2.4.

ELEMENTOS DEL JOINT VENTURE Jorge Enrique ROMERO-PREZ, seala que los elementos de este contrato son: 1. Organizacin Se da una organizacin jurdica para esta unin transitoria de empresas, sobre activos que ellas destinan al objetivo comn. 2. Concurrencia de empresas (partes) Como se trata de un contrato de colaboracin, pueden concurrir ms de dos empresas para el logro de ese objetivo comn preestablecido. 3. Aportaciones Las empresas podrn aportar dinero, bienes, tecnologa, servicios. 4. Objeto El objeto puede ser diverso, de acuerdo con el tipo de relacin e intere- ses que motivan a las partes, pero debe ser claro y preciso.24 Se puede indicar que el objeto de este contrato es, por ejemplo: Consolidar la presencia en mercados exteriores con la colaboracin de empresas locales. Consolidar una red de comercializacin con la colaboracin de las empresas locales. Se aportara tecnologa a empresas en desarrollo financieramente, pero carentes de tecnologa. Se podran diversificar riesgos y costos de produccin, trasladando a otros pases de mano de obra barata y fiscalidad moderada, plantas de fabricacin o ensamblaje, o centros de distribucin comercial. Compartir conocimientos y experiencias en un proyecto comn, o en actividades de promocin o comercializacin de productos y servicios.

5. Funcin econmica En estos contratos de colaboracin empresarial, la funcin econmica de obtener beneficios, como todo negocio, pasa por la cooperacin entre las partes para el logro del objetivo de los esfuerzos comunes. 6. El plazo El laps lo determinan las partes en el convenio, el cual es limitado. Tiene ntima relacin con el objeto del contrato. 7. El riesgo Este elemento es importante, ya que frente a las prdidas o a las ganancias, como en todo negocio comercial, existe un riesgo a tal extremo que, en materia del comercio, juega un papel trascendente, que no podramos decir, que sea exclusivo de esta forma de

negocio, porque se da en todo el sistema del comercio. El riesgo es parte integral del mundo de los negocios. Ahora bien, el riesgo, como bien expresa el socilogo alemn Ulrick Beck, est presente en la sociedad actual; es decir, vivimos en una socie- dad del riesgo, del peligro. Cabalmente, el adjetivo venture o adventure (ventura o aventura) implica esa idea del riesgo, ya que las partes del joint venture asumen riesgos comerciales, al emprender juntos una gestin mercantil en un proyecto comn. 8. Distribucin de resultados. Comnmente en la distribucin de utilidades, pero en materia de este contrato se puede llegar a la abstraccin de entender ganancias, no como el reflejo en dinero o bienes, sino como un "resultado con valor econmico". 9. Naturaleza fiduciaria. Es un elemento basado en la confianza estrecha entre los socios, en la reunin de factores personales que escapa a trminos legales y que se traduce en la buena fe, la confianza, la fidelidad y la integridad que son los emblemas o el escudo nobiliario de esta figura. 10. Responsabilidad ilimitada. En los orgenes mismos de esta figura (partnership) est el elemento de la responsabilidad ilimitada que tienen las partes frente a terceros y respecto del objeto del contrato. 11. Solucin de conflictos. Es necesario que las partes fijen el tribunal judicial al que han de someterse y/o fije el arbitraje. Una de las razones del uso del arbitraje en los contratos del Joint Venture, es que los asociados en una empresa conjunta internacional son de diferente nacionalidad. Las clusulas arbitrales en su mayora se usa en los idiomas ESPAOL, INGLES, dem PORTUGAL. 12. El representante. Puede constar en el mismo documento o en acto separado. El contrato del Joint Venture, deber especificar las responsabilidades de las empresas integrantes del mismo. La responsabilidad de cada uno de los miembros integrantes, por los actos que deban desarrollar y por las obligaciones contradas por la entidad frente a terceros, es mancomunada, excepto se pactase expresamente la solidaridad tal cual se halla estipulado en nuestro ordenamiento jurdico civil Art. 1183. 13. Inscripcin del contrato. El contrato del Joint Venture deber inscribirse en el Registro Mercantil donde estn inscritos cada una de las empresas nacionales integrantes. 2.5. CLASIFICACIN Las Joint Ventures pueden ser analizadas segn tipologas distintas, organizadas de acuerdo con diferentes criterios. La clasificacin adoptada por la Organizacin para

la Cooperacin Econmica y el Desarrollo (OECD), reconoce la existencia de Joint Venture para: - Investigacin y desarrollo. - Exploracin de recursos minerales. - Ingeniera y construccin. - Compra y venta. - Servicios. A) CLASIFICACIONES PARA LAS EMPRESAS CONJUNTAS: Si atendemos a la distinta situacin de la Joint Venture podemos distinguir: Joint Venture Horizontal. Las dos partes participan en el mismo comercio o en uno relacionado, y tienen la voluntad de establecer una empresa conjunta por un motivo comn. Joint Venture Vertical. Las dos partes trabajan independientemente a niveles diferentes del proceso de fabricacin; o bien se crea la empresa conjunta a un nivel ms o menos elevado del mismo proceso. Joint Venture Aglomerada. La nueva empresa conjunta se lleva a cabo en una esfera que no es comn a las partes. B) SEGN EL GRADO DE PARTICIPACIN PUEDE HACERSE LA SIGUIENTE CLASIFICACIN: Empresas Conjuntas dominadas. Son aquellas en las que uno de los socios domina la empresa, bien por razones de ubicacin, bien por tener la mayora de las acciones o bien por ser la parte ms capacitada para dirigirla. El otro socio desempea un papel pasivo en la relacin, y se limita a recibir los frutos de su aportacin. As ocurre generalmente cuando el socio dominante se encuentra asentado en el territorio o pas donde se desarrollan las operaciones de la empresa conjunta y el otro socio es extranjero en ese lugar. Tambin sucede cuando uno de los socios es el que conoce la tecnologa o el tipo de negocio que la empresa conjunta va a operar, y el otro es ms bien un inversor. Empresas Conjuntas independientes. En este caso las empresas matrices no tienen un papel de meros inversores en la operacin, bien por que el cometido de la empresa conjunta no afecta directamente a sus intereses, o bien porque el personal directivo de la nueva sociedad realiza su cometido satisfactoriamente. Empresas Conjuntas Participativas. Son aquellas en las que las sociedades, que a su vez son socios, estn directamente implicadas en sus operaciones, y, por tanto, interesadas en seguir muy de cerca la gestin de la nueva empresa. La relacin entre las empresas socios debe de ser muy equilibrada en cuanto a capital aportado y participacin en la gestin. C) DESDE EL PUNTO DE VISTA LEGAL ORGANIZATIVO:

En el terreno internacional se distinguen habitualmente dos tipos de Joint Venture entre inversores de diferentes pases: Las Joint Ventures societarias o de capitales (equity joint venture). Las Joint venture). Ventures contractuales (contractual o non-equity joint

Friedman y Bequin, definen a las Joint Ventures societarias como una empresa en la cual dos o ms partes, que representan a uno o a varios pases desarrollados y a uno o varios pases en vas de desarrollo, comparten los riesgos financieros y la toma de decisiones por medio de una participacin conjunta de capitales en una empresa comn. La definicin de dichos autores para las Joint Ventures contractuales; es una empresa en que se comparten riesgos pero no se forma una sociedad conjunta con personalidad separada, en la cual los socios tengan acciones de capital proporcionales a su inversin. Las Joint Ventures societarias Son las que contienen una inversin de riesgo, son empresas conjuntas permanentes (no tienen temporalidad) e implican la constitucin de un nuevo ente societario. No estn comprendidos en esta categora las inversiones de portafolio, como seria el caso de la compra de acciones de una empresa por parte de un inversor extranjero, en la cual este ltimo no tiene control sobre el proceso de operaciones o de toma de decisiones. En caso de que esa participacin accionaria aumente en el tiempo, nos encontraramos frente a un caso de posible absorcin o incorporacin de una empresa por otra. En una Joint Venture Contractual

Las partes no establecen una nueva empresa compartida para llevar a cabo sus actividades, ni tampoco arreglan la distribucin entre ellos de las acciones de una empresa existente. Las relaciones legales internas entre las partes as como las de esas partes y terceros, son estructuradas y regladas sobre una base contractual. Estos acuerdos no implican la constitucin de un nuevo ente societario. O sea, que existe cooperacin empresarial, industrial o tecnolgica pero cada parte conserva su autonoma societaria. Asimismo, es posible realizar Joint Ventures contractuales en algunas operaciones comerciales (como marketing internacional y/o distribucin de mercaderas) o industriales (acuerdos de subcontratacin, complementacin industrial, coproduccin). Las agrupaciones de colaboracin empresarial (as se distingue a las Joint Ventures no societarias en algunos pases) tienden a que las empresas o empresarios individuales se asocien con el objetivo de complementar sus actividades tales como: - La construccin de una obra - La provisin comn de suministros - La adquisicin en comn de materias primas o semielaboradas - Utilizacin conjunta de servicios - Actividades de investigacin y desarrollo - Mecanismos de comercializacin internacional de bienes; la participacin conjunta en licitaciones o concursos de precios nacionales e internacionales. D) DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL TIPO DE CONTRATO:

- Para - Para - Para - Para - Para - Para - Para

En este caso, se distinguen las Joint Ventures: proyectos manufactureros las industrias extractivas la industria de la construccin proyectos comerciales investigacin y desarrollo actividades financieras prestacin de servicios.

En el caso de las Joint Ventures para las actividades de fabricacin o industrializacin de bienes, habitualmente se presenta la figura de la equity Joint Venture, donde hay que conformar una sociedad, aunque a veces, tienen presencia los acuerdos contractuales. Los socios se reparten las utilidades o soportan las prdidas acordes a niveles de participacin societaria o aportaciones. En el caso de las Joint Ventures para las industrias extractivas, el esfuerzo no apunta a distribuirse utilidades o prdidas, sino a la obtencin y posterior distribucin de produccin en especie, es decir que la comercializacin posterior corre por cuenta y riesgo de cada uno de los participantes. En las Joint Ventures de construccin, tambin llamadas consorcios de construccin, las partes se distribuyen entre s determinados trabajos, acordando el nivel de ingresos brutos para cada uno de los participantes. No obstante si cada participante tiene utilidades o prdidas por su participacin, es un problema que no atae al resto de los socios. Existe aqu un jefe de equipo que coordina las actividades y funciones de los miembros del grupo. Este tipo de acuerdo, de caractersticas contractuales o non-equity es muy utilizado en la construccin de obras completas, plantas entregadas bajo condicin, llave en mano y obras bajo condicin B.O.T.(Buildt, Operate and Transfer: Construccin, Operacin y Transferencia). La Joint Venture para proyectos comerciales, no implica el desarrollo de una actividad manufacturera industrial, pero s puede incluir la produccin o prestacin de un servicio o una actividad comercial, tal como una Joint Venture para exportacin o distribucin, la generacin de software, la comercializacin de las Joint Ventures de investigacin y desarrollo han tenido un notable auge durante la dcada pasada, y por lo general implican el esfuerzo de dos o ms empresas para generar nuevos productos o desarrollos tecnolgicos, para su posterior explotacin econmica. Los socios asumen que si la inversin genera un desarrollo tecnolgicamente novedoso, til y beneficioso en trminos econmicos, tendrn ganancias, ya que podrn vender los derechos de propiedad industrial a terceros, o bien ellos mismos o uno de ellos comenzar un proceso productivo con la nueva tecnologa. Si por el contrario, no se alcanza algn desarrollo importante desde el punto de vista tecnolgico, habrn sufrido una prdida. Habitualmente, se conforman Joint Ventures societarias, aunque tambin se suelen dar casos de acuerdos meramente contractuales. Finalmente, cabe sealar que en materia de prestacin de servicios, suelen ser Joint Ventures bajo la forma contractual. En algunos sectores de servicios, estos arreglos son comunes, como por ejemplo los Joint Container Service, en transporte martimo.