Abey Vargas Oyola Abogado Universidad Surcolombiana

Seores: JUZGADOS ADMINISTRATIVOS DE NEIVA (Reparto) E. S. D. Ref.: Dda de Nulidad y Restablecimiento del derecho De: JOSE ANGEL FERNANDEZ POLANIA Contra: MUNICIPIO DE YAGUAR HUILA ABEY VARGAS OYOLA, mayor de edad, identificado con la cdula de ciudadana N 7720061 de Neiva, domiciliado y residente en Neiva, abogado titulado, con tarjeta profesional N 153739 del Consejo Superior de la Judicatura, obrando en mi condicin de apoderado del seor JOSE ANGEL FERNANDEZ POLANIA, mayor de edad, identificado con la cdula de ciudadana N 4.951.979 de Yaguar, con domicilio en esa ciudad, segn consta en el poder que anexo, por medio de este escrito presento demanda de nulidad y restablecimiento del derecho en contra del Municipio de Yaguar Huila, identificado con el NIT 800.097.180-6, representada por el Alcalde REINALDO CASTILLO TAMAYO, o quien haga sus veces, para que previos los trmites legales del proceso ordinario me sean concedidas las pretensiones de esta demanda previos los siguientes: HECHOS 1. Mi representado, seor JOSE ANGEL FERNANDEZ POLANIA, adquiri un predio en el casco urbano del municipio de Yaguar Huila, ubicado en la Calle 3 No. 7-22, mediante Escritura Publica No. 218 de 2009, de la Notaria nica de Yaguar, inscrita en la Oficina de Instrumentos Pblicos de Neiva, con Matricula Inmobiliaria No. 200-203205. 2. El demandante, seor JOSE ANGEL FERNANDEZ POLANIA, radico solicitud de Licencia Urbanstica de Construccin, en la modalidad de encerramiento, (Dec. 1469 de 2010, Articulo 7 Num. 9), de conformidad con las normas establecidas en el Decreto 1469 de 2010, cumpliendo a cabalidad con los requisitos all exigidos, en el despacho ejecutivo de la Alcalda de Yaguar el da 06 de julio de 2012. 3. Dentro del tramite que se dispuso en la Secretaria de Planeacin, de la alcalda de Yaguar, en cumplimiento de lo dispuesto en el Decreto 1469 de 2010, se presento el seor CARLOS JULIO PINZON PUENTES, realizando objecin al tramite administrativo para la expedicin de una licencia urbanstica, en dieciocho (18) folios, alegando en su Carrera 7 No. 7-06, Oficina 306, Ed. Sptima Avenida, Neiva Huila Cel. 3102990000 e-mail abeyvargasoyola@yahoo.es 9

Abey Vargas Oyola Abogado Universidad Surcolombiana

documento la existencia de una servidumbre de aguas lluvias, respecto del predio de mi representado, en calidad de predio sirviente, por tal motivo se opone al otorgamiento de una licencia de construccin, en la modalidad de encerramiento, mientras no se condicione al seor JOSE ANGEL FERNADEZ, a la concesin de la servidumbre de transito de aguas lluvia, por tal razn al decir del seor PINZON PUENTES, la pared no se puede construir pues afectara los vecinos colindantes. 4. Con base en lo anterior, mediante comunicacin referida como Administracin Municipal No. 1058/S.O.P. No. 485 del 17 de julio de 2012, se determino suspender el tramite de la licencia en atencin al numeral 1 del Articulo 39 del Decreto 1469 de 2010; ante esta situacin mi representado mediante escrito radicado en el despacho ejecutivo de la Alcalda de Yaguar el da 13 de agosto de 2012, siete (07) folios, solicito la revocatoria de la decisin adoptada mediante la comunicacin referida, teniendo en cuenta que se le estaba vulnerando el debido proceso y el principio de contradiccin; ante la contundencia de los argumentos esgrimidos la Secretaria de Obras Publicas del municipio de Yaguar, mediante Resolucin Administrativa No. 338 de fecha 15 de agosto de 2012, resolvi declarar la nulidad de las actuaciones a partir del 14 de julio de 2012 y le corre traslado al seor JOSE ANGEL FERNANDEZ POLANIA, de las objeciones presentadas por el seor PINZON PUENTES, el cual es contestado mediante escrito radicado el da 24 de agosto de 2012, en seis (06) folios, mediante el cual se demuestra la inexistencia de la presunta servidumbre y el derecho que le asiste al seor FERNANDEZ POLANIA, para disponer de su predio en ejercicio de los derechos que le confieren la propiedad privada, adems se desvirta la existencia de peligros y afectaciones a la salubridad; y se solicita continuar con el tramite de licencia, otorgndola sin condicionamiento alguno. 5. Dentro del tramite de la licencia de construccin en la modalidad de cerramiento se cerramiento se dispuso por Secretario de Obras y Planeacin, del municipio de Yaguar, realizar inspeccin al predio y rendir informe tcnico, respecto de la Servidumbre de aguas lluvias del predio 031, manzana 0029, cdigo predial 00-00-0029-0031-000, ubicado en el barrio La Milagrosa, del municipio de Yaguar, de los cuales se concluye que de tcnicos no tienen ningn elemento, teniendo en cuenta que se basan en conjeturas y no en anlisis de pluviosidad en la zona, para establecer volumen 9

Carrera 7 No. 7-06, Oficina 306, Ed. Sptima Avenida, Neiva Huila Cel. 3102990000 e-mail abeyvargasoyola@yahoo.es

Abey Vargas Oyola Abogado Universidad Surcolombiana

real de aguas lluvias que se acumularan en el lote 031, lo que traduce en situaciones hipotticas, que se terminan esbozando en contra de los intereses del seor JOSE ANGEL FERNANDEZ, para el libre ejercicio de sus derechos sobre la propiedad privada. Finalmente concluyen los anlisis tcnicos, que el otorgamiento de la licencia de construccin en la modalidad de cerramiento es improcedente por no haber un acuerdo entre los propietarios de los lotes 0031 y 0044, para la disposicin de las aguas lluvias. 6. Con respecto a la disposicin final de las aguas lluvias que caen sobre el lote 031, manzana 0029, cdigo predial 00-000029-0031-000, ubicado en el barrio La Milagrosa, del municipio de Yaguar, de propiedad del seor PINZON PUENTES, es a este quien corresponde desarrollar las obras para su correcta disposicin, sin tener ningn tipo de responsabilidad mi representado y dando aplicacin a lo dispuesto en el articulo 936 del Cdigo Civil Colombiano que dispones No hay servidumbre legal de aguas lluvia . Los techos de todo edificio deben verter sus aguas lluvias sobre el predio a que pertenecen, o sobre la calle o camino publico vecinal, y no sobre otro predio, sino con voluntad de su dueo. 7. Mediante Resolucin No. 404 de fecha 05 de octubre de 2012, Por medio de la cual se resuelve una solicitud de Licencia de Construccin, en su parte resolutiva neg la solicitud de licencia de construccin en la modalidad de cerramiento, realizada por mi poderdante seor JOSE ANGEL FERNANDEZ POLANIA, contra la cual se interpuso dentro de los termino legales el recurso de reposicion y en subsidio el de apelacin, en los cuales se insisti en la falta de un verdadero anlisis tcnico, pues dicha inspeccin se efectu durante un da en el cual no llova, adicionalmente el funcionario encargado, no tomo realizo ningn tipo de experticio tcnico, con el cual pudiera determinar los volmenes de agua lluvia que se puede acumular en lote 0031 de propiedad del seor PINZON PUENTES y finalmente al tomar la decisin de negar la licencia, se le impone a mi poderdante obligaciones, como son soportar las aguas lluvias que descolan del lote 0031 y obligarlo a celebrar acuerdo o buscar soluciones, respecto de la disposicin de aguas lluvias del lote 0031, asimismo impiden que el seor JOSE ANGEL FERNANDEZ, pueda desarrollar actividades econmicas de carcter privado en el predio de su propiedad, afectando con ello la valorizacin del predio en comento, vulnerando con ello el articulo 333 Carrera 7 No. 7-06, Oficina 306, Ed. Sptima Avenida, Neiva Huila Cel. 3102990000 e-mail abeyvargasoyola@yahoo.es 9

Abey Vargas Oyola Abogado Universidad Surcolombiana

constitucional, en cuanto a la imposicin de requisitos y autorizaciones por fuera de la ley. En cuanto a la oposicin hecha por el seor PUENTES PINZON, se insiste en que la misma debe ser declarada infundada, pues no se probo ni material ni tcnicamente la existencia de la misma, pero la autoridad administrativa, no se pronuncio al respecto, y baso sus conclusiones para adoptar su decisin en supuestos facticos inexistentes, como son la supuesta servidumbre de lluvias y las probables inundaciones que se pueden generar con el levantamiento de la pared divisoria. 8. Mediante Resolucin No. 489 de fecha 19 de noviembre de 2012, la Secretaria de Obras y Planeacin del municipio de Yaguar, resolvi el recurso de reposicion interpuesto contra la Resolucin No. 404 de 2012, confirmndola en todas y cada una de sus partes; sin detenerse a analizar los argumentos esbozados para recurrir dicho acto administrativo, como son que el seor JOSE ANGEL FERNANDEZ, no esta obligado a soportar cargas adicionales a las del resto de los ciudadanos, mas si el obligado a velar por la correcta disposicin de las aguas lluvias del lote 0031 es el seor PINZON PUENTES, en su condicin de propietario. 9. Mediante Resolucin Administrativa No. 021 de 24 de enero de 2013, Por medio de la cual se resuelve un recurso de apelacin, el alcalde municipal de Yaguar, neg las objeciones formuladas dentro del proceso de solicitud de licencia de construccin presentadas por el seor CARLOS JULIO PINZON PUENTES, por ser infundadas pero confirmo las dems decisiones adoptadas en la Resolucin 404 del 05 de octubre de 2013, proferida por el Secretario de Obras y Planeacin del municipio de Yaguar; contraviniendo sus propios fundamentos jurdicos expuesto en las consideraciones de su acto administrativo, como son los principios rectores del ordenamiento territorial contenidos en la ley 388 de 1997, como es 3. La distribucin equitativa de las cargas y beneficios, se desconoce este principio en cuanto mi representado se ve obligado por la administracin municipal a resolver la situacin de aguas lluvias de un tercero, quien es el nico responsable de efectuar las obras civiles necesarias para que estas no afecten a sus vecinos colindantes. 10. En cumplimiento de los requisitos de procedibilidad, dispuestos por la ley 1437 de 2011, y el articulo 13 de la ley 1285 de 2009, se acudi a la Procuradura 34 Judicial para Carrera 7 No. 7-06, Oficina 306, Ed. Sptima Avenida, Neiva Huila Cel. 3102990000 e-mail abeyvargasoyola@yahoo.es 9

Abey Vargas Oyola Abogado Universidad Surcolombiana

asuntos administrativos, solicitndose convocatoria a conciliacin al municipio de Yaguar Huila, identificado con el NIT 800.097.180-6, representada por el Alcalde REINALDO CASTILLO TAMAYO, no llegndose a un acuerdo conciliatorio, como consta en el Acta de Audiencia No. 095 de 2013, al expresarse la decisin del municipio de Yaguar a travs de su apoderado, de no conciliar, se declarada fallida la conciliacin, ordenndose expedir la correspondiente constancia. 11. Con el agotamiento del requisito de procedibilidad, se acude ante usted seora, para que a travs del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, se resuelva, las vulneraciones de las que esta siendo objeto mi representado con los actos administrativos emitidos por la alcalda del municipio de Yaguar Huila, a travs de sus funcionarios. PRETENSIONES 1. Declarar nulo el Artculo Primero de la Resolucin Administrativa No. 404 del 05 de octubre de 2012, expedida por el Secretario de Obras Publicas y Planeacin Municipal de Yaguar, Ingeniero JOSE DAVID SALINAS OLAYA, mediante el cual se resolvi negar la solicitud de construccin en la modalidad de cerramiento-pared divisoria del predio lote urbano identificado con la cedula catastral 01-00-0029-0044-000 y nomenclatura calle 3 No. 7-22 del Municipio de Yaguar, solicitado por el seor JOSE ANGEL FERNANDEZ POLANIA, por las razones expuestas en parte considerativa de la presente resolucin; asimismo declrese la nulidad del acto administrativo Resolucin Administrativa No. 489 del 19 de noviembre de 2012, en especial el Articulo Primero, por medio del cual se resuelve el recurso de reposicion contra la Resolucin Administrativa No. 404 del 05 de octubre de 2012, y la confirma en todas y cada una de sus parte; finalmente declrese la nulidad de la Resolucin Administrativa No. 021 Por medio de la cual se resuelve un recurso de apelacin del da 24 del mes de enero del ao 2013, a travs del cual se desat desfavorablemente el recurso interpuesto por mi representado contra la Resolucin Administrativa No. 404 del 05 de octubre de 2012, en su articulo Segundo, confirmar la decisin contenida en la Resolucin No. 404 del 05 de octubre de 2012, proferida por el Secretario de Obras Publicas y Planeacin. 2. Que como consecuencia de lo anterior, se ordene al seor Burgomaestre seor REINALDO CASTILLO TAMAYO, del Municipio de Yaguar Huila o quien haga sus veces, expedir la Carrera 7 No. 7-06, Oficina 306, Ed. Sptima Avenida, Neiva Huila Cel. 3102990000 e-mail abeyvargasoyola@yahoo.es 9

Abey Vargas Oyola Abogado Universidad Surcolombiana

correspondiente Licencia de Construccin en la modalidad de cerramiento, acorde con los lineamientos legales y conforme a la solicitud radicada en el despacho de la Alcalda de Yaguar Huila. 3. Que con base en el reconocimiento anterior se reconozca y condene a la entidad al pago de los perjuicios, ocasionados con su actuar negligente de los funcionarios del Municipio de Yaguar Huila, esto es la suma de CINCO MILLONES DE PESOS M/CTE. ($5.000.000, oo), con motivo de los perjuicios materiales ocasionados con el no otorgamiento de la licencia dentro del tramite normal de solicitud, estos perjuicios materiales consisten el pago de honorarios al abogado por valor de TRES MILLONES DE PESOS ($3.000.000, oo) y la suma de DOS MILLONES DE PESOS M/CTE ($2.000.000, oo), por lucro cesante, al no poder arrendar el inmueble de su propiedad, ni desarrollar una actividad econmica, pues al no poder levantarse la pared divisoria el predio no ofrece seguridad para los arrendatarios, privando a mi representado del disfrute y ejercicio libre del derecho de propiedad privada, derecho con reconocimiento y proteccin constitucional. 4. Que se ordene el cumplimiento de la sentencia dentro del trmino establecido por el artculo 192 CPACA. 5. Que se condene a la entidad demanda municipio de Yaguar Huila, al pago de costas y agencias en derecho. FUNDAMENTOS DE DERECHO Disposiciones violadas Concepto de violacin Artculos 58 y 333 de la Constitucin Poltica de Colombia; artculos 30 y 39 del Decreto 1469 de 2010. El artculo 58 de la Constitucin Poltica de Colombia precepta: "Modificado por el art. 1, Acto Legislativo No. 01 de 1999 . el nuevo texto es el siguiente: Se garantizan la propiedad privada y los dems derechos adquiridos con arreglo a las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores.; asimismo el articulo 333 de la Constitucin Poltica de 1991, La actividad econmica y la iniciativa privada son libres, dentro de los lmites del bien comn. Para su ejercicio, nadie podr exigir permisos previos ni requisitos, sin autorizacin de la ley. En cuanto al Decreto 1469 de 2010, Articulo 30 Pargrafo. Las objeciones y observaciones se debern presentar por escrito, acreditando la condicin de tercero individual y directamente interesado y presentar las pruebas que pretenda hacer valer y debern fundamentarse nicamente en la aplicacin de las normas jurdicas, urbansticas, de edificabilidad o estructurales referentes a la solicitud, so pena de la responsabilidad extracontractual en la que podra incurrir por los perjuicios que ocasione con su conducta. Dichas observaciones se resolvern en el acto que decida sobre la Carrera 7 No. 7-06, Oficina 306, Ed. Sptima Avenida, Neiva Huila Cel. 3102990000 e-mail abeyvargasoyola@yahoo.es 9

Abey Vargas Oyola Abogado Universidad Surcolombiana

solicitud. Articulo 33 Informacin de otras autoridades. Las licencias urbansticas debern resolverse exclusivamente con los requisitos fijados por las normas nacionales que reglamentan su trmite. y Articulo 39 Obligaciones del titular de la licencia. El curador urbano o la autoridad encargada de estudiar, tramitar y expedir licencias, deber indicar al titular, el cumplimiento de las siguientes obligaciones: 1. Ejecutar las obras de forma tal que se garantice la salubridad y seguridad de las personas, as como la estabilidad de los terrenos y edificaciones vecinas y de los elementos constitutivos del espacio pblico. El municipio de Yaguar Huila, a travs de sus funcionarios, emiten la resolucin demandada, con base en una mala interpretacin de las normas constitucionales y de las normas especiales de la materia, lo primero al hacer un anlisis de la objecin presentada dentro del tramite de solicitud licencia, objecin que se presenta con base en la supuesta existencia de una servidumbre de lluvias, la cual no es probada y lo que pretendi fue torpedear el proceso por un tercero, con la anuencia de la administracin municipal, que no exigi para tramitar la misma el cumplimiento de lo dispuesto en el Pargrafo del Articulo 30 del Decreto 1469 de 2010; asimismo el funcionario municipal invoca normas de Inters publico y de carcter ambiental para limitar el ejercicio de la propiedad privada Articulo 58 C.N., sin embargo no las cita y hace una errnea e indebida interpretacin y aplicacin, por el desconocimiento de los principio y tcnica que rigen y orientan la hermenutica jurdica, circunstancias estas que determinan una negacin de la solicitud de licencia y una grave afectacin con ello de la propiedad privada; porque no se entiende como con base en un supuesto estudio tcnico, que carece de toda cientificidad se imponen unas obligaciones a mi representado, pero se niega el otorgamiento de la licencia en la modalidad de cerramiento (pared divisoria); resalto esta situacin particular con base en lo dispuesto en el Articulo 39 del Decreto 1469 de 2010 Obligaciones del titular de la licencia. El curador urbano o la autoridad encargada de estudiar, tramitar y expedir licencias, deber indicar al titular, el cumplimiento de las siguientes obligaciones: 1. Ejecutar las obras de forma tal que se garantice la salubridad y seguridad de las personas, as como la estabilidad de los terrenos y edificaciones vecinas y de los elementos constitutivos del espacio pblico., toda vez que de existir un estudio tcnico serio, de las posible afectaciones que se pudieran presentar con la expedicin de la licencia, dentro de la misma resolucin que la otorga, se hubiera podido ordenas Carrera 7 No. 7-06, Oficina 306, Ed. Sptima Avenida, Neiva Huila Cel. 3102990000 e-mail abeyvargasoyola@yahoo.es 9

Abey Vargas Oyola Abogado Universidad Surcolombiana

como obligaciones del titular de la licencia, la ejecucin de obras que garanticen la salubridad y seguridad de las personas, as como la estabilidad de los terrenos y edificaciones vecinas; baste leer con detenimiento este articulo y encontramos que el funcionario desconoce totalmente la existencia de esta norma, mas cuando el mismo afirma la improcedencia de la objecin tramitada durante este proceso. Teniendo en cuenta las anteriores consideraciones solicito, respetuosamente, se acceda a las pretensiones de la demanda. COMPETENCIA Es usted competente seor juez administrativo, para conocer de este asunto por la naturaleza del acto impugnado, el domicilio de la parte demandada, el lugar donde se expidi el acto demandado y la cuanta que asciende a la suma de CINCO MILLONES DE PESOS M/CTE. ($5.000.000, oo), segn se establece en los artculos 154 Num. 3, 158 Num. 2 del CPACA y dems normas concordantes. CUANTA La cuanta la estimo en la suma de CINCO MILLONES DE PESOS ($5.000.000, oo), M/cte. JURAMENTO Manifiesto bajo la gravedad del juramento, que sobre estos hechos y situaciones ac informadas, no hemos presentado en ningn otro despacho demanda. PRUEBAS Y ANEXOS Me permito adjuntar a la presente solicitud, los siguientes documentos, para que sean tenidos como pruebas en el trmite de la presente solicitud. 1) El poder para actuar. 2) Constancia de No conciliacin. 3) Copia del tramite de solicitud de licencia de construccin en la modalidad de cerramiento. 4) Copia de las objeciones propuesta por el seor CARLOS JULIO PINZON PUENTES. 5) Copia de oficio referido como ADMN. MPAL No. 1058, SOPO No. 485, de fecha 17 de julio de 2012, firmado por el Carrera 7 No. 7-06, Oficina 306, Ed. Sptima Avenida, Neiva Huila Cel. 3102990000 e-mail abeyvargasoyola@yahoo.es 9

Abey Vargas Oyola Abogado Universidad Surcolombiana

secretario de obras publica y planeacin del municipio de Yaguar. 6) Solicitud de revocatoria directa del acto administrativo que suspendi el tramite de una licencia de construccin, Rad. 4039 de fecha 13 de agosto de 2012. 7) Copia de Resolucin No. 338 de fecha 15 de agosto de 2012, proferida por el Secretario de obras y planeacin del municipio de Yaguar. 8) Copia del documento de contestacin de la objecin radicado el da 24 de agosto de 2012 en el despacho ejecutivo de la arcadia de Yaguar Huila. 9) Copia de Informe para valora tcnicamente la servidumbre de aguas, firmado por el Secretario de Obras Publicas y Planeacin del Municipio de Yaguar. 10) Copia de la diligencia de inspeccin ocular, realizada el da 13 de septiembre de 2012, en los predios 031 y 044 de la manzana 029, ubicados en el municipio de Yaguar, firmado por el seor ESTIVEN ALDANA QUINTERO. 11) Copia de la resolucin No. 404 de fecha 05 de octubre de 2012, por medio de la cual se resuelve una solicitud de licencia, emitida por el municipio de Yaguar. 12) Copia del documento contentivo del recurso de reposicion y en subsidio el de apelacin, interpuesto contra la resolucin No. 404 de fecha 05 de octubre de 2012. 13) Copias autenticas de los actos administrativos Resoluciones, Res. No. 489 de fecha 19 de noviembre de 2012 y Res. No. 021 de fecha 24 de enero de 2013, por medio de las cuales se resolvi los recursos interpuestos. 14) Recibo de pago de honorarios del abogado. 15) Traslado de la demanda para los demandados, copia para archivo, ministerio pblico y dems intervinientes. 16) Copia de la demanda en medio magntico, debidamente marcado. NOTIFICACIONES Mi representado, seor JOSE ANGEL FERNANDEZ POLANIA, puede ser notificado en la Carrera 10 No. 4 A-03, Barrio Las Villas del Municipio de Yaguar Huila. El demandado alcalde del municipio de Yaguar Huila, seor REINALDO CASTILLO TAMAYO, puede ser notificado en la Carrera 4 No. 3-91 del municipio de Yaguar Huila. Email municipioyaguara@hotmail.com, telfono 8383035. 9

Carrera 7 No. 7-06, Oficina 306, Ed. Sptima Avenida, Neiva Huila Cel. 3102990000 e-mail abeyvargasoyola@yahoo.es

Abey Vargas Oyola Abogado Universidad Surcolombiana

La Agencia Nacional para la Defensa Jurdica del Estado, puede ser notificada, en la calle 70 No. 4-60 Bogot Colombia, email agencia@defensajuridica.gov.co El suscrito apoderado, en su oficina ubicada en la carrera 7 No. 706, oficina 306, Edificio Sptima Avenida de la ciudad de Neiva. Del Honorable Juez, Atentamente, 9

ABEY VARGAS OYOLA C.C. No. 7720061 T.P. No. 153.739 del C.S.J.

Carrera 7 No. 7-06, Oficina 306, Ed. Sptima Avenida, Neiva Huila Cel. 3102990000 e-mail abeyvargasoyola@yahoo.es