, lo que de por si disminuye el disvalor de la accin y adems una manifiesta dificultad probatoria en cuanto a la capacidad de motivarse conforme con la norma violada. Por lo tanto, se afirman los presupuestos del art. 25 C.P. lo que permite que Marta sea eximida de pena. IV. CONCLUSION La accin tpica y antijurdica de Marta en virtud del art. 25 C. P. queda eximida de pena. Por lo tanto ella no es punible segn el artculo 105, inciso 1 C. P. B. PUNIBILIDAD DE MARIA Mara por golpear con una sartn en la cabeza a Vctor es punible segn el artculo 105, inciso 1 C.P.? I. Tipicidad a) Preguntando por el tipo objetivo del artculo 105, inciso 1 C.P. Vctor, era un ser humano vivo, es decir, un otro cuya actividad neurolgica termin definitivamente por los golpes que Marta le dio con la sartn. Por lo tanto, se afirma el resultado tpico de la muerte. Respecto al nexo causal entre Mara y la muerte de su marido, se aplica la teora de la equivalencia de las condiciones. Suprimiendo mentalmente a Mara, ella no se hubiese decidido a matar a Vctor mediante un golpe con la sartn. Sin aplicarse este golpe Vctor no se hubiese levantado aturdido y gritando de dolor y no hubiera dejado as a Mara paralizada e incapaz de reaccionar. Sin esto Marta no se hubiera percatado de esta situacin y no hubiese tomado la sartn y golpeado a Vctor hasta su muerte. El nexo causal se inici con Mara y su golpe a Vctor y condujo a la intervencin de Marta que culmin con el fallecimiento de Vctor. En casos como estos Frank y algunos seguidores como Jakobs aplican la llamada teora de la prohibicin de regreso. Ella afirma una interrupcin del nexo causal, cuando una persona interviene en el desarrollo del curso causal iniciado. Sin embargo, la intervencin posterior de otra persona no interrumpe, es decir, no corta la cadena causal, sino al contrario sirve como enlace de la primera intervencin en el resultado. La accin de Mara es la causa de la injerencia de Marta y esta, a su vez, es la causa de la muerte de Vctor. Atendiendo a que segn la teora de la condicio sine que non todas las condiciones son equivalentes, Mara con su golpe es una causa concreta de la muerte acontecida por los golpes posteriores que Marta le dio a Vctor. Por lo tanto, se afirma el nexo causal entre Mara y la muerte de Vctor, y, en consecuencia, la parte objetiva del tipo de homicidio. b) Respecto al tipo subjetivo, debe darse el dolo de hecho. Atendiendo la parte intelectual, por haber visto a Vctor dormido en el sof, Mara se
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represent a este como un ser humano vivo. Pensando en darle un golpe letal en la cabeza con una sartn pesada, tambin se represent la muerte de Vctor. Respecto al nexo causal acontecido, Mara pensaba que su golpe con la sartn iba a acabar con la vida de su marido dormido en forma instantnea. Lo que no previ es que el golpe no dio el efecto esperado y que la muerte de Vctor se iba a producir por los golpes que luego le dio su hija Marta. Por lo tanto, Mara se representaba lograr la muerte de Vctor, pero no por la va finalmente acontecida. Se trata entonces de una as llamada desviacin del nexo causal real del previsto, lo que no debe resultar en un error de tipo segn el artculo 18 C.P. Para esto es decisivo que la desviacin se aparte, segn el criterio de un observador objetivo, del margen de la experiencia de la vida cotidiana y que, al no ser as, esto no obligue a un tratamiento normativo distinto. Aplicando estos criterios, un observador objetivo afirmara un desarrollo de los eventos que se vincula con los efectos directos y letales de un golpe con una sartn pesada en el crneo de una persona. Sin embargo, no hubiera previsto que un golpe normalmente letal no sea suficiente y que en lugar de la madre intervendra la hija, hasta el momento no involucrado en el emprendimiento de dar muerte a su padre. Esta diferencia notable entre lo acontecido y lo previsto por Mara obliga a negar el dolo por falta de representacin del nexo causal acontecido. Por lo tanto Mara no cumple con los requisitos del tipo subjetivo del artculo 105, inciso 1 C.P. (1) Mara, por golpear con una sartn en la cabeza a Vctor para matarlo es punible segn los artculos 105, inciso 1, con 26, 27, 13 C.P.?. I. Tipicidad a) Segn lo establece el artculo 26 C.P. para el tipo subjetivo debe darse la decisin de Mara de causar la muerte de otro, en este caso Vctor. Como ya se ha analizado, Mara, se represent acabar con la vida de Vctor mediante un golpe a su crneo. Por haberse decidido a hacerlo con una sartn pesada, mientras Vctor dorma, su representacin de lograr la muerte fue como segura. En el lado volitivo, Mara actu para liberarse definitivamente de Vctor, quien amenaz con una coaccin sexual a la hija. Por lo tanto, anhelaba la muerte de este. La combinacin de un saber como seguro y un anhelar el resultado hace a un dolo directo de primer grado. b) Con miras al tipo objetivo, segn el artculo 26 C.P. Mara debe haber ejecutado la decisin de matar a Vctor. Para afirmarlo es necesario que Mara haya realizado un acto que teniendo en cuenta su plan de accin sea inmediatamente anterior al fin de la ejecucin. Mara tena previsto un golpe con la sartn pesada al crneo de Vctor, convencida que este sera suficiente para acabar con la vida de su marido, y luego logr aplicar un golpe en las condiciones previstas. Por lo tanto, Mara realiz un acto que segn su representacin era el ltimo y suficiente para lograr la muerte de Vctor. Por lo tanto, con el golpe lleg al fin de la ejecucin. Habiendo llegado as a realizar una tentativa acabada, necesariamente debe haber dado inicio
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a la ejecucin a su decisin de matar. Consecuentemente se afirma la tipicidad de su accin. II. Antijuridicidad a) Para afirmar una legtima defensa establecida en el artculo 19 C.P., debe darse una agresin presente y antijurdica de parte de Vctor. Mara padeca de repetidos maltratos fsicos y lesiones de parte de su marido Vctor, pero hasta ese da Vctor no haba tocado a Marta. Sin embargo, al tratar de intervenir Marta para evitar que Vctor siga golpeando a la madre, este les comunic a ambas su decisin de castigar y coaccionar sexualmente a Marta durante la noche. Por lo tanto hay que preguntar, si esta comunicacin es una agresin presente. Pasando en este contexto al anlisis del artculo 122 C.P. debe preguntarse si existi una amenaza de Vctor a Mara. Entendida la amenaza como el anuncio de un mal que se presenta como dependiente de la voluntad del que lo realiza, al prometer a Marta palizas y mostrarle en la noche como un hombre trata a las mujeres, Vctor amenaz a su hija y por lo tanto, hay una agresin. Sin embargo, para configurarse una legtima defensa, la agresin debe ser presente, vale decir, debe haber iniciado, perdurado y todava no terminado. Ahora bien, el aviso agresivo como tal haba terminado al pronunciarse. Y en cuanto a la conducta anunciada resulta que Vctor por encontrarse durmiendo la siesta en el momento en que Marta le dio el golpe, todava no haba dado inicio a la ejecucin de la decisin tomada. Por lo tanto, debe negarse de parte de este una agresin presente en el sentido de una lesin y una coaccin sexual en contra de Marta, la hija de Mara, ni en forma de tentativa. Consecuentemente, faltando una agresin presente, no se dan los presupuestos para la legtima defensa. b) Con miras a un estado de necesidad justificante sealado en el artculo 20 C.P. debe darse como primer requisito una situacin de peligro presente para un bien jurdico propio o ajeno. Para afirmar el peligro, debe analizarse si por su conducta anterior, Vctor constituye una fuente de peligro presente para Marta, la hija de Mara. Vctor abusaba del alcohol y golpeaba habitualmente a Mara, situacin que ella padeca con resignacin. Sin embargo, ese da haba comunicado su decisin de hacer lo mismo con Marta y adems realizar una coaccin sexual. Atendiendo a su conducta anterior recurrente e irresponsable es previsible que Vctor a cada momento pueda volver a realizar actos violentos, tambin al despertar de su siesta y antes de llegar la noche. En estas condiciones, cuando una situacin peligrosa pueda estallar en cada momento, se habla de un peligro permanente, suficiente para afirmar la situacin de conflicto descripta en el artculo 20 C.P. El segundo requisito es una accin idnea y destinada a desviar o terminar con el peligro. Dar un golpe en la cabeza a Vctor con la sartn mientras dorma era idneo para terminar con el peligro que este representaba.
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Por haberlo hecho para proteger a su hija Marta, la conducta de Mara tena precisamente esta finalidad. La necesidad de la conducta puede afirmarse si en la situacin concreta Marta utiliz el medio menos gravoso a su alcance para desviar el peligro con seguridad. En el momento en que Mara actu, Vctor dorma, por lo que Mara poda haber salido de la casa con su hija. Sin embargo, tratndose de un peligro permanente, la posibilidad de la huida solo debera considerarse en los casos en que pasado el momento la situacin se tranquilice. Adems hay que considerar que la huida les hubiera despojado del centro de vida sin estar a la vista una alternativa viable. Por lo tanto, estas medidas no constituyen un medio menos gravoso para enfrentar en forma duradera la situacin. Dado esto, se afirma que su accin ms all de ser idnea y destinada para resolver el conflicto, tambin era necesaria. Respecto al ltimo requisito de esta causa de justificacin, al igual que en el caso de Marta es cuestionable, si Mara actu para impedir un mal mayor. En cuanto a la proporcionalidad de la accin de salvamento como ya fue analizado, Vctor constitua una fuente permanente de peligro para la integridad fsica y la autonoma sexual de Marta. Sopesando los bienes jurdicos involucrados, la vida es un valor superior a la integridad fsica y la autonoma sexual. Contrario al artculo 19 C.P., el artculo 20, requiere que la accin de salvamento est destinada a impedir un mal mayor, es decir, comparado lo salvado con lo sacrificado, el bien jurdico salvado debe ser indefectiblemente de mayor valor que el bien jurdico sacrificado. En este sentido, considerando el indicio de los marcos penales previstos para atentados a la autonoma sexual y la integridad fsica, por un lado, y la vida por el otro, los bienes aqu en peligro, no son mayores que la vida sacrificada, por lo tanto debe negarse el estado de necesidad justificante. IV. REPROCHABILIDAD Dadas las circunstancias personales de Mara, vctima de repetidos maltratos fsicos y quien se decidi a actuar ante la amenaza de Vctor de coaccionar sexualmente a su hija, debe preguntarse si al momento de realizar el hecho, Mara tena la capacidad de conocer y motivarse segn la norma violada. Analizando el aspecto cognitivo aludido en el artculo 22 C.P., debe establecerse si Mara conoci, o al menos, pudo conocer la antijuridicidad de su conducta. Si bien Mara actu ante una situacin muy dramtica, las circunstancias fcticas del caso no permiten determinar con claridad, si en el momento de actuar ella tena presente la prohibicin correspondiente (artculo 22C.P.), le era evitable. Antes de entrar en las consecuencias de esta situacin para la reprochabilidad de la conducta,
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conviene analizar la existencia de una causa de exculpacin en sentido del art. 25 C.P. Mara debe haber realizado un hecho antijurdico para rechazar o desviar de un pariente un peligro presente para su vida, su integridad fsica o su libertad y en tal supuesto adems debe darse que, atendiendo a todas las circunstancias no le haya sido exigible otra conducta. Al golpear a Vctor, Mara realiz una tentativa de homicidio antijurdica. As mismo, al analizar el artculo 20 C.P., se ha afirmado la existencia de un peligro presente para la integridad fsica y la autonoma sexual de Marta. En cuanto a la finalidad de la tentativa de homicidio antijurdica realizada por Mara, ella decidi a matar a su marido para evitar que este coaccione sexualmente a su hija Marta, es decir actu para rechazar un peligro presente para la libertad sexual de un pariente. Para poder eximir de pena a Mara, debe darse que no le haya sido exigible otra conducta. Considerando el dilema creado por Vctor mismo al haber anunciado su voluntad de coaccionar sexualmente a la hija de ambos, Mara, quien hasta ese momento haba soportado las lesiones dirigidas a ella misma, ha llegado al fin de su tolerancia ya de por si sobrehumana y casi incomprensible. En estas circunstancias Mara no dispona ms de las fuerzas necesarias para esperar a que Vctor se despertara y solicitar una intervencin policial, arriesgndose a no conseguir la ayuda a tiempo para evitar el hecho y no resolver as un problema duradero. Exigirle una denuncia a la polica sobre la amenaza de coaccin sexual teniendo en cuenta que Mara conviva con el marido y era vctima de violencia domstica y de gnero, lo que conlleva no solo maltrato fsico y lesiones, sino tambin maltrato psquico, sera una salida psicolgicamente poco viable al igual que el consejo de refugiarse con su hija en un lugar de albergue. Hay que considerar tambin que la situacin dramtica vivida por largo tiempo haba escalado a una nueva dimensin por tratarse ahora de su hija que fue amenazada con golpes y una violacin incestuosa. Precisamente por la finalidad, como tal valiosa, de defender bienes jurdicos de su hija, por un lado, y la dificultad de establecer aun con intervencin de peritos la capacidad de resistir los impulsos de una padre de proteger a todo costo a su hija, por el otro lado, se cumple con la razn de ser de la regla del artculo 25 CP que establece una causa de exculpacin fctica, vale decir, que permite prescindir de la pena en base de las dos circunstancias mencionadas y sin entrar en las vallas probatorias respecto al art. 14, inciso 1, numeral 5 C.P. Por lo tanto, se afirman los presupuestos los presupuestos del artculo 25 CP que permiten eximir a Mara de pena. IV. Conclusin La tentativa tpica y antijurdica de un homicidio segn los artculos 105, inciso 1, con 26, 27 y 13 CP queda por aplicacin del artculo 25 CP eximida de pena. Por lo tanto, Marta no es punible. B. CASO PARAGUAYO
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Caso de Remigio y Marta: La historia es real pero los nombres utilizados son ficticios, es el reflejo de la vida de muchas mujeres en este pas que son vctimas de violencia, pero sin embargo fue condenada a 8 (ocho) aos de pena privativa de libertad, al momento de la redaccin de la presente, la condenada se encuentra en la lista de los indultados a ser presentada ante el Poder Ejecutivo. B.1 Antecedentes: Remigio de 62 aos y Mara 38 aos se encontraban casados desde haca ms de veinte aos. l alcohlico y violento con su esposa, la someta a todo tipo de maltrato, fsico psicolgico, pues en oportunidades la obligaba a mantener relaciones sexuales sin consentimiento y a veces frente a sus hijos; la golpeaba en pblico por la cabeza y en la intimidad del hogar de cualquier forma y con cualquier objeto, machete, manguera, etc.; el arreador era su preferido. Sus hijos mayores Luis y Celia corran la misma suerte no tanto, Lilian y como excepcin Juan no era maltratados, por su padre. As, desde los 13 aos de edad, momento de su vida en que se uni sentimentalmente a Remigio para luego contraer matrimonio y formar una familia, conoci el calvario que la condujo Buen Pastor. B.2. RELATO DE LOS HECHOS Era un sbado, aproximadamente las 19:00 hs. Remigio y Mara se encontraban dispuestos a dormir, (el primero totalmente ebrio), en un momento dado Remigio que se encontraba alcoholizado se levant impetuosamente de la cama preguntndole a su esposa por sus hijos, respondindole sta que los cuatro juntos fueron a una reunin social a un lugar cercano, lo cual produjo una ira tremenda en Carlos, empezando una vez ms a maltratarla verbalmente para luego empezar a golpearla. Remigio acostumbraba a tener cerca de su cama un cuchillo y tambin un machete, en un momento dado luego de propinarle muchos golpes, Remigio le dijo que la matara y agarr el cuchillo que tena cerca, situacin que asust a Mara, quien trataba de resistir sin xito los golpes de su esposo. Mara logr apoderarse del cuchillo y con el mismo le clav a Remigio, pero luego cae al suelo el arma blanca lo que es aprovechado por Remigio para agarrarlo nuevamente, al ver esto Mara desesperada tom el machetillo que se encontraba en la habitacin incrustndolo en la humanidad de Remigio. Como consecuencia de las pualadas (cinco en total) perdi la vida en ese mismo lugar. C.3. Fundamentacin de la Sentencia: El anlisis de la estructura interna de la sentencia, trasluce los graves errores en que incurrieron todos los intervinientes del proceso, Defensa, Ministerio Pblico, querella y Tribunal de Sentencia. No se discuti la existencia del hecho y la autora, por lo que se dieron por reunidos los elementos del tipo penal en el aspecto objetivo y subjetivo. Sin embargo, es notorio el tratamiento superfluo y sin motivacin que se le otorg a los dems elementos de la punibilidad, especficamente a la antijuridicidad y una de las principales
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consecuencias de la falta de anlisis en forma metdica y estructurada de la teora del hecho, es la errnea aplicacin del derecho, y como en este caso quien pag las consecuencias fue una mujer que desde su adolescencia le entreg su vida a su esposo e hijos. Existi abundante material probatorio destinado a la aplicacin de la legtima defensa, o en su caso exceso de la misma, pero al igual que en el anlisis de los hechos punibles, primero es necesario estudiar el tipo base y luego el calificado. La misma tcnica procede para la invocacin del art. 24, primero exponer la legtima defensa y luego explicar porque se da el exceso, la confusin o terror. Sin embargo, el Tribunal de Sentencia en escuetas 11 lneas resolvi todo el tema de la antijuridicidad, sosteniendo sencillamente que no se dan los presupuestos de la legtima defensa, estado de necesidad justificante e inexigibilidad de otra conducta, pues si bien se ha comprobado que la misma ha sido vctima de diversos maltratos por parte del seor Remigio, no obstante la misma contaba con otros medios o modos de dejar sin efecto dicha situacin. LA ACUSADA TENIA DIVERSAS OPCIONES COMO RALIZAR LA DENUNCIA SOBRE VIOLENCIA FAMILIAR O BUSCAR AYUDA IDNEA (las maysculas y negritas son mas). Por lo tanto, este Tribunal determina que la conducta de Mara es antijurdica porque no se encuentra amparada por ninguna causa de justificacin. ESO FUE TODO Considero que veinte aos de maltratos y vejmenes, casi toda una vida, merecan ms atencin y un poco ms de esfuerzos intelectuales por parte del juzgador en el momento de motivar cada una de sus determinaciones, en especial la denegacin de la existencia de la legtima defensa. Reitero mi total disconformidad con lo resuelto por el Tribunal, no slo por la falta de anlisis jurdico, sino tambin porque el nico argumento expuesto como fundamento de denegacin no fue vlido. Como ya sealamos antecedentemente, la pregunta que debemos hacernos es que debe darse para alegar una legtima defensa?. 1 Una situacin de conflicto: Esa situacin de conflicto surgi de la agresin presente y antijurdica de Remigio, pues no contaba con ningn permiso legal para pegar a la esposa, esto qued demostrado en forma irrefutable con la declaracin de la misma acusada que fue considerada por el Tribunal de Sentencia como la base de conocimiento de lo que realmente ocurri, pues no existi otro testigo presencial en el lugar. Mara inform que su esposo empez a golpearla y que tomo un cuchillo como para matarla. El hijo de ambos confes que su padre todos los das dorma con un machete y un cuchillo junto a su cama, del cual se vali para amenazar a su esposa. Los certificados mdicos agregados en la causa dieron cuenta que ella sufri numerosas lesiones en varias partes de su cuerpo, lo que constituye prueba irrefutable del inicio de la agresin por parte de Remigio y que ste perduro aun despus de haber recibido la primera lesin, por lo tanto se encontraba presente y era inminente. Mara no poda obedecer la norma NO MATAR porque ella misma estara muerta. El informe psicolgico elaborado a los hijos de la pareja, describe que los hijos estaban contentos que
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ella haya sobrevivido, pues tenan un lazo afectivo muy grande con la madre. El peligro de vivir con Remigio era permanente no slo ese da sino todos los das, pues su agresin aumentaba cuando consuma bebidas alcohlicas y se demostr tambin porque el querellante y su esposa testificaron que una semana antes del hecho la hija mayor de la vctima le solicit a los testigos que lleven a su padre de la casa, pues el ambiente de violencia era insostenible, y tenan temor de lo que poda pasar. Tambin qued acreditado con la denuncia Policial formulada siete das antes del hecho por amenaza de muerte a la hija mayor y al novio de esta, quienes recurrieron a las autoridades Policiales en busca de ayuda. El Tribunal de sentencia soslay por completo los pedidos de auxilio de la familia a los tos, a las autoridades policiales porque ya no podan contener la violencia del padre. 2 Idoneidad y finalidad de la accin tpica para resolver el conflicto: El nico medio que Mara tuvo para defenderse en ese momento fue precisamente el que utiliz, porque si no lo haca ella, lo haca l, solo de esa forma logr poner fin a los golpes de su esposo, que adems ya subieron de tono con la amenaza de muerte y el hecho concreto de haber tomado un cuchillo. Es evidente que fue el nico que sirvi para poner fin a la agresin de Remigio por lo tanto, fue el idneo para resolver el conflicto. A pesar que el Tribunal consider que Mara tena otros medios ms idneos, teniendo la posibilidad de ir a la polica a denunciar sobre violencia familiar o buscar ayuda idnea. ESTO YA LO HIZO LA HIJA UNA SEMANA ANTES, cuando llam a sus tos pidindoles que saquen de la casa a su padre, luego fue a la COMISARIA A DENUNCIAR, sin recibir ningn tipo de apoyo, hicieron todo lo que pudieron para evitar lo que finalmente sucedi, (estas circunstancias fueron completamente soslayadas por el Tribunal de Sentencia). Pero adems, el problema es que el medio utilizado para la legtima defensa debe ser el que se encuentre disponible en ese momento, durante el conflicto y que lo pueda resolver. La posibilidad de ir a la Comisaria a hacer una denuncia no era una posibilidad vlida en el momento del conflicto que es el requisito ESENCIAL, era una posibilidad posterior por tanto no era la idnea para resolver, detener la situacin, porque lo ms probable es que siquiera a la puerta de la casa hubiese llegado Mara, por el camino Remigio la matara. La posibilidad de huir no era vlida, pues ella se encontraba golpeada y encerrada en la casa, deba vencer obstculos que le impedan una pronta fuga, y por sobre todas las cosas, el derecho a defenderse no tena porqu ceder ante el injusto realizado por Remigio. 3 Necesariedad: Es evidente que la conducta necesaria fue clavarle con el cuchillo a Remigio, pues las otras que intent para repeler su agresin no tuvieron xito, la nica que termin con la agresin, la contundente inmediata y segura fue precisamente clavarle. 4 Proporcionalidad y racionalidad: Adems podemos decir que fue racional porque el acto de defensa fue proporcional al acto de agresin, el precio de lo salvado fue proporcional al bien afectado.
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Mara no tuvo opcin de elegir entre medios menos daosos porque vea venir a su esposo con un cuchillo directo a su persona, saba que esa vez cumplira con su amenaza de matarla. Es conveniente recordar que fue demostrado en juicio que un ao antes la hermana de Mara muri vctima de violencia por parte de su concubino y que al suceder esto, su esposo le dijo: lo mismo te puede pasar a vos. Los hermanos de Mara testificaron la preocupacin que sentan por la vida de su hermana, e inclusive que en una oportunidad uno de ellos se agarr a golpes del puo con el finado. Todos los requisitos de la legtima defensa se encontraban presentes en forma conjunta, y a pesar que el Tribunal intent fundamentar una reduccin de la reprochabilidad, al considerar presente excitacin emotiva como causa de su reduccin, sigo convencida que no fue el caso, pues el anlisis efectuado antecedentemente as lo demuestra. Todos los intervinientes del caso correspondan al sexo femenino, salvo el Defensor Tcnico de la acusada, sin embargo en el caso de la representante del Ministerio Pblico al solicitar VEINTE AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, nos pone de manifiesto la falta de objetividad de la representante de la sociedad, que pretendi una condena descabellada a esta vctima sistemtica de violencia que se convirti en victimaria. Si hubo dificultad para aplicar la teora general del hecho punible, es demasiado pretencioso esperar que los intervinientes hayan invocado la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, Convencin de Belem do Par que forma parte de nuestro ordenamiento jurdico y con prelacin a las leyes nacionales. Una sentencia judicial incorrecta, es el reflejo que el mismo Estado es cmplice en la violacin de los derechos humanos de las mujeres, invirtiendo las obligaciones que le impone la Convencin de constituirse en el garante de una vida libre de violencia tanto en el mbito pblico como privado (art. 3) de la Convencin. Pero la ms clara y grave trasgresin a los derechos de esta ciudadana que demuestran la forma en que procedi el Tribunal de Sentencia, fue la violacin al principio de legalidad, pues al ser condenada por mayora a ocho aos de privacin de libertad, por encontrarse subsumida su conducta al tipo penal establecido en el art. 105, inc. 1, 2 nm. 1), 3 nm. 1) y 4 del Cdigo Penal, se aplic una ley que no estaba vigente en el momento del hecho, pues el inciso 4 del art. 105 C. P. fue introducido con la Ley 3440/2008, QUE NO SE ENCONTRABA VIGENTE EN EL MOMENTO DEL HECHO PUNIBLE ocurrido el 02 de setiembre de 2007. La Convencin Interamericana de Derechos Humanos en el art. 9, la Constitucin Nacional art. 14, art. 17 3); el Cdigo Penal Paraguayo arts.1, 2, 5; el Cdigo Procesal Penal art 1, establecen claramente que la ley aplicable es la vigente en el momento del hecho, y en el caso de darse un cambio entre el hecho y la sentencia debe aplicarse la ms favorable, pero en nuestro caso fue al revs, es decir se aplic la ms grave, pues el aumento de la sancin penal a diez aos para el supuestos de matar al esposo bajo una excitacin emotiva fue introducida por una ley que entr en vigencia despus del hecho y antes de la sentencia, por lo cual slo estaban facultados a la aplicacin del art. 105 inc. 3 cuyo marco penal es de 6 meses a cinco aos, con todo lo sealado se evidencia el quebrantamiento por el rgano Juzgador de los Principios de Legalidad, Principio de irretroactividad de las leyes, Principio de Humanidad.
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La Presencia de estos graves vicios in iudicando, traen como consecuencia la nulidad de la sentencia. Es decir, desde todo punto de vista la Resolucin de Mara no se ajusta a Derecho por errnea aplicacin de la ley de fondo, por un lado la falta de anlisis de un elemento del tipo penal, la antijuridicidad de la conducta de la acusada, y por otro, la aplicacin de una sancin penal ms grave, no vigente en el momento del hecho. Insto a todos/ todas los/ las colegas no escatimar esfuerzos en la defensa de esas mujeres, madres, hijas, concubinas, nias, vctimas de violencia que necesitan nuestros servicios porque nosotros/as los/las Defensoras Pblicas somos para ellas la esperanza de una justicia no sea una mera retrica, sino una feliz realidad.

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IV. BIBLIOGRAFA
1. ALFONSO LARANGEIRA/ CONTRERAS SAGUIER/ PREDA DEL PUERTO, Csar Alfonso, Javier, Ricardo. La subsuncin como herramienta necesaria para la resolucin de casos de Delitos Econmicos. Asuncin- Paraguay. Ao 2011. 2. BAREIRO/GONZLEZ PARINI, Line, Marid. Sistema paraguayo de proteccin de los derechos humanos. Centro de documentacin de estudios. Asuncin- Paraguay. Ao 2009. 3. CASAAS LEVI, Jos Fernando. Manual de Derecho Penal. Parte General. Intercontinental Editora. Asuncin- Paraguay. Ao 2001. 4. CLADEM. JURISPRUDENCIA SOBRE DERECHOS HUMANOS DE LAS MUJERES. Comits Monitores de Derechos Humanos de Naciones Unidas. Consejo de Derechos Humanos de Naciones Unidas. Paraguay. Ao 2010. 5. LA ATENCIN ESPECIALIZADA A VCTIMAS DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR Y DE GNERO EN LA POLICA NACIONAL. Una poltica de seguridad ciudadana desde el enfoque de derechos humanos. Ministerio del Interior. Repblica del Paraguay. Asuncin, mayo del 2011. 6. LEY N 1.286/1998. Cdigo Procesal Penal. Texto correlacionado con su exposicin de motivos. Intercontinental Editora. Asuncin- Paraguay. Ao 2010. 7. LPEZ CABRAL, Miguel Oscar. Cdigo Penal Paraguayo. Actualizado por Ley N 3.440/2008. Intercontinental Editora. Asuncin- Paraguay. Ao 2011. 8. LLANES O., Mara Carolina. Lineamientos sobre el Cdigo Procesal Penal. INECIP, Instituto de Estudios comparados en ciencias penales y sociales. 2 Edicin. Asuncin- Paraguay. Ao 20029. RIOSECO ORTEGA, Luz. Seminario Incorporacin de la Perspectiva de los Derechos Humanos y de Gnero al Fenmeno Judicial. Lectura 9. Culminacin de la violencia domstica: Mujeres que asesinan a sus parejas- defensas penales posibles. 10. RIVACOBA Y RIVACOBA, Manuel De. Las causas de justificacin. Apndice: La obediencia debida. Editorial Hammurabi. Buenos Aires- Argentina. Ao 1995. 11. ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte General. Parte General. Tomo I. Fundamentos. La Estructura de la Teora del Delito. Editorial Civitas, S.A. Madrid- Espaa. Ao 1997. 12. SEMINARIO TALLER. Acceso a la justicia, gnero y violencia domstica. Por el derecho de las mujeres al acceso a la justicia y a una vida libre de violencia. Proyecto Monitoreo y capacitacin para el mejoramiento del acceso a la justicia de mujeres vctimas de violencia domstica (MAJUVI II). 13. SENTENCIA DEFINITIVA N 441 del 23 de noviembre del 2009, dictada en la causa caratulada: Mara del Socorro Cabral de Ruz Daz s/ H.P.C. La Vida- Homicidio Doloso. 14. SCHNE, Wolfgang. Tcnica Jurdica. Consejos para la resolucin de casos en materia penal. Versin basada en la Ley 1160/07, Cdigo Penal de la Repblica del Paraguay. Intercontinental Editora. Asuncin- Paraguay. Ao 1998.
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15. SCHNE, Wolfgang. Tcnica Jurdica. Mtodos para la resolucin de casos penales. Segunda edicin ampliada y concordada con la Ley 1160/97- Cdigo Penal- de la Repblica del Paraguay y sus modificaciones. Bijupa Editorial. Asuncin- Paraguay. Ao 2010. 16. WELZEL, Hanz. Derecho Penal Alemn. Parte General/11 Edicin. 4 Edicin castellana. Traduccin del alemn por los profesores Juan Bustos Ramrez y Sergio Yez Prez. Editorial Jurdica de Chile. Marzo de 1997. 17. WESSELS, Johannes. Derecho Penal. Parte General. Exposicin del texto legal reformado en vigor desde el 1/1/1975. Ediciones Desalma. Buenos Aires- Argentina. Ao 1980. 18. ZAFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Parte General. Sexta Edicin (Tercera Reimpresin). Sociedad Annima Editora, Comercial, Industrial y Financiera. Buenos AiresArgentina. Ao 2003.

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PARTE II EL FEMICIDIO COMO CRIMEN POR RAZONES DE GENERO

Abog. Alicia Pedrozo Berni

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EL FEMICIDIO COMO CRIMEN POR RAZONES DE GENERO

INTRODUCCIN. Femicidio y la importancia de su abordaje como una figura particular en el campo del homicidio La Constitucin Nacional reconoce la dignidad humana con el fin de asegurar la libertad, la igualdad y la justicia. La Repblica del Paraguay se organiza para proteger a las personas. En este sentido el fin supremo es la realizacin del bien comn, adems de proteger la vida humana, en general desde la concepcin, as como la integridad y la seguridad de las personas. La Repblica del Paraguay aprob la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW) la cual constituye un verdadero programa que los Estados Parte deben cumplir para eliminar la discriminacin contra las mujeres. Tambin aprob La Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Belem do Para) instrumento regional por excelencia, que consagra el derecho de las mujeres a una vida libre de violencia y como Estado Parte se oblig a adoptar todas las medidas adecuadas para modificar, dictar o derogar leyes, reglamentos, usos y prcticas que constituyan discriminacin contra la mujer y emitir aquellas leyes que sean necesarias para tal fin. Las violaciones de los derechos humanos derivadas de las diferentes formas de violencia que afectan la vida, integridad y seguridad ciudadana, tienen un impacto caracterstico segn el gnero de las vctimas; ya que toda agresin perpetrada contra una mujer, est directamente vinculada con la desigual distribucin del poder y con las relaciones asimtricas entre mujeres y hombres en la sociedad. Estas desigualdades de poder entre hombres y mujeres perpetuadas a travs de la violencia, no permiten a las mujeres ejercer plenamente sus derechos en el campo social, poltico, econmico, cultural y familiar, negndoseles el acceso a una vida libre de violencia, lo cual constituye una violacin de sus derechos humanos y libertades fundamentales. As, las mujeres paraguayas y de cualquier otra nacionalidad que se encuentren en el territorio nacional tienen el derecho al reconocimiento, goce, ejercicio y proteccin de todos los derechos humanos y las libertades consagradas en la Constitucin Nacional e instrumentos internacionales en materia de derechos humanos aprobados y ratificados por el Paraguay y se considera esencial la necesidad de incorporar normativa que regule la penalizacin a fin de combatir el problema de violencia y discriminacin que sufren las mujeres, nias y adolescentes, situacin que en los ltimos aos se ha agravado en el pas con el homicidio cada vez mas continuo de mujeres debido a las relaciones desiguales de poder existentes entre hombres y mujeres, en el campo social, econmico, jurdico, poltico, cultural y familiar.
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En este sentido, el derecho a la vida est consagrado en la Constitucin Nacional as como la abolicin de la pena de muerte. En el Paraguay actualmente no existe una Ley Autnoma sobre violencia contra las mujeres que regule el delito de femicidio y otros tipos de violencia contra la mujer ya que en Amrica Latina pases como Costa Rica, Guatemala y Chile han incorporado en su legislacin el delito de femicidio. La penalizacin y creacin de nuevos tipos penales contempla el femicidio que se produce en el mbito privado o pblico y se define como la muerte a una mujer como resultado extremo de la violencia contra la misma, comprendiendo aquellas muertes de mujeres a manos de persona a quien se halle o hubiere estado ligado por relacin de consanguinidad; afinidad, sujetos a tutela, cnyuges, ex-cnyuges, conviviente en unin de hecho, ex conviviente en unin de hecho, novios, ex novios, relacin de afectividad, desconocidos, as como cualquier otra relacin interpersonal que pueda generar este tipo de violencia. Por estas consideraciones se hace necesario prever en la legislacin penal un tipo penal que describa las circunstancias constitutivas del tipo penal tanto objetivas como subjetivas del hecho punible de femicidio a los efectos de insertarlo en el Cdigo Penal como una figura autnoma e independiente del tipo penal de Homicidio. Opinin. En realidad no solamente se modificara el Cdigo Penal al incluir la figura del femicidio sino que tambin se debera modificar el Cdigo Procesal Penal ya que se deben establecer pautas de investigacin como ser por ej. autopsia del cadver expresando con minuciosidad el estado que guarda y las causas que originaron la muerte (en los casos de femicidio generalmente existen rasgos comunes: por ej. mutilacin genital) y toda diligencia tendiente a dilucidar si se trata o no de un hecho punible de femicidio, siempre con perspectiva de gnero. Se pueden establecer al modo de otros pases- protocolos de investigacin de aplicacin obligatoria previendo todas y cada una de las diligencias que se deben observar en la investigacin del femicidio. Se puede prever tambin un registro fotogrfico y de descripcin de lesiones, adems de todos aquellos objetos y vestimenta con que haya sido encontrado el cadver de conformidad a lo previsto en el protocolo referido. As tambin en el Cdigo Procesal Penal se deben prever disposiciones que regulen las salidas alternativas al proceso penal y la expresa prohibicin de la aplicacin de figuras como la CONCILIACION como salidas procesales anticipadas. Cabe considerar que otros pases regulan el femicidio y otras formas de violencia contra la mujer en una Ley Integral que prev el mbito de aplicacin de la ley, los requisitos para la consideracin del hecho de femicidio e inclusive pautas de reparacin de los daos para las vctimas, cuestin -esta ltima- que no podra regularse en nuestra legislacin penal considerando que la misma regula los hechos castigados con una sancin penal en la parte especial y en la parte general las pautas de aplicacin comunes a todos los hechos punibles. Por esta razn es recomendable la observancia de la figura del femicidio en una ley
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especfica, que en su caso sea modificatoria del Cdigo Penal y lo complemente, cuando se den hechos de violencia basada en el gnero que resultan en el deceso de las mujeres por su condicin de tales. I. COMO DETECTAR CASOS DE FEMICIDIO En el presente material se pretende ensayar una gua que oriente a los/as operadores/ as de justicia a detectar los casos que puedan ser considerados como femicidios, es decir, los casos de muerte a mujeres como resultado extremo de la violencia contra las mismas, comprendiendo aquellas muertes de mujeres a manos de personas a quienes se halle o hubieren estado ligadas por relaciones de consanguinidad, afinidad, sujetos a tutela, cnyuges, ex-cnyuges, convivientes en uniones de hecho, ex convivientes en uniones de hecho, novios, ex novios, relaciones de afectividad, desconocidos, as como cualquier otra relacin interpersonal que pueda generar este tipo de violencia. Es importante tomar conciencia de la manera en que opera el sexismo en nuestro mbito, es decir, se debe reflexionar sobre la subordinacin y desvalorizacin de lo femenino en nuestra sociedad paraguaya. Se debe considerar el lugar que ocupa la mujer en el contexto que le toca vivir mujer-madre o mujer-familia o mujer sola, y partir de ese conocimiento y en especial de la forma de dar muerte a las mismas, poder interpretar si se trata o no de un caso de femicidio. En primer lugar, debe analizarse ms all del lugar fsico donde se perpetua el hecho, el vnculo o relacin que une al victimario con la vctima de femicidio, incluyendo las relaciones interpersonales domsticas, familiares o de confianza, convivencia, intimidad, cnyuge, ex cnyuge, al conviviente o ex conviviente con quien la mujer haya procreado hijas o hijos, novio o ex novio. Cabe sealar que la determinacin de la violencia en el mbito privado no est condicionada a las relaciones formales, tal como el matrimonio, unin de hecho declarada o el parentesco, ya que stas tambin pueden darse en el mbito de las relaciones afectivas como la convivencia, unin de hecho no declarada o inclusive el noviazgo. Tambin comprende el mbito pblico, es decir, las relaciones interpersonales que tengan lugar en la comunidad, incluyendo el mbito social, laboral, educativo, religioso o cualquier otro tipo de relacin no contemplado en el mbito privado. Aunque parezca elemental, para detectar un caso de femicidio e interpretar y aplicar la ley los/as operadores/as deben conocer a profundidad la jurisprudencia desarrollada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el tema, y en especial, el contenido de la sentencia del Caso: Campo Algodonero vs. Estado de Mxico, de fecha 10 de diciembre de 2009, ya que en dicha resolucin la Corte concluy que en Ciudad Jurez existe un contexto de violencia contra las mujeres que enmarca los hechos analizados en el caso, constatando que desde 1993 se han incrementado los homicidios de mujeres en esa ciudad, influenciados
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por una cultura de discriminacin contra la mujer. En los motivos, las modalidades y tambin en la respuesta del Estado ante estos crmenes documenta la discriminacin motivada en el sexo de las mujeres, y destaca su incidencia en: Las respuestas ineficientes y las actitudes indiferentes en cuanto a la investigacin de dichos crmenes por parte de las autoridades. Los mayores niveles de impunidad en los casos de homicidio de mujeres con caractersticas de violencia sexual. Los altos grados de violencia, incluyendo la violencia sexual en algunos de los crmenes documentados. Esto ms all de que se observe que no existe firmeza respecto de las cifras an ms, que hay contradicciones en las cifras presentadas por el propio Estado- en torno a los homicidios de mujeres en Ciudad Jurez.

Con respecto al sujeto activo del tipo de femicidio se tiene que el mismo siempre es un hombre es quien ejerce violencia en contra de la mujer por su condicin misma de mujer. Estas relaciones de poder pueden situarse en diferentes escenarios, en la familia, en la comunidad, en el mbito laboral, son todas circunstancias que deben analizarse. No se debe dejar de prestar atencin a la misoginia, es decir, el odio hacia las mujeres el cual puede evidenciarse en diversas formas, como por ejemplo en la vida cotidiana desde el uso de un lenguaje excluyente discriminatorio, que invisibiliza o denigra a las mujeres, hasta la expresin ms cruenta en contra de su humanidad, todas situaciones que pudieron haber precedido al femicidio. Es de hacer nfasis que en estos casos la misoginia es visible comnmente en el cuerpo de la mujer, en donde se puede demostrar la violencia extrema. Toda aquella prueba que demuestre una saa innecesaria provocada al cuerpo de la vctima, pero que ha causado un profundo dolor antes o durante su exposicin, en menosprecio de la dignidad humana de las mujeres que puede ocasionar hasta la muerte. La saa con la cual fue cometido el delito, la perversidad brutal con la que se cometi el hecho. En este sentido, la forma ms extrema de violencia contra las mujeres es su muerte y la marca inconfundible del victimario queda registrada en la propia integridad fsica de la mujer; la falta de respeto a su dignidad e indemnidad sexual es traducida al cuerpo de la mujer y a su libertad sexual, lo que se concreta en menosprecio, lo cual es una manifestacin de misoginia. El hombre ejerce control sobre la sexualidad, reproduccin y expresin ertica de las mujeres. Otro hecho relevante a considerar es cuando el hecho se comete en presencia de los hijos o hijas de la vctima, conducta que se reproduce, precisamente, para mantener las relaciones de poder y control del hombre hacia la mujer y, por ende, sobre los hijos e hijas. Es una manifestacin ms del menosprecio de los hombres hacia las mujeres, al exponer a los hijos e hijas a presenciar los actos de violencia contra las mujeres, que afianzan la autoridad
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masculina y promocionan la falta de respeto hacia las mujeres, siempre y cuando haya sido buscado especficamente con ese fin, y que no surja o se manifieste por la condicin inevitable de las circunstancias en que se cometi el delito. Es decir, que mas all de las circunstancias particulares del caso (por ej. que accidentalmente los/as hijos/hijas se encuentren en el lugar del hecho, lo que hace que los mismos presencien lo que ocurre) el autor de femicidio debe haber buscado esa situacin, es decir, que los hijos estn presentes en el momento del hecho, justamente para demostrar ante ellos la superioridad de poder del hombre sobre la mujer. A los efectos de detectar femicidio, el hecho de hacer pblica la muerte de la mujer, por ejemplo, depositando el cuerpo de ella en un lugar con trascendencia pblica a los efectos de que sea conocido por la colectividad en general, ya que es una forma de traducir las relaciones de poder y control del hombre hacia la mujer. Constituye tambin una manifestacin ms del menosprecio de los hombres hacia las mujeres, al exponer a la mujer a la situacin de que su muerte y la forma de la misma sea conocida por la sociedad toda, utilizada adems como una forma de intimidacin. Debe atenderse adems a la existencia o no de un lbum fotogrfico de la escena del crimen, de la vctima y del agresor en el caso que haya sido aprehendido considerando que en ocasiones recogen de la escena trofeos de sus vctimas o bien dejan en dicha escena algn distintivo de ellos. Se debe atender a ropas y evidencia encontrada en la escena. Tambin debe considerarse el examen mdico forense que a profundidad refleje todo el dao causado a la vctima en el cual probablemente se haga referencia a los hallazgos mediante los medios cientficos utilizados (hisopados vaginales, bucales, fluidos, raspado de uas, examen de VIH, ITS, etc.). Nunca se deben hacer valoraciones subjetivas respecto al uso de tatuajes, aretes, vestimenta, etctera de la vctima. Es importante, adems un estudio psicolgico y/o psiquitrico de la vctima y del agresor as como un informe social y/o socioeconmico. Tambin se debe tener en cuenta que los casos de femicidio generalmente se encuentran precedidos de otros tipos de violencia. Es decir, analizando el caso concreto se puede visualizar que a la muerte de la mujer precedieron hechos de violencia que muchas veces desencadenaron en etapas de tregua amorosa o supuestos arrepentimientos del agresor, por periodos de tiempo que pueden durar horas, das, meses y hasta aos. En estos casos la mayora de las veces la familia o la sociedad en general de alguna manera ejerce presiones sobre la mujer a fin de otorgar una nueva oportunidad al victimario o bien desistir de la denuncia, ya sea por existir hijos comunes de la unin o por dependencia econmica de la mujer con respecto al hombre, encontrndose en una situacin de confusin e inclusive de vulnerabilidad una vez que se ha animado a denunciar la violencia sistemtica sufrida. As se ha determinado que el momento en que ms corren riesgo o peligro de femicidio las mujeres violentadas, es el instante en el cual se deciden a materializar la denuncia contra
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los agresores o bien sin hacer la denuncia toman la decisin de irse del hogar, hablar con otras personas de lo sucedido, o bien cuando como consecuencia de rastros fsicos en el trabajo se toma conocimiento de los hechos de violencia. Es importante tambin enfocarse en las personas que han tenido relacin directa con la vctima a fin de considerarlas testigos claves del femicidio ya que son las que generalmente tienen conocimiento cierto de los hechos de violencia y pueden aportar elementos importantes para detectar los casos de femicidio. En los casos de tentativa de femicidio, considerando que la victima ha sobrevivido al hecho punible, se debe dar siempre prioridad a la declaracin testifical de la misma realizando la diligencia como anticipo jurisdiccional de prueba ya que de dicha forma la prueba puede ser introducida en el juicio oral y adems a los efectos de valorar dicho elemento junto con los dems elementos con que se cuente. Esta diligencia es considerada trascendental a los efectos de evitar las mltiples situaciones de revictimizacin o victimizacin secundaria que la misma debe soportar en el mbito judicial, as como en los mbitos, policial y hasta mdico.As tambin es imprescindible que todos los peritajes se realicen con perspectiva de gnero para determinar, entre otros, la misoginia y las relaciones desiguales de poder, como ser: peritajes mdico forenses, peritajes psicolgicos y psiquitricos (para determinar misoginia, y relaciones desiguales de poder), peritajes sociolgicos, para determinar el contexto social de vctima y victimario, peritajes antropolgicos, culturales, y socioeconmicos. En cuanto a la prueba pertinente para los casos de femicidio se tienen principalmente: peritaje de serologa: hisopados vaginales, penales, rectales y orales; saliva, pilosos y raspado de uas; toxicolgicos: orina, sangre, fluidos; clnicos; declaracin testimonial de vctimas colaterales (hijos, sobrinos, etc.) ante quienes se realizan los hechos de violencia; antecedentes de violencia documentados (denuncias en Comisaras, Fiscalas, instituciones especializadas como la Secretara de la Mujer de la Presidencia de la Repblica; grabaciones, mensajes electrnicos, desplegados telefnicos, etc. Finalmente en cuanto a los motivos o mviles del femicidio identificados en la prctica diaria se tiene el afn de dominacin, posesin y control de los agresores sobres sus vctimas los que generalmente son manifestados a travs de celos, acoso permanente, la resistencia del agresor de aceptar una ruptura de pareja o bien la simple negativa de la mujer a establecer o restablecer una relacin o negativa a tener intimidad con el victimario. Es as que la mayora de los crmenes de femicidio son extremadamente crueles y con dosis de odio, resentimiento y ensaamiento y las mujeres han sido atacadas en circunstancias en las cuales se encontraban totalmente desprotegidas e indefensas, generalmente en el mbito privado (hogar conyugal, dormitorio, bao, etc.) siendo mnimas las posibilidades de ser auxiliadas. La mayora o alguno de esos crmenes fueron sigilosamente planificados

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Opinin. En general en las legislaciones donde se prev la figura del femicidio consideran que se configura el mismo en los siguientes casos: En el marco de las relaciones desiguales de poder entre hombres y mujeres, cuando el hombre diere muerte a una mujer ya sea en el mbito pblico o privado, en cualquier de las siguientes circunstancias: a) b) Haber pretendido infructuosamente establecer o restablecer una relacin de pareja o de intimidad con la vctima. Mantener en la poca en que se perpetre el hecho, o haber mantenido con la vctima, relaciones familiares, conyugales, de convivencia, de intimidad o noviazgo, amistad, compaerismo, relacin laboral, educativa o tutela. Como resultado de la reiterada manifestacin de violencia en contra de la vctima. Como resultado de ritos grupales, de pandillas, usando o no armas de cualquier tipo. Por el menosprecio del cuerpo de la vctima para satisfaccin de instintos sexuales, o la comisin de actos de mutilacin genital o cualquier otro tipo de mutilacin. Por misoginia. Cuando el hecho se cometa en presencia de las hijas o hijos de la vctima. Cuando concurra cualquiera de las circunstancias de calificacin contempladas en el hecho punible de Homicidio en el Cdigo Penal.

c) d) e) f) g) h)

Tambin se establecen agravantes en los casos que el hecho se diera en el mbito privado. II. CONCLUSIN Como ha quedado sentado, el femicidio es la forma ms extrema de violencia de gnero, ya que ella es ejercida por los hombres contra las mujeres en su deseo de obtener poder, dominacin o control, por lo cual, abordar su problemtica supone una tarea bastante compleja, sin embargo, gracias al acompaamiento de los movimientos y organizaciones sociales se vienen realizando esfuerzos constantes a fin de conseguir su tipificacin en la legislacin penal. Si bien es cierto, en Paraguay la muerte violenta de mujeres, es comparativamente menos presente que en otros pases, existe una preocupacin creciente porque se reconoce que va en aumento, lo cual hace imperiosa la necesidad de aprobar la figura penal del femicidio, ya que los crmenes de mujeres y nias, reflejan los extremos peligrosos a que hemos llegado, constituyendo un grave problema social, de salud pblica, de seguridad y de violacin a sus derechos, temas de vital importancia en los que el Estado paraguayo tiene que tomar las medidas de garanta del derecho a la vida de las mujeres.

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Bsicamente, el objetivo que persigue la insercin de la figura del femicidio, es que el Estado pueda actuar contra la violencia que se ejerce hacia las mujeres, con el propsito de garantizar su acceso a una vida libre de violencia, que favorezca su desarrollo y bienestar conforme a los principios de igualdad y no discriminacin; estableciendo medidas de proteccin integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia y prestar asistencia a las mujeres vctimas de violencia, impulsando cambios en los patrones socioculturales y patriarcales que sostienen la discriminacin y la desigualdad de gnero, con la finalidad de proteger los derechos humanos de las mujeres. Determinada entonces la importancia de su tipificacin, resulta tambin necesario al ser una figura nueva dentro del ordenamiento penal- establecer una suerte de gua que pueda servir como punta pie inicial a los/as operadores/as judiciales a los efectos de que puedan detectar en qu casos se dan estos hechos de femicidio, a fin de que puedan ser identificados y posteriormente procesados. Cabe aclarar, que esto es un comienzo, una puntada inicial que como todo trabajo innovador al ser una figura nueva puede tener sus falencias, deficiencias e inclusive puede ser muy discutido, sin embargo, este aporte se realiza para que posteriormente las personas interesadas puedan enriquecer el presente trabajo ya que es un proceso de cambio que recin comienza.

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III. BIBLIOGRAFIA
1. Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto de San Jose de Costa Rica (Ley No. 1/89). 2. Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Protocolo de San Salvador) (Ley No. 1040/97). 3. Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar, y Erradicar Violencia contra la Mujer Convencin de Belem do Para (Ley No. 605/95). 4. Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la mujer CEDAW- (Ley No. 1215/86). 5. LEY N 1160/97. Cdigo Penal Paraguayo. Editora Intercontinental. 6. LEY N 1.286/1998. Cdigo Procesal Penal. INECIP. 7. SEMINARIO TALLER. Acceso a la justicia, gnero y violencia domstica. Por el derecho de las mujeres al acceso a la justicia y a una vida libre de violencia. Proyecto Monitoreo y capacitacin para el mejoramiento del acceso a la justicia de mujeres vctimas de violencia domstica (MAJUVI II). 8. BAREIRO/GONZLEZ PARINI, Line, Marid. Sistema paraguayo de proteccin de los derechos humanos. Centro de documentacin de estudios. Asuncin- Paraguay. Ao 2009. 9. CLADEM. JURISPRUDENCIA SOBRE DERECHOS HUMANOS DE LAS MUJERES. Comits Monitores de Derechos Humanos de Naciones Unidas. Consejo de Derechos Humanos de Naciones Unidas. Paraguay. Ao 2010.

10. Sentencia CAMPO ALGODONERO. Corte Interamericana Derechos Humanos. 16 de noviembre de 2009. 11. Ley de Femicidio de Guatemala. 12. Ley de Femicidio Estado de Mxico. 13. Ley de Femicidio de Chile. 14. Proyecto de Ley de Femicidio de Nicaragua. 15. Protocolo de Erradicacin, Investigacin, Documentacin del Crimen de Femicidio/Feminicidio de la Universidad Carlos III. Madrid Getafe.

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