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La nueva regulacin del contrato a tiempo parcial, los trabajos fijos discontinuos, el contrato de relevo y la jubilacin parcial

CARLOS MORADILLO LARIOS*

1. PROPSITO Y ALCANCE DE LA REFORMA


l rgimen legal del trabajo a tiempo parcial ha sido sustancialmente afectado, primero por el Real Decreto-ley 5/2001, de 2 de marzo, de Medidas Urgentes del Mercado de Trabajo para el incremento del empleo y la mejora de su calidad, y despus por la Ley 12/2001, de 9 de julio, del mismo nombre, que en el plazo de cuatro meses ha modificado parcialmente el rgimen jurdico anterior 1.

* Inspector de Trabajo y Seguridad Social. 1 Como seala G OI SEIN, si por algo se caracteriza la normativa que se ocupa de esta materia es por su enorme inestabilidad. Desde su creacin en 1980 por la Ley 8/1980, de 10 de marzo, el trabajo a tiempo parcial ha recibido no menos de ocho regulaciones distintas. No parece lgica tanta modificacin legal. La aplicacin de las normas requiere un tiempo de conocimiento y de asimilacin, un mnimo de estabilidad del que no ha gozado la normativa sobre el trabajo a tiempo parcial. Todo ello genera entre los operadores jurdicos encargados de aplicarla dudas e incertidumbre tcnicas. (J.L. GOI SEIN: La nueva regulacin del trabajo a tiempo parcial tras la reforma de 2001, en AA.VV., coord. I. GARCAPERROTE ESCARTN, La reforma laboral de 2001 y el Acuerdo de Negociacin Colectiva para el ao 2002, Lex Nova, Madrid, 2002, pgs. 82 y 83).

Resulta fcil adivinar las razones de los cambios producidos por la Reforma de 2001. El legislador ha tratado de superar las resistencias con las que se topa la normalizacin y generalizacin del trabajo a tiempo parcial. La reforma se encuadra en un contexto de estancamiento de la contratacin a tiempo parcial en unos porcentajes muy bajos dentro del mercado y del entorno europeo. Segn los datos publicados por el Consejo Econmico y Social en la Memoria sobre la situacin socioeconmica y laboral del ao 2000, la tasa de parcialidad de empleo por cuenta ajena se mantiene en un 8,1 por 100 sobre el total de empleo 2, igual al de 1997 y ligeramente superior al de 1998, ao en que se pro-

A juicio de ESCUDERO FERNNDEZ, adems provoca otro efecto no menos perjudicial, cual es la existencia de distintos regmenes jurdicos entre trabajadores que desarrollan su actividad en idnticas o parecidas condiciones, lo que dificulta enormemente la gestin de estos contratos y a la vez crea agravios comparativos, que adems no tienen relevancia constitucional, pues el Tribunal Constitucional ya ha sealado que el art. 14 de la Constitucin no incorpora una proscripcin de los perjuicios ocasionados a los trabajadores (R. ESCUDERO FERNNDEZ: Propsitos y despropsitos de la Reforma Laboral de 2001, Relaciones Laborales, n 10, 2001, pgs. 99 y ss.). 2 El dato es aportado por J.L. G OI S EIN: op. cit., pg. 83.

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dujo la gran reforma del trabajo a tiempo parcial, fruto del Acuerdo de 13 de noviembre de 1998 entre las organizaciones sindicales y el Gobierno, que se tradujo en el Real Decretoley 115/1998, de 27 de noviembre, de medidas urgentes para la mejora del mercado de trabajo en relacin con el trabajo a tiempo parcial y el fomento de su estabilidad, y que ha permanecido vigente con alguna variacin hasta la Reforma de 2001. Han sido los pobres resultados alcanzados por el contrato a tiempo parcial los que han propiciado esta nueva reforma. Esta fundamentacin se desprende del Prembulo de la Ley 12/2001, que admite que no se han alcanzado plenamente todas las posibilidades de desarrollo de la contratacin que podran poderse alcanzado y se culpa de ello a los problemas prcticos o disfunciones derivados del Real Decreto-ley 15/1998. Los cambios han afectado al contrato a tiempo parcial ordinario o comn , y a lo que cabe considerar como variantes o subtipos del mismo; en concreto, el contrato fijo discontinuo, el contrato a tiempo parcial por jubilacin parcial y el contrato de relevo. El contrato a tiempo parcial ordinario ha experimentado en su rgimen jurdico una trascendental modificacin, fundamentalmente de supresin 3. En cuanto al contrato fijo discontinuo se han producido ciertas modificaciones en el art. 12 del Texto refundido del Estatuto de los Trabajadores (en adelante, ET), tendentes a devolver a la figura su identidad propia, tras haberla perdido tras la reforma de 1994. El art. 12 ET se desprende as de parte del contenido regulador de esta figura, que va a parar a un nuevo apartado n8 del art. 15, donde el trabajo fijo discontinuo abre un espacio entre las modalidades de contrato de trabajo, producindose un desdo-

blamiento de la figura. Las modificaciones en los contratos a tiempo parcial por jubilacin parcial y en el contrato de relevo constituyen un cambio de orientacin general. El apartado 6 del art. 12 ET se dirige ahora al fomento de la permanencia en activo de los trabajadores maduros, por lo que la modificacin tiene el efecto, como se ver ms adelante, de desdibujar hasta terminar oscureciendo su otro objetivo de fomento de empleo del trabajador relevista. Aunque las modificaciones no son cuantitativamente numerosas, se ha llevado a cabo una operacin de verdadero calado 4 sobre los elementos clave de las distintas figuras del trabajo a tiempo parcial.

2. EL CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL Por lo que respecta al contrato a tiempo parcial ordinario, existe un acuerdo generalizado en que la Reforma ha venido a implantar un rgimen pro empresario de carcter flexibilizador. Se ha procurado, en efecto, dar satisfaccin a los requerimientos de los empresarios, acogiendo buena parte de las propuestas que CEOE y CEPYME realizaron en 1998, tras el Acuerdo sobre Trabajo a tiempo parcial, suscrito entre el Gobierno y los sindicatos, y que fueron recogidos en el documento Consideraciones al principio de acuerdo entre el Gobierno y las Organizaciones sindicales UGT y CC.OO. sobre el contrato a tiempo parcial, de 10 de noviembre de 1998.

2.1. Concepto Como reza el art. 12.1 ET, el contrato de trabajo se entender celebrado a tiempo parcial cuando se haya acordado la prestacin de servicios durante un nmero de horas al da,

3 Casi todos los apartados del art. 12 en su redaccin anterior se han visto alterados por la Ley 12/2001. Slo se ha mantenido ntegro el apartado 2, y el apartado 1 ha quedado redactado de otra manera.

J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 85.

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a la semana, al mes o al ao, inferior a la jornada de trabajo de un trabajador a tiempo completo comparable. A juicio de Garca Ortega, la normativa no ofrece una denominacin para este tipo de contrato, sino que recoge a lo sumo el nombre del objeto 5 , concluyendo que este contrato carece de nomen iuris propio. 2.2. Regulacin El contrato de trabajo a tiempo parcial se halla regulado en el art. 12 ET. El legislador ha optado por devolver el contrato fijo discontinuo a su original posicin como modalidad de contrato causal, prximo a los contratos temporales, recuperando su autonoma como modalidad contractual. Este carcter causal del contrato vincula a ste a las necesidades indefinidas, pero cclicas, del empresario. Nos encontramos ante un contrato por tiempo indefinido de fijos discontinuos 6. El aspecto ms destacable de la reforma es el mantenimiento del contrato fijo peridico como supuesto de contrato a tiempo parcial. El nuevo art. 15.8 parece que limita la posibilidad de contratos fijos discontinuos a tiempo parcial. Segn el ltimo prrafo del art. 15.8 ET, ser slo por convenio colectivo sectorial donde se pueda establecer la utilizacin de esta hiptesis (cuando las peculiaridades del sector as lo justifiquen). 2.3. Forma del contrato a tiempo parcial El contrato de trabajo a tiempo parcial deber formalizarse por escrito, en el modelo

oficial que se establezca. De no observarse este requisito, el contrato se entender celebrado a jornada completa, salvo prueba en contrario que acredite el carcter parcial de los servicios [art. 12.4.a) ET]. En opinin de Valverde Asencio 7, la determinacin del modelo oficial bajo el que debe formalizarse el contrato fijo discontinuo debera establecerse por Decreto, principalmente porque en el mismo modelo nos podemos encontrar con elementos de integracin normativa y de desarrollo de la normativa legal que van ms all de la mera conformacin de un formulario.

2.4. Clases de contrato a tiempo parcial segn su duracin El contrato a tiempo parcial podr concertarse por tiempo indefinido o por duracin determinada en los supuestos en los que legalmente se permita la utilizacin de esta modalidad de contratacin, excepto en el contrato para la formacin. El contrato a tiempo parcial se entender celebrado por tiempo indefinido cuando se concierte para realizar trabajos fijos y peridicos dentro del volumen normal de actividad de la empresa.

2.5. El rgimen jurdico de la jornada. La prohibicin de realizar horas extraordinarias La jornada diaria en el contrato a tiempo parcial podr realizarse de forma continuada o partida. Cuando el contrato a tiempo parcial conlleve la ejecucin de una jornada diaria inferior a la de los trabajadores a tiempo completo y sta se realice de forma partida, slo ser posible efectuar una nica interrup-

5 GARCA ORTEGA: Las relaciones laboral y de Seguridad Social de los trabajadores fijos discontinuos, Bosch, 1990, pg. 64. 6 A.J. VALVERDE ASENCIO: La determinacin del perodo de actividad de los trabajadores fijos discontinuos, Tirant lo Blanch, pg. 42.

A. VALVERDE ASENCIO: op. cit., pg. 60.

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cin en dicha jornada diaria, salvo que se disponga otra cosa mediante convenio colectivo sectorial o, en su defecto, de mbito inferior [art. 12.4.b) ET]. Los trabajadores a tiempo parcial no podrn realizar horas extraordinarias, salvo en los supuestos a que se refiere el art. 35.3 ET, esto es, las horas trabajadas para prevenir o reparar siniestros y otros daos extraordinarios (horas por fuerza mayor).

de trabajo de un trabajador a tiempo completo 9. El problema ms grave que suscita la elevacin del umbral reductor de jornada es la posible aproximacin y difuminacin de fronteras entre las modalidades del contrato a tiempo parcial y el contrato a tiempo completo, con claro peligro de encubrimiento en la modalidad de contrato a tiempo parcial de supuestos de trabajo a tiempo completo. En principio, basta con concretar una hora menos al ao para configurar un contrato a tiempo parcial, con lo que resulta muy sencillo extrapolar el rgimen del contrato a tiempo parcial a un contrato ordinario con jornada reducida con el fin de obtener una mayor disponibilidad del trabajador mediante la realizacin de horas complementarias, y trasladar as al trabajador los riesgos de explotacin. Es claro que el empresario no puede modificar la jornada unilateralmente. El legislador ha tenido un especial cuidado en ello, disponiendo en el art. 12.4.e) que la conversin de un trabajo a tiempo completo en un trabajo a tiempo parcial y viceversa tendr siempre carcter voluntario para el trabajador y no se podr imponer de forma unilateral o como consecuencia de una modificacin sustancial de condiciones de trabajo al amparo de lo dispuesto en la letra a) del apartado 1 del artculo 41. Debe tenerse presente que
El cambio en la cuanta de la reduccin obedece, en opinin de GOI SEIN, a las crticas que en su momento formularon la CEOE y la CEPYME en su informe antes citado en el que se objetaba que la regulacin del contrato a tiempo parcial en Espaa se apartaba de la situacin general existente en la mayor parte de los pases europeos, en los que no existe esta limitacin, as como de las normas internacionales (Convenio n 175/1994 de la OIT, Directiva 97/81), que slo exigen una duracin simplemente inferior a la del tiempo completo. En el informe empresarial se propona suprimir el tope de jornada mxima del 77 por 100 sustituyndolo por la exigencia de que la jornada a tiempo parcial sea simplemente inferior a la jornada completa habitual. Puede decirse que la nueva nocin legal del contrato de trabajo a tiempo parcial se ajusta bastante a estas indicaciones. (J.L. GOI SEIN: op. cit., pgs. 86 y 87).
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2.6. Igualdad de derechos respecto de los trabajadores a tiempo completo Los trabajadores a tiempo parcial tendrn los mismos derechos que los trabajadores a tiempo completo. Cuando corresponda en atencin a su naturaleza, tales derechos sern reconocidos en las disposiciones legales y reglamentarias y en los convenios colectivos de manera proporcional, en funcin del tiempo trabajado [art. 12.4.d) ET].

2.7. La elevacin del lmite de reduccin de jornada y la difuminacin de fronteras Probablemente el rasgo innovador ms destacado del nuevo rgimen legal del contrato a tiempo parcial sea la elevacin del lmite de jornada que delimita el trabajo a tiempo parcial respecto del trabajo a tiempo completo 8. Se ha sustituido el tope del 77 por 100 que fij el Real Decreto-ley 15/1998 por un umbral superior. El lmite se sita ahora en el punto inmediatamente anterior al de la jornada mxima de un trabajador a tiempo completo, pues se considera contrato a tiempo parcial cualquier servicio prestado durante un nmero de horas al da, a la semana, al mes o al ao inferior a la jornada

J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 86.

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no cualquier jornada ms reducida permite celebrar un contrato a tiempo parcial, sino la que de hecho sea inferior a la que disfruta otro trabajador comparable a l.

caso de un trabajador a tiempo completo. Se ha sustituido, pues, un criterio comparativo sencillo y seguro por otro ms complejo y difcil de determinar y, por tanto, ms inseguro. El concepto de trabajador a tiempo completo comparable exige tres requisitos: 1. Identidad del centro de trabajo. Se exige que se trate de trabajador perteneciente a la misma empresa y centro de trabajo. No vale como trmino de comparacin la jornada de un trabajador de otra empresa (por ejemplo, subcontratista) o de un trabajador que, siendo de la misma empresa, presta servicios en otro centro. Se trata, pues, de una identidad acumulativa 11. 2. Identidad de contrato de trabajo. Entre el trabajador comparable y el que va a prestar servicios a tiempo parcial debe concurrir un contrato de la misma naturaleza, duracin y rgimen jurdico. 3. Identidad de empleo. La comparacin debe establecerse entre trabajos idnticos. No obstante, se ha suavizado la exigencia de este tercer requisito de identidad, permitiendo, cuando no exista un trabajo idntico, la comparacin entre trabajos similares. Aunque la norma no define el concepto de trabajo similar, debe entenderse por tal, en palabras de Goi Sein, un trabajo realizado por trabajadores pertenecientes al mismo grupo y, en su defecto, un trabajo realizado por trabajadores de categora equivalente 12.

2.8. El nuevo trmino de comparacin: el trabajador a tiempo completo comparable En la nueva delimitacin del trabajo a tiempo parcial se ha modificado el trmino de comparacin. La jornada ms reducida del contrato a tiempo parcial ya no se fija, como antes, en relacin con la jornada a tiempo parcial establecida en convenio colectivo de aplicacin, o, en su defecto, de la jornada mxima legal, sino que se establece de acuerdo con la jornada de un trabajador a tiempo completo comparable, entendindose por tal un trabajador a tiempo completo de la misma empresa y centro de trabajo, con el mismo tipo de contrato de trabajo y que realice un trabajo idntico o similar (art. 12.1 ET). El convenio colectivo deja as de ser el referente primero y principal para convertirse en el trmino subsidiario de comparacin, pues slo si en la empresa no hubiera ningn trabajador comparable a tiempo completo, se considerar la jornada a tiempo completo prevista en el convenio colectivo de aplicacin o, en su defecto, la jornada mxima legal (art. 12.1 ET). En fin, lo que cuenta es la jornada realmente realizada por otro trabajador comparable, con independencia de que sea o no la establecida en convenio colectivo 10 (Goi Sein). El nuevo criterio de comparacin evita los problemas de difuminacin de fronteras entre el contrato a tiempo parcial y aquellas formas de trabajo a tiempo completo con reduccin de jornada ex contractu o por costumbre. Sin embargo, el nuevo criterio de comparacin es de ms difcil gestin, puesto que exige una comparacin singularizada al

2.9. La supresin de las referencias a la distribucin de la jornada La distribucin de jornada desaparece del nuevo rgimen del contrato a tiempo parcial. La anterior regulacin contena, en la letra a) del apartado 4 del art. 12 del Estatuto de

11 10

J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 89.

12

J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 90. J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 90.

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los Trabajadores, la obligacin de hacer constar en el contrato el nmero de horas ordinarias de trabajo al da, a la semana, al mes o al ao contratadas, la distribucin horaria y la concrecin mensual, semanal y diaria, incluida la determinacin de los das en los que el trabajador deber prestar servicios. CEOE y CEPYME lazaron su voz en contra de esta norma, pidiendo que en el contrato figurase slo el nmero de horas contratadas, reconocindose la posibilidad de una distribucin regular o irregular de la jornada. El cambio introducido en la Reforma de 2001 consiste en que las nicas menciones exigidas ahora para el contrato a tiempo parcial son el quantum de la prestacin (Goi Sein) 13, esto es, el nmero de horas ordinarias de trabajo al da, a la semana o al mes y su distribucin [art. 12.4.a) ET]. La primera mencin designa un cmputo temporal de la jornada laboral, es decir, el nmero de horas que como mximo puede realizar el trabajador en un perodo de tiempo. La inseguridad de esta especificacin tiende a compensarse mediante la segunda mencin, que obliga al empresario a concretar tambin la distribucin de las horas pactadas. A la vista del tenor literal del nuevo art. 12.4.a) ET, que slo se refiere a distribucin, es obligado llegar a la conclusin de que no cabe una distribucin irregular de la jornada, al margen del convenio colectivo.

trato a tiempo parcial, conforme al rgimen jurdico establecido en el apartado 5 del art. 12 ET y, en su caso, en los convenios colectivos sectoriales o, en su defecto, de mbito inferior.

2.10.2. La simplificacin del rgimen de las horas complementarias La institucin de las horas complementarias constituye el instrumento de gestin flexible 14 que permite al empresario adaptar la jornada del trabajo a tiempo parcial a las necesidades cambiantes de la empresa. En todo caso, es una posibilidad de ampliacin de la jornada, que se sustenta sobre un pacto, de tal manera que slo es exigible cuando ha sido expresamente acordada con el trabajador. La Reforma laboral mantiene en lo esencial la institucin, pero le dota de un rgimen ms atractivo para los intereses de los empresarios, en detrimento, lgicamente, de los trabajadores (Goi Sein) 15. Los elementos esenciales configuradores de las horas complementarias permanecen inalterados. Tales elementos son los siguientes: 1. El pacto de horas complementarias ha de formalizarse por escrito, segn el modelo oficial que al efecto se establezca, y se puede formalizar en el momento de la celebracin del contrato o en un momento ulterior del contrato, constituyendo en todo caso un pacto especfico respecto del contrato. 2. Slo se podr formalizar un pacto de horas complementarias en el caso de contratos a tiempo parcial de duracin indefinida. Quedan excluidos, pues, de la posibilidad de

2.10. El nuevo rgimen legal de las horas complementarias 2.10.1. Concepto Se entiende por horas complementarias, ex art. 12.5 ET, aquellas cuya posibilidad de realizacin haya sido acordada, como adicin a las horas ordinarias pactadas en con-

13

J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 92.

14 M. R ODRGUEZ -P IERO ROYO y F. C ALVO G ALLEGO: Las horas complementarias y su pacto en el contrato a tiempo parcial, Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, pg. 148. 15 J.L. GOI S EIN: op. cit., pg. 94.

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pactar la realizacin de horas complementarias los contratos a tiempo parcial de duracin determinada. 3. Una vez formalizado el pacto, la realizacin de las horas complementarias deviene obligatoria para el trabajador, mientras el pacto est vigente. El pacto de horas complementarias podr quedar sin efecto por renuncia del trabajador, mediante un preaviso de quince das, una vez transcurrido un ao desde su celebracin, cuando concurran las siguientes circunstancias [art. 12.5.g) ET]: a) La atencin de las responsabilidades familiares enunciadas en el art. 37.5 ET (esto es, la guarda legal de un menor de seis aos o de un minusvlido fsico, psquico o sensorial que no desempee una actividad retribuida, y el cuidado directo de un familiar, hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, que por razones de edad, accidente o enfermedad no pueda valerse por s mismo y no desempee una actividad retribuida). b) Las necesidades formativas, en la forma que reglamentariamente se determine, siempre que se acredite la incompatibilidad horaria. c) La incompatibilidad con otro contrato a tiempo parcial. De lo expuesto se desprende que ha desaparecido la posibilidad de dejar sin efecto el pacto de horas complementarias por la libre voluntad del trabajador sin necesidad de alegar causa alguna. Para poder ejercer la facultad de desistimiento se requiere una declaracin de voluntad recepticia, que habr de producirse con una antelacin mnima de quince das. Sin embargo, a diferencia de lo que se estableca en la norma anterior, su incumplimiento no provoca la prrroga del plazo del pacto por otro perodo anual, por lo que cabe pensar que

lo que comporta es un simple retraso en la extincin del pacto, o bien la correspondiente indemnizacin a favor del empresario por no haberle permitido reorganizar la parte de jornada que deja de desempear. 4. Las horas complementarias efectivamente realizadas se retribuirn como ordinarias, computndose a efectos de bases de cotizacin a la Seguridad Social, perodos de carencia y bases reguladoras de las prestaciones. A tal efecto, el nmero y retribucin de las horas complementarias realizadas se deber recoger en el recibo individual de salarios y en los documentos de cotizacin a la Seguridad Social [art. 12.5.f) ET]. 5. Salvo que otra cosa se establezca por convenio, el trabajador deber conocer el da y la hora de realizacin de las horas complementarias con un preaviso de siete das [art. 12.5.d) ET]. 6. En caso de inobservancia por parte del empresario de los requisitos legales o de las reglas pactadas, el trabajador podr negarse a realizar las horas complementarias, sin que ello constituya conducta laboral sancionable [art. 12.5.h) ET]. No obstante todo lo anterior, debe sealarse que la institucin de las horas complementarias resultante de la Reforma de 2001, aunque conserva sus paredes maestras, ha experimentado sustanciales cambios respecto de la regulacin anterior, con el propsito central de reducir la desconfianza empresarial (Goi Sein) 16. La Ley 12/2001 ha producido una redistribucin de espacios entre la ley y la negociacin colectiva, y una transferencia de materias de la ley a la autonoma individual y, sobre todo, ha establecido una regulacin mucho ms abierta sobre la disponibilidad de las horas complementarias. En palabras de Pradas Montilla, el legislador ha

J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 95. R. PRADAS MONTILLA: El contrato a tiempo parcial, Documentacin Laboral, n 64, 2001, pg. 10.
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recortado la longitud del injerto 17, proporcionando sencillez y flexibilidad a la gestin de estas horas. En estos cambios, por otro lado, aparecen lo que Goi Sein llama elementos de regresin para los trabajadores 18, en la medida en que suponen una drstica reduccin de los mecanismos de proteccin de stos. As, en la Reforma desaparecen importantes contrapesos que aseguraban principios bsicos de funcionamiento de las horas complementarias, como la voluntariedad, o la compatibilidad con la vida familiar o con otras opciones personales, dando la impresin de que se le ha ido la mano al legislador al eliminar algunas de las reglas y prohibiciones y al otorgar un excesivo poder de disponibilidad del tiempo de trabajo pactado al empresario.

del trabajo a tiempo parcial definido en el art. 12.1 ET. La desaparicin del lmite del 77 por 100 y la consiguiente posibilidad de situar la jornada reducida del trabajo a tiempo parcial en un nivel prximo a la jornada completa, han supuesto que el nmero de horas complementarias que se pueden pactar se ha incrementado. El 15 por 100 aplicado a una jornada efectiva de trabajo superior al 77 por 100 de una jornada ordinaria ofrece como resultado siempre un nmero mayor de horas complementarias. Con la supresin del tope del 77 por 100, y con el nuevo lmite a que se somete globalmente la jornada a tiempo parcial que no rebase la jornada mxima legal o convencional, la jornada del contrato a tiempo parcial se puede colocar en las mismas puertas de la jornada a tiempo completo (Goi Sein) 1 9 . Las ventajas de una ampliacin tan extraordinaria de la disponibilidad de la jornada pueden terminar desnaturalizando la propia figura del contrato a tiempo parcial. Como ha puesto de relieve la doctrina 20, poco contribuye a evitar esta desnaturalizacin la limitacin establecida en la norma de que en todo caso, la suma de las horas ordinarias y de las horas complementarias no podr exceder del lmite legal del trabajo a tiempo parcial [art. 12.5.c) ET]. En cuanto a la elevacin del cupo de horas que pueden establecerse a travs de la negociacin colectiva, la norma procede a una nueva delimitacin, permitiendo que los convenios colectivos de mbito sectorial o, en su defecto, de mbito inferior, puedan establecer el tope en el 60 por 100 de las horas ordinarias contratadas [art. 15.5.c) ET], frente al 33 por 100 de la normativa anterior.

2.10.3. La posibilidad de incrementar el nmero de horas complementarias La nueva regulacin ha trado consigo un aumento del nmero mximo de horas complementarias en trminos absolutos, y una elevacin del cupo de horas que pueden establecerse a travs de la negociacin colectiva. En cuanto al aumento del nmero mximo de horas complementarias en trminos absolutos, se mantiene el lmite legal en trminos relativos. En efecto, el art. 12.5.c) ET dispone lo siguiente: El nmero de horas complementarias no podr exceder del 15 por 100 de las horas ordinarias de trabajo objeto del contrato. Los convenios colectivos de mbito sectorial o, en su defecto, de mbito inferior podrn establecer otro porcentaje mximo, que, en ningn caso, podr exceder del 60 por 100 de las horas ordinarias contratadas. En todo caso, la suma de las horas ordinarias y de las horas complementarias no podr exceder del lmite legal

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J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 96.

J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 97. M. RODRGUEZ-PIERO y BRAVO-FERRER; F. VALDS DAL-R y M.E. CASAS BAAMONDE: La reforma del mercado de trabajo para el incremento del empleo y la mejora de su calidad, Relaciones Laborales, n 7, 2001, pg.16.
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2.10.4. La distribucin y forma de realizacin de las horas complementarias El nuevo art. 15.2.d) ET ha suprimido las reglas legales anteriores de distribucin proporcional en cada uno de los trimestres del ao natural de las horas complementarias, as como las transferencias de las horas no utilizadas de un trimestre a otro, que resultaban bastante rgidas y complicadas de aplicar. El art. 15.2.d) ET actual establece, lisa y llanamente, que la distribucin y forma de realizacin de las horas complementarias pactadas deber atenerse a lo establecido al respecto en el convenio colectivo de aplicacin y en el pacto de horas complementarias.

ta (Goi Sein) 21, sin detenerse en las posibilidades de fraude que se pueden generar. No estara de ms que se volvieran a reescribir algunos lmites para prevenir abusos derivados del recurso sistemtico a las horas complementarias.

2.11. La conversin de trabajos a tiempo completo en trabajo a tiempo parcial y viceversa Segn establece el art. 12.4.e) ET, la conversin de un trabajo a tiempo completo en un trabajo a tiempo parcial, y viceversa, tendr siempre carcter voluntario para el trabajador. No se podr imponer unilateralmente por el empresario o como consecuencia de una modificacin sustancial de condiciones de trabajo a que se refiere el art. 41.1.a) ET. El trabajador no podr ser despedido ni sufrir ningn otro tipo de sancin o efecto perjudicial por el hecho de rechazar esta conversin, sin perjuicio de las medidas que, de conformidad con lo dispuesto en los arts. 51 (despidos colectivos por causas econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin) y 52.c) ET (despido objetivo por amortizacin de puestos de trabajo), puedan adoptarse. A fin de posibilitar la movilidad voluntaria en el trabajo a tiempo parcial, el empresario deber informar a los trabajadores de la empresa sobre la existencia de puestos de trabajo vacantes, de manera que aqullos puedan formular solicitudes de conversin voluntaria de un trabajo a tiempo completo en un trabajo a tiempo parcial y viceversa, o para el incremento del tiempo de trabajo de los trabajadores a tiempo parcial, todo ello de conformidad con los procedimientos que se establezcan en los convenios colectivos sectoriales o, en su defecto, de mbito inferior. Los trabajadores que hubieran acordado la conversin voluntaria de un contrato de

2.10.5. La supresin del sistema de consolidacin de las horas complementarias De la vieja regulacin de las horas complementarias se ha eliminado completamente el sistema de consolidacin de las horas complementarias, previsto en el art. 12.5.i) ET en la redaccin dada por el Real Decreto-ley 15/1998, que posibilitaba la ampliacin de la jornada ordinaria pactada (la parte fija) por la utilizacin continuada de las horas complementarias. La consolidacin se produca por tramos temporales de 2 y 4 aos. Transcurridos los dos primeros aos de vigencia, el nmero de horas consolidable era del 30 por 100, y pasado otro perodo de dos aos, el 50 por 100. El trabajador tena derecho a consolidar hasta un total del 80 por 100 de la jornada anual de las horas realizadas, al final de los cuatro aos. La CEOE y la CEPYME se quejaron de este sistema, al que calificaron de rgido y contradictorio. No obstante, tras la Reforma de 2001 se ha pasado de una rigidez notable en el rgimen de consolidacin a una permisividad absolu-

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J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 101.

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trabajo a tiempo completo en otro a tiempo parcial o viceversa y que, en virtud de las informaciones a las que se refiere el prrafo antes expuesto, soliciten el retorno a la situacin anterior, tendrn preferencia para el acceso a un puesto de trabajo vacante de dicha naturaleza que exista en la empresa correspondiente a su mismo grupo profesional o categora profesional equivalente, de acuerdo con los requisitos y procedimientos que se establezcan en los convenios colectivos sectoriales o, en su defecto, de mbito inferior. Igual preferencia tendrn los trabajadores que, habiendo sido contratados inicialmente a tiempo parcial, hubieran prestado servicios como tales en la empresa durante tres o ms aos, para la cobertura de aquellas vacantes a tiempo completo correspondientes a su mismo grupo profesional o categora equivalente que existan en la empresa. Con carcter general, las solicitudes antes referidas debern ser tomadas en consideracin, en la medida de lo posible, por el empresario. La denegacin de la solicitud deber ser notificada por el empresario al trabajador de manera motivada. Finalmente, los convenios colectivos sectoriales y, en su defecto, de mbito inferior, podrn establecer, en su caso, requisitos y especialidades para la conversin de contratos a tiempo completo en contratos a tiempo parcial, cuando ello est motivado principalmente por razones familiares o formativas. 2.12. Fomento de la formacin profesional continua Los convenios colectivos establecern medidas para facilitar el acceso efectivo de los trabajadores a tiempo parcial a la formacin profesional continua, a fin de favorecer su progresin y movilidad profesionales (art. 12.4.f).

3. EL TRABAJO FIJO DISCONTINUO 3.1. Configuracin legal Esta modalidad contractual ha resultado sustancialmente afectada por la aprobacin de Reforma laboral de 2001, introducida por el Real Decreto-ley 5/2001, de 2 de marzo, y la Ley 12/2001, de 9 de julio. En su versin inicial, la Ley 8/1980, de 8 de marzo, del Estatuto de los Trabajadores, contemplaba en el art. 15.1, apartado c) el trabajo fijo discontinuo como una modalidad de contrato temporal estructural. La Ley 32/1984, de 2 de agosto, de reforma del Estatuto de los Trabajadores, lo extrajo del referido nmero 1, apartado c) y lo situ en un nuevo nmero, el 6, configurndolo como una modalidad contractual con entidad propia, separada de las restantes modalidades de contratacin y regulada tras los contratos temporales estructurales o causales, en el art. 15 ET. Con el Real Decreto-ley 18/1993, de 3 de diciembre, de medidas urgentes de fomento de la ocupacin, y el Real Decreto 2104/1984, qued completamente incorporado al trabajo a tiempo parcial, constituyendo una modalidad ms del contrato de trabajo a tiempo parcial. Sobre esta ordenacin sistemtica apenas incidi la Reforma laboral de 1997, pactada entre el Gobierno y las organizaciones sindicales y empresariales ms representativas del pas. El Real Decreto-ley 8/1997, convertido posteriormente en Ley 63/1997, de 26 de diciembre, se limit a incorporar una referencia al contrato fijo discontinuo en el rtulo del art. 12 ET y a introducir un matiz diferenciador en el apartado 3 del citado art. 12, distinguiendo dos subtipos de actividad: a) trabajos fijos y peridicos; b) trabajos fijos y peridicos que no se repitan en fechas ciertas. La aclaracin del art. 12.3 ET, aparentemente neutra, ocultaba un objetivo subliminal (Cruz

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Villaln) 22 : hacer inviable la contratacin eventual para atender a actividades productivas de carcter cclico. La posterior Reforma laboral de 1998, negociada entre Gobierno y sindicatos, con la oposicin de las organizaciones empresariales, y articulada a travs del Real Decreto-ley 15/1998, de 27 de noviembre, de medidas urgentes para la mejora del mercado de trabajo en relacin con el trabajo a tiempo parcial y el fomento de la estabilidad, tampoco alter la configuracin conceptual del trabajo fijo discontinuo. La Ley 55/1999, de 29 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y del orden social, intent introducir algn elemento corrector de las disfunciones que haba producido la absorcin del trabajo fijo discontinuo por el contrato a tiempo parcial. El verdadero cambio se ha producido con la Reforma laboral de 2001 (Real Decreto-ley 5/2001, de 2 de marzo, y Ley 12/2001, de 9 de julio), que ha plasmado un nuevo diseo del trabajo fijo discontinuo, sobre la base de diferenciar y atribuir un diferente rgimen jurdico a los dos subtipos, como ya haba preconizado tiempo atrs, entre otros, Cruz Villaln 23. As, el actual diseo parte de una concepcin bidimensional: por una parte, el trabajo fijo discontinuo que se repite en fechas ciertas, y, por otra, el trabajo fijo discontinuo que no se repite en fechas ciertas. A diferencia del modelo anterior, en el que todo se llevaba al mbito del trabajo a tiempo parcial, se opera ahora una segregacin jurdica, manteniendo a los trabajos discontinuos que se repiten en fechas ciertas como una modalidad de contrato a tiempo parcial dentro del art. 12.3

ET, y confiriendo una regulacin propia y separada, fuera del art. 12 ET, al otro tipo bsico de trabajo fijo discontinuo, el que no se repite en fechas ciertas, al que ahora se autonomiza en el art. 15.8 ET. De esta manera, el art. 12.3 ET ha dejado de ser el exclusivo depositario del rgimen jurdico del trabajo fijo discontinuo para dar cobijo slo a una de sus dos modalidades, el trabajo fijo discontinuo regular, esto es, el que se repite en fechas ciertas. Esta diferencia define posiciones jurdicas distintas (Fernndez Lpez) 24, y los trabajadores de uno y otro carcter quedan sometidos a estatutos jurdicos distintos. El elemento de distincin se encuentra en la repeticin o no en fechas ciertas de la actividad estacional o cclica. Si la actividad estacional se produce de forma regular, en fechas conocidas, seguras e indubitables, se regir por las reglas del contrato a tiempo parcial contenidas en el art. 12 ET. En cambio, si las circunstancias concurrentes de la actividad empresarial cclica impiden conocer con seguridad la fecha de inicio de la actividad, aun tratndose de la actividad normal de la empresa, se aplicar lo previsto en el art. 15.8 ET. Por ltimo, cabe sealar que, aunque la repeticin de la actividad empresarial no se d con los mismos incrementos de produccin de otros perodos anteriores y, por tanto, no sea necesario el mismo volumen de empleo, la contratacin se deber realizar por la va del art. 12.3 ET, en la modalidad de contrato a tiempo parcial. La justificacin legal de este cambio se encuentra en, como dice la Exposicin de Motivos de la Ley 12/2001, dar al trabajo fijo discontinuo regular un mayor impulso y dinamismo en cuanto variante del contrato a tiempo parcial. Esta nueva regulacin, sin

22 J. CRUZ VILLALN: El trabajo a tiempo parcial y los fijos discontinuos tras la reforma de 1997, en ASOCIACIN ESPAOLA DE IUSLABORALISTAS: Las reformas laborales de 1997, Aranzadi, Pamplona, 1998, pg. 128. 23 J. CRUZ VILLALN: El contrato de trabajadores fijos discontinuos en la Ley 32/1984, Relaciones Laborales, tomo I, 1985, pg. 459.

24 M F. FERNNDEZ LPEZ: El contrato de los trabajadores fijos discontinuos: la reforma continua, en AA.VV.: Trabajo a tiempo parcial, Francis Lefebvre, Madrid, 2000, pg.109.

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embargo, no ha dejado de recibir crticas por parte de un sector de la doctrina 25. 3.2. Diferencias entre los trabajos fijos peridicos y los trabajos fijos discontinuos El art. 12.3 ET regula los trabajos fijos peridicos (o trabajos discontinuos de fecha cierta) y el art. 15.8 ET se refiere a los trabajos fijos discontinuos (o trabajos discontinuos de fecha incierta). El art. 15.8 ET establece que el contrato por tiempo indefinido de fijos discontinuos (tambin llamados fijos discontinuos irregulares o inestables) se concertar para realizar trabajos que tengan el carcter de fijos discontinuos y no se repitan en fechas ciertas, dentro del volumen normal de actividad de la empresa. Aade el citado precepto que la

regulacin del contrato a tiempo parcial celebrado por tiempo indefinido ser de aplicacin a los trabajos discontinuos que se repitan en fechas ciertas (o trabajos fijos discontinuos regulares o estables). Las diferencias de rgimen jurdico estriban, en primer lugar, en la aplicacin al trabajo fijo discontinuo de carcter regular (o de inicio cierto) del rgimen legal del contrato a tiempo parcial regulado en el art. 13 ET en su integridad, pues han desaparecido del mismo las reglas propias del contrato fijo discontinuo y, por el contrario, en la aplicacin al trabajo fijo discontinuo de carcter irregular (o de inicio incierto) de un estatuto particular, contenido en el apartado 8 del art. 15 ET. Desaparece el trabajo fijo discontinuo, pues, como supuesto de contrato a tiempo parcial, se incorpora como supuesto de contratacin causal dentro del nuevo art. 15.8 ET. Se trata de determinar qu significan trabajos fijos y peridicos dentro del volumen de actividad de la empresa y trabajos que tengan el carcter de fijos discontinuos y no se repitan en fechas ciertas dentro del volumen normal de la empresa. En cuanto a los trabajos fijos y peridicos, el carcter fijo, adems de la repeticin que supone respecto del entendimiento de este concepto necesariamente como indefinido , parece referirse a que estamos ante una situacin cclica y, por lo anterior, reiterada en el tiempo. Segn la 21 edicin del Diccionario de la Real Academia, en su segunda acepcin, peridico significa que se repite con frecuencia a intervalos determinados. Por tanto, parece que estamos ante un supuesto de contrato a tiempo parcial, cuyo perodo de actividad est delimitado perfectamente en el propio contrato si atendemos a la regulacin del contrato a tiempo parcial. En el segundo supuesto estamos ante trabajos discontinuos, entendiendo como tales,

25 As, para G OI SEIN, la inclusin sistemtica del trabajo fijo discontinuo dentro del gnero trabajo a tiempo parcial ha reportado sobre todo confusin y problemas (...). La calificacin de esta forma de empleo gira alrededor de la duracin de la actividad y no de la jornada, en paralelo con otras formas de contratacin temporal, con las que tampoco se identifica porque le separan otras notas como el carcter previsible, o la forma cclica. La caracterizacin de un trabajo como fijo discontinuo hace referencia a la duracin de una determinada actividad estacional o cclica, cuya vigencia determina el alcance temporal de la contratacin, mientras que la calificacin de trabajo a tiempo parcial se realiza en funcin de la jornada de trabajo. Quien trabaja a tiempo parcial desarrolla una jornada reducida, aunque, debido a una distribucin irregular o concentrada de la jornada, pueda tambin tener jornadas a tiempo completo en cmputo diario o semanal. Sin embargo, el que presta servicios que tengan carcter fijo discontinuo realiza en principio una jornada de trabajo completa y continuada durante los das de actividad estacional; o, dicho, con otras palabras, quizs ms expresivas, ocupa o puede ocupar el 100 por 100 de la jornada habitual en la actividad para la que el trabajador es contratado (M.F. FERNNDEZ LPEZ: op. cit., pg. 104). En teora, el trabajo a tiempo parcial y el trabajo fijo discontinuo se articulan sobre criterios diferentes y no tienen por qu aparecer unidos, salvo en los supuestos de trabajos fijos discontinuos a tiempo parcial (J.L. GOI SEIN: op. cit., pgs. 107 y 108).

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en una definicin literal derivada de la definicin del Diccionario, simplemente aquellos interrumpidos, intermitentes o no continuos. Son trabajos tambin fijos, en el sentido anterior, pero que no se repiten necesariamente en fechas ciertas y que, por oposicin al supuesto anterior, no pueden considerarse peridicos en sentido estricto. En todo caso, la actividad normal de la empresa se referira al carcter ordinario o habitual de la actividad aunque intermitente en su continuidad, que conllevara el carcter de fijo discontinuo, por oposicin a los contratos temporales. Otra diferencia muy relevante es que no se circunscriben principalmente al tratamiento de las horas que exceden de la jornada ordinaria pactada (Goi Sein). De todas formas, la valoracin ser muy distinta en el caso de que se les deje de aplicar a los nuevos contratos de trabajadores fijos discontinuos regulados en el art. 15.8 ET las reglas sobre accin protectora previstas para los trabajadores a tiempo parcial, en concreto, el coeficiente multiplicador del 15 por 100 para causar derecho a las pensiones de jubilacin e incapacidad permanente [disposicin adicional 7 del Texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio (en adelante, LGSS), redactada de acuerdo con lo dispuesto en el art. 2 del Real Decreto-ley 15/1998, y art.3.2. del Real Decreto 1131/2002, de 31 de octubre, por el que se regula la Seguridad Social de los trabajadores contratados a tiempo parcial, as como la jubilacin parcial). De momento, y mientras no se modifique la normativa de Seguridad Social, sigue siendo de aplicacin tal beneficio, aunque, a juicio de Escudero 26, quizs lo consecuente con el desglose del rgimen jurdico de ambas modalidades sera la inaplicacin a los nuevos contratos fijos dis-

continuos de la regulacin contenida en el Real Decreto 1131/2002, de 31 de octubre. No obstante, es deseable que tal hecho no ocurra, porque entonces la reforma s tendra un alcance significativo, dado que la mayor parte de los trabajadores fijos discontinuos son de inicio incierto.

3.3. Diferencias entre los contratos para trabajos fijos discontinuos y los contratos eventuales por circunstancias de la produccin La STS, en unificacin de doctrina, de 1 de octubre de 2001, consagra definitivamente la postura mantenida por las SsTS 27 de septiembre de 1988, 26 de mayo de 1977 y 25 de febrero de 1998, en el sentido de que existe un contrato fijo de carcter discontinuo cuando, con independencia de la continuidad de la actividad de la empresa, se produce una necesidad de trabajo de carcter intermitente o cclico, es decir, en intervalos temporales separados, pero reiterados en el tiempo, y dotados de una cierta homogeneidad, mientras que el contrato eventual por circunstancias de la produccin slo est justificado cuando la necesidad de trabajo es, en principio, imprevisible y queda fuera de cualquier ciclo de reiteracin regular. Como ha quedado dicho antes, las discordancias ms notables entre ambas modalidades contractuales se refieren a la ampliacin de la jornada, esto es, a la consideracin que merecen las horas que sobrepasan o se realizan por encima de la jornada fija. Las reglas del contrato a tiempo parcial prohben la realizacin de horas extraordinarias; en cambio admiten, como ya se ha visto, la posibilidad de ampliar la jornada reducida mediante pactos de horas complementarias, considerndose como tales las horas que han sido acordadas como adicin a las horas ordinarias pactadas en el contrato a tiempo parcial (art. 11.5 ET). Con la reforma de 2001, ha desaparecido la nica regla especial de adaptacin al trabajo

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R. ESCUDERO: op. cit., pg. 132.

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fijo discontinuo irregular o de inicio incierto de las reglas de horas complementarias, prevista en el rgimen del contrato a tiempo parcial. Ahora la posibilidad de realizacin de las horas complementarias por los trabajos discontinuos irregulares o de inicio incierto es una verdadera incgnita (Goi Sein) 27. A un trabajador fijo discontinuo a jornada reducida le son de aplicacin las mismas reglas sobre trabajo a tiempo parcial que a cualquier otro trabajador que tenga jornada reducida. La regla dedicada al trabajo fijo discontinuo irregular no aade nada, y quiz por eso se ha prescindido de ella. Se podra interpretar, por tanto, ese silencio legal como la equiparacin de los trabajadores fijos discontinuos a los trabajadores a tiempo parcial, en cuanto a la prolongacin de la jornada. Ahora bien, lo anterior no permite entender que, al restringirse la ampliacin en relacin a los trabajos fijos discontinuos a tiempo reducido, a sensu contrario no exista la posibilidad de ampliacin para los fijos discontinuos a jornada completa. Desaparecida la excepcin, vuelve la regla general del art. 12, cuyos destinatarios son todos los que realizan trabajos a tiempo parcial. Adems, ubi lex non distinguit, nec non distinguere habemus.. En los contratos fijos discontinuos de inicio incierto (art. 15.8 ET), las reglas sobre horas complementarias no resultan aplicables, al haberse configurado como modalidad al margen del trabajo a tiempo parcial. Tampoco rige la prohibicin de horas extraordinarias [art. 12.4.c) ET], por lo que, en principio, los trabajadores fijos discontinuos irregulares tendrn derecho a ejecutar las horas extraordinarias, si bien condicionado al cumplimiento del nmero mximo de horas determinado, en proporcin a la duracin de la actividad . El pacto de horas complementarias slo sera formalizable en aquellos supuestos de trabajos fijos discontinuos de inicio incierto, en los

que se utiliza, conforme a lo previsto en el art. 15.8, prrafo 3, ET, la modalidad de contrato a tiempo parcial, en los casos en que el trabajador preste servicios como fijo discontinuo a jornada reducida.

3.4. El derecho a llamamiento En la nueva regulacin operada por la Reforma de 2001 se ha subsanado algn error en el que haba incurrido la normativa precedente, pues los fijos discontinuos regulares carecan de un reconocimiento explcito del derecho a llamamiento, una vez que llegara la fecha de comienzo de la actividad estacional. El apartado 1 in fine del vigente art. 15.8 ET contiene reglas sobre el orden y la forma de llamamiento que son de aplicacin indistinta a todos los trabajos fijos discontinuos. Cabe plantearse, en cuanto a los trabajos fijos y peridicos, si existe el derecho al llamamiento. La respuesta ha de ser necesariamente positiva. El ejemplo paradigmtico lo tenemos en el Convenio del Personal Laboral de la Administracin General del Estado, el cual, en lo que se refiere a la atencin de la actividad de comedores escolares, regula el llamamiento, como no poda ser de otra manera. Como apunta Yanini Baeza, para el supuesto de trabajos fijos y peridicos, es decir, aquellos que se realizan segn una cierta cadencia, la ausencia de mencin alguna al llamamiento debe interpretarse en el sentido de que el legislador ha considerado innecesario efectuarla 28. La Reforma de 2001 sigue reconociendo un papel preponderante a la negociacin colectiva, siendo, en consecuencia, el convenio colectivo correspondiente el que determine la forma (verbal, escrita o tcita) y las circunstancias que determinan el orden en que debe producirse el llamamiento.

27

J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 111.

28 YANINI BAEZA: La contratacin para trabajos fijos discontinuos, Mc Graw-Hill, Madrid, 1998, pgs. 80-81.

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En cuanto a las consecuencias de la inobservancia del rgimen de llamamiento, el art. 15.8 ET recoge tambin inalterada la clsica regla de asimilacin de la falta de llamamiento al despido , otorgando al trabajador la facultad de reclamar en procedimiento de despido ante la jurisdiccin competente que como observa acertadamente Cavas 29 no puede ser otra que la social. 3.5. Las menciones necesarias del contrato En el contrato fijo discontinuo regular o estable deber figurar slo el nmero de horas ordinarias de trabajo al da, a la semana, al mes o al ao contratadas y su distribucin [art. 12.4.a) ET], no siendo necesario, en teora, consignar las concretas fechas de la actividad cclica, ni la jornada laboral, ni la determinacin horaria. Esta inexigencia se compadece mal, sin embargo, con la naturaleza del trabajo fijo discontinuo estable o regular, que precisamente se caracteriza por una certeza en cuanto al inicio y determinacin de las actividades empresariales estacionales. A juicio de Goi Sein 30, en buena lgica deberan haberse recogido reglas especficas en cuanto a la exigencia formal, introduciendo el grado de rigidez que reclama la propia configuracin del trabajo fijo discontinuo estable. Por el contrario, paradjicamente, en la nueva regulacin del trabajo fijo discontinuo de inicio incierto se ha optado por una mayor concrecin formal, pues en el art. 15.8, prrafo 2, ET, se exige una referencia a la duracin estimada de la actividad, as como sobre la forma y orden de llamamiento que establezca el convenio colectivo aplicable, haciendo constar igualmente, de manera orientado-

ra, la jornada laboral estimada y su distribucin horaria.

3.6. El derecho a la proteccin por desempleo de los trabajadores fijos discontinuos El art. 208.1, prrafo 4, LGSS ha sido modificado para volver, de alguna manera, a la redaccin anterior, suprimiendo la expresin a los que se refiere el apartado 8 del artculo 15 del Estatuto de los Trabajadores, de manera que el texto definitivo queda de la manera siguiente: Igualmente se encontrarn en situacin legal de desempleo los trabajadores fijos discontinuos, de acuerdo con lo que se disponga en desarrollo de esta norma, en los perodos de inactividad productiva. De esta forma, el precepto que vena a aclarar que esta situacin de desempleo se refera a los perodos de inactividad que median entre los perodos de actividad de los trabajadores fijos discontinuos (esto es, aquellos que, segn el art. 15.8 ET, se conciertan para prestar trabajos que tengan carcter de fijos discontinuos y que no se repitan en fechas ciertas) parece comprender en la actualidad, a juicio de Blasco Pellicer 31, que comparto, tanto a stos como a los trabajadores fijos discontinuos cuyo trabajo se repita en fechas ciertas. Con todo, la redaccin es tan indeterminada que podran permitir al reglamento un amplio margen de maniobra. En todo caso, para aclarar y despejar cualquier duda al respecto, la disposicin adicional 4 de la Ley ha previsto expresamente que la proteccin por desempleo de los trabajadores fijos de carcter discontinuo derivada de lo dispuesto en el art. 208.1.4 LGSS ser de aplicacin tanto a los trabajadores con con-

29 F. CAVAS MARTNEZ: Contratacin y modalidades contractuales, en AA.VV.: La Reforma Laboral de 2001. Anlisis del Real Decreto-ley 5/2001, de 2 de marzo, Aranzadi, Pamplona, 2001, pg. 62. 30 J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 113.

31 A. BLASCO PELLICER: La reforma del sistema de proteccin por desempleo y de los salarios de tramitacin, Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2003, pgs. 49 a 51.

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tratos fijos discontinuos concertados antes del 4 de marzo de 2001 como a los trabajadores con trabajos fijos discontinuos concertados con posterioridad a dicha fecha. Todos ellos se encontrarn en situacin legal de desempleo cuando su contrato de trabajo se extinga o se suspenda en cualquiera de los dems supuestos previstos en el art. 208 LGSS y, tambin la especfica que se refiere a la finalizacin de la campaa o a su interrupcin y que se remite a la regulacin reglamentaria. Precisamente tal regulacin reglamentaria, a falta de desarrollo posterior, sigue siendo el art.1.5 RD 625/1985, de 2 de abril, que no ha sido derogado ni por el Real Decreto-ley 5/2002, ni por la Ley 45/2002, por lo que la situacin legal de desempleo se acreditar cuando los trabajadores fijos discontinuos dejen de prestar servicios por haber finalizado o haberse interrumpido la actividad intermitente o de temporada de la empresa, mediante la presentacin de la copia del contrato de trabajo o de cualquier otro documento que acredite el carcter de la relacin laboral y la comunicacin escrita del empresario acreditando las causas justificativas de la citada finalizacin o interrupcin. Cabe resear que la nueva redaccin del art. 208.1.g) LGSS experimenta una mejora tcnica al suprimirse la necesidad de esperar tres meses para estar en situacin legal de desempleo tras la declaracin de procedencia del despido, lo que resulta lgico habida cuenta de la desaparicin del art. 209.3 LGSS, que implicaba la supresin del requisito de espera de los tres meses desde la sentencia para los trabajadores despedidos procedentemente. Finalmente, debe sealarse que el perodo de inactividad es un supuesto de suspensin del contrato de trabajo y, desde el punto de vista de la Seguridad Social, de situacin asimilada al alta.

3.7. La conversin de los contratos temporales en contratos fijos discontinuos Las diferencias entre ambas modalidades de trabajo fijo discontinuo se extienden tambin a la posibilidad de conversin de contratos temporales en contratos fijos discontinuos. Sorprendentemente, esta novacin objetiva del contrato slo se puede producir en la modalidad de contrato fijo discontinuo irregular. No se ve qu razn existe para que el contrato temporal no pueda ser convertido tambin en contrato fijo discontinuo estable, por lo que puede concluirse que la solucin adoptada por la Reforma de 2001 es infundadamente limitada.

4. EL CONTRATO DE RELEVO 4.1. Concepto El contrato de relevo, regulado en el art. 12.6 ET exige estudiar simultneamente el contrato a tiempo parcial celebrado con el trabajador relevado y el contrato de relevo propiamente dicho, celebrado con el trabajador relevista. Segn dispone el art. 12.6 ET se entender como contrato a tiempo parcial el celebrado por el trabajador que concierte con su empresa, en las condiciones del citado precepto, una reduccin de su jornada de trabajo y de su salario de entre un mnimo de un 25 por 100 y un mximo de un 85 por 100 de aqullos, cuando rena las condiciones generales exigidas para tener derecho a la pensin contributiva de jubilacin de la Seguridad Social con excepcin de la edad, que habr de ser inferior en, como mximo, cinco aos a la exigida, o cuando, reuniendo igualmente las citadas condiciones generales, haya cumplido ya dicha edad. La ejecucin de este contrato de trabajo a tiempo parcial, y su retribucin, sern compatibles con la pensin que la Seguridad

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Social reconozca al trabajador en concepto de jubilacin parcial, extinguindose la relacin laboral al producirse la jubilacin total. Aade el art. 12.6 ET en su prrafo 2 que para poder realizar este contrato en el caso de trabajadores que no hayan alcanzado la edad de jubilacin, la empresa deber celebrar simultneamente un contrato de trabajo con un trabajador en situacin de desempleo o que tuviese concertado con la empresa un contrato de duracin determinada, con objeto de sustituir la jornada de trabajo dejada vacante por el trabajador que se jubila parcialmente. Este contrato de trabajo, que se podr celebrar tambin para sustituir a los trabajadores que se hayan jubilado parcialmente despus de haber cumplido la edad de jubilacin, se denominar contrato de relevo.

voluntaria de la vida activa de quienes lo deseen. La utilizacin del contrato de relevo va dirigido a las personas que han alcanzado la edad de jubilacin y con posibilidad de acceder a la situacin de jubilacin definitiva. Se procede as a un nuevo enfoque que supone pasar de una poltica de fomento del empleo a otra de prolongacin de la vida activa ms all de la edad de jubilacin. Dicho enfoque supone una visin totalmente innovadora en el tradicional diseo legal de esta modalidad contractual, porque siempre se ha considerado como eje de la ordenacin legal al trabajador sustituto, esto es, al relevista, al parado que pasa a ocupar la fraccin de jornada que deja vacante el trabajador maduro, y se ha situado en un segundo plano al relevado, condenado en cualquier caso a cesar al alcanzar la edad de jubilacin. Esta figura se ha promovido para potenciar, sobre todo, el empleo de los desempleados, aunque tambin se ha buscado un cierto beneficio para el trabajador maduro, a travs de su jubilacin parcial anticipada. Antes que nada, pues, estamos ante una frmula incentivadora de la contratacin de un trabajador desempleado para sustituir a un trabajador maduro. La nueva orientacin que ha proyectado la Reforma de 2001 parece inspirada en la poltica de prolongacin de la vida laboral, auspiciada por el Pacto de Toledo y retomada por el reciente Acuerdo de 2001, de mejora y desarrollo del Sistema espaol de Proteccin Social, firmado entre el Gobierno y CC.OO. el pasado 9 de abril de 2001 y al que se ha adherido la CEOE. En la Recomendacin 10 del Pacto de Toledo se abogaba por la facilitacin de la prolongacin voluntaria de la vida activa de quienes libremente lo deseen, algo que en el posterior Acuerdo sobre Consolidacin y Racionalizacin del Sistema de Seguridad Social, suscrito entre el Gobierno y las organizaciones sindicales, UGT y CC.OO., el 9 de octubre de 1996, insista al indicar que lo deseable sera favorecer la permanencia de

4.2. Configuracin legal y principios que han inspirado su reforma Dado que el contrato de relevo utiliza los parmetros temporales del trabajo a tiempo parcial como elemento eje de la delimitacin de la jornada de trabajo del relevado y del relevista, era de esperar que la Reforma incorporara alguna adaptacin en el rgimen jurdico del contrato de relevo en lgica correspondencia con los cambios introducidos en la delimitacin jurdica del contrato a tiempo parcial. Sin embargo, el Real Decretoley 5/2001 mantuvo sin modificacin alguna la previsin legal que, en su anterior configuracin (apartado 6 del art. 12 ET, conforme a la redaccin dada por el Real Decreto-ley 15/1998) se ocupaba de regular el contrato de relevo. Esta adecuacin la ha acometido la Ley 12/2001, de 9 de julio, que adems ha introducido otras modificaciones en el rgimen del contrato de relevo, que hacen que la reforma en esta materia haya de considerarse como una apuesta por una nueva orientacin del contrato de relevo, acogiendo unas previsiones que pretenden facilitar la prolongacin

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los afiliados al Sistema de Seguridad Social como cotizantes, aunque no se llega a proponer medida alguna. En el reciente Acuerdo para la mejora y desarrollo del Sistema espaol de Proteccin Social, de abril de 2001, se vuelve a incidir en lo mismo y se plantea la adopcin de medidas respecto de la regulacin de la jubilacin parcial, de forma que sea posible compatibilizar la percepcin de una pensin de jubilacin con el desarrollo de actividades laborales a partir de los sesenta y cinco aos. Parece que el cambio en el rgimen de permanencia de los trabajadores maduros se explica por el problema de la demografa (envejecimiento) y del incremento del gasto en pensiones de jubilacin. No obstante, se resalta tambin que la permanencia en el trabajo repercute en la propia autoestima del trabajador, de manera que es posible entrever en la Reforma un doble inters: el de asegurar el sistema de pensiones y el de permitir al trabajador jubilarse cuando desee. Estas preocupaciones son las que probablemente han determinado las modificaciones introducidas por la Ley 12/2001 en el contrato de relevo. Quedara, de todos modos, por perfilar el desarrollo de la medida de bonificacin empresarial de la cotizacin empresarial por contingencias comunes , contemplada en ambos Acuerdos (1996 y 2001), y parcialmente recogida en la disposicin adicional 26 de la LGSS 32. Conviene tener presente que la continuacin a tiempo parcial en la actividad laboral concierne tambin al empresario, no es slo decisin del trabajador, y difcilmente

modificar aqul su pauta de rejuvenecer la plantilla o de expulsar a los trabajadores maduros si no encuentra un fuerte incentivo econmico para el mantenimiento de los mismos, a modo, por ejemplo, de reduccin de costes laborales. No puede dejar de resaltarse el carcter en cierto modo contradictorio del nuevo inters tutelado en la actual regulacin del contrato de relevo. De alguna manera supone una revisin del tradicional principio de fomento del empleo que ha caracterizado al contrato de relevo, puesto que la poltica de mantener activo al trabajador maduro puede anular o restar capacidad de funcionamiento a ese otro principio que informa el contrato de relevo. La permanencia se opone al empleo, pues reduce las opciones de renovacin de plantilla y, por tanto, las posibilidades de incorporacin a jvenes sin empleo. El nuevo rgimen legal del contrato de relevo produce una cierta erosin del principio de estabilidad en el empleo y una mayor precariedad del trabajador relevista, al desaparecer el lmite que obligaba a la jubilacin total a una determinada edad. En la nueva regulacin no hay un momento en el que deba producirse la jubilacin y, por tanto, el cese en la actividad del trabajador relevado, sino que se deja a voluntad del trabajador maduro, con lo que el trabajador relevista puede permanecer en una situacin de temporalidad durante un tiempo indeterminado. 4.3. Forma y contenido del contrato de relevo El contrato de relevo deber formalizarse por escrito en modelo oficial. En l debern constar el nombre, edad y circunstancias profesionales del trabajador sustituido y las caractersticas del puesto de trabajo que vaya a desempear el trabajador relevista (disposicin adicional 1 del RD 1131/2002, de 31 de octubre).

32 La disposicin adicional 26 de la LGSS reza en los siguientes trminos: El Gobierno podr otorgar desgravaciones, o deducciones de cotizaciones sociales, en aquellos supuestos en que el trabajador opte por permanecer en activo, una vez alcanzada la edad de sesenta y cinco aos, con suspensin proporcional al percibo de la pensin. La regularizacin de los mismos se har previa consulta a las organizaciones sindicales y asociaciones empresariales ms representativas.

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4.4. Ampliacin de los mrgenes de reduccin de jornada Por lo que se refiere a la reduccin que puede experimentar el trabajador maduro en la jornada de trabajo y salario, se han ampliado los mrgenes mnimo y mximo de disminucin de jornada , que han de ser cubiertos por el contrato de relevo. Antes, los lmites dentro de los cuales las partes podan pactar la reduccin de jornada de trabajo a tiempo parcial completo eran el 30 por 100 como mnimo y el 77 por 100 como mximo. Ahora la reduccin puede oscilar entre el 25 por 100 y el 85 por 100 de la jornada del propio trabajador. En este sentido, el nuevo apartado 6 del art. 12 ET establece que se entender como contrato a tiempo parcial el celebrado por el trabajador que concierte con su empresa en las condiciones establecidas en el presente artculo, una reduccin de su jornada de trabajo y de su salario de entre un mnimo de un 25 por 100 y un mximo de un 85 por 100 de aqullos (...). La fijacin de estos nuevos lmites de reduccin de jornada es la consecuencia de la proyeccin sobre el contrato de relevo de la nueva ordenacin del tiempo del contrato a tiempo parcial. El ET, siguiendo la pauta de liberalizacin mxima de la determinacin de la jornada, ha ensanchado la disminucin de jornada hasta un nivel de ocupacin (el 85 por 100 de su jornada) por debajo del cual resulta poco justificable la continuidad del trabajador relevado. De otro lado, ha procedido tambin a rebajar la reduccin mnima, hasta un nivel (el 25 por 100 de la jornada), que es casi el mnimo de ocupacin que se puede ofrecer al trabajador relevista, so pena de desvirtuar la finalidad de la figura contractual. El 25 por 100 de reduccin de una jornada de 40 horas semanales supone apenas 10 horas, que son las que el trabajador relevista puede ocupar. No obstante, el contrato de relevo puede concertarse tambin a jornada completa [art. 12.6.b) ET].

4.5. Los nuevos beneficiarios del posible pacto de reduccin de jornada La gran novedad del nuevo rgimen del contrato de relevo estriba en haber abierto el acceso a la jubilacin parcial a los trabajadores que hayan alcanzado la edad jubilacin y renan las condiciones de acceso a la pensin contributiva de jubilacin a la Seguridad Social. El nuevo apartado 6 del art. 12 ET dispone que el contrato de relevo se podr celebrar tambin para sustituir a los trabajadores que se hayan jubilado parcialmente despus de haber alcanzado la edad de jubilacin. Se modifica as la regulacin anterior, que limitaba el posible pacto de reduccin de jornada y el consiguiente acceso a la jubilacin parcial a los trabajadores prximos a la edad de jubilacin, es decir, a quienes les faltaba como mximo cinco aos para cumplir la edad de jubilacin. Ahora los beneficiarios del pacto de reduccin de jornada son tambin los que han alcanzado la edad de jubilacin, con lo que la edad deja de ser un requisito constitutivo o definitorio de esta clase de contratos. Tal desaparicin del umbral de edad para acceder a la jubilacin va a hacer posible la compatibilidad entre el percibo de una pensin de jubilacin y el desarrollo de una actividad laboral a partir del momento en que puede comenzar a percibir la pensin contributiva de jubilacin. Esto supone un cambio trascendente en cuanto que convierte la permanencia del trabajador maduro en el eje principal de la frmula compartida de empleo.

4.6. La duracin de los contratos del relevado y del relevista En cuanto a la duracin del contrato a tiempo parcial del trabajador relevado, la novedad que presenta el nuevo rgimen legal es la indeterminacin de la duracin mxima, dada la posibilidad de permanecer en

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situacin de jubilacin parcial ms all de la edad de acceso a la jubilacin plena, con la consiguiente posibilidad de prolongar el contrato hasta el momento en que el propio trabajador decida acceder a la jubilacin plena. La supresin del lmite de edad y la subsiguiente posibilidad de permanecer en activo posibilitan cualquier duracin del contrato a tiempo parcial del trabajador relevado. Por lo que se refiere a la duracin del contrato de relevo, que se celebra con objeto de sustituir la jornada de trabajo dejada vacante por el trabajador que se jubila parcialmente (art. 12.6 ET), ello supone la posibilidad de celebrar ab initio un contrato de relevo por tiempo indefinido, hecho que viene a desnaturalizar la modalidad de contrato de relevo, pues debe tenerse en cuenta que la causa de este contrato reside en la transformacin de un contrato inicialmente a tiempo completo en otro a tiempo parcial y que su existencia viene condicionada por el acceso del trabajador relevado a la jubilacin total. Precisamente porque el contrato de relevo reviste carcter temporal no puede, en teora, ser de duracin indefinida (Goi Sein) 33. Cuestin distinta es que las partes se planteen desde el inicio la continuidad del trabajador relevista ms all del acceso del trabajador relevado a la situacin de jubilacin total, pero para eso la nica solucin legal es que las partes acuerden al trmino del contrato de relevo una transformacin en un contrato por tiempo indefinido (Garrido Prez) 34. El contrato de relevo se extingue en todo caso cuando el trabajador relevado cesa en su actividad laboral y no constituye una va que conlleve a la consolidacin del trabajador relevista, porque es una mera modalidad de contratacin temporal 35.

Adems del supuesto recogido, la nueva regulacin del apartado 6 sigue contemplando la contratacin de relevo de duracin determinada. No obstante, la supresin del lmite de la edad mxima de acceso a la jubilacin parcial ha obligado a adecuar los mbitos temporales del contrato de relevo a la nueva situacin: a) El supuesto tradicional en el que el lmite de duracin se sita en la edad de jubilacin ordinaria del trabajador jubilado parcialmente no sufre alteraciones. La duracin del contrato del trabajador relevista ser la que reste al trabajador maduro para alcanzar la edad de jubilacin. Esa duracin podr ser como mximo de cinco aos si accede a la jubilacin parcial desde el primer momento [art. 12.6.a) ET]. b) El supuesto novedoso en el que el trabajador relevado decide continuar en activo ms all de la edad de jubilacin ordinaria. La duracin mxima del contrato del trabajador relevista ser la suma del tiempo que le falta al trabajador relevado para acceder a la edad de jubilacin, ms el de la o de las prrrogas anuales [art.12.6.a) ET] o el del tiempo que decida continuar a tiempo parcial. La posibilidad de ampliacin de la duracin del contrato mediante prrrogas anuales est condicionada fundamentalmente a la opcin que haga el trabajador sustituido. En principio, la prrroga es exigible al empresario, pues si el trabajador maduro y el empresario deciden seguir con la reduccin de jornada, el empresario est obligado a mantener el contrato de relevo. Ahora bien, el empresario puede perfectamente relevar al trabajador relevista al trmino de cada perodo anual de prrroga, en cuyo caso, la duracin del contrato se extingue hasta el momento en que el empresario decida la extincin del contrato, con independencia de la continuidad del contrato del relevado.

J.L. GOI SEIN: op. cit., pg. 122. E. GARRIDO PREZ: Contrato de relevo y jubilacin parcial, en AA.VV. (coords. M.E. CASAS BAAMONDE y F. VALDS DAL-R): Trabajo a tiempo parcial, Francis Lefebvre. 35 E. G ARRIDO P REZ: op. cit., pg. 89.
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c) En el supuesto en que el contrato de relevo se celebre tras haber alcanzado el trabajador relevado la edad de jubilacin. La norma permite que el trabajador relevista se vincule a la empresa a travs de un contrato indefinido o mediante un contrato de duracin determinada anual. Segn dispone el art. 12.6.b) ET, la duracin del contrato de relevo que podr celebrar la empresa para sustituir la parte de jornada dejada vacante por el mismo podr ser indefinida o anual. La contratacin por tiempo indefinido plantea los problemas ya expuestos de contradiccin con la naturaleza de esta figura contractual. Por su parte, la contratacin temporal presenta la peculiaridad de que su duracin es anual, as como la de la prrroga, que se producir de forma automtica al trmino del perodo anterior si el trabajador relevado contina prestando servicios. Por tanto, la diferencia con el supuesto anterior est en que no hace falta acuerdo o pacto de prolongacin con el empresario.

causa de jubilacin forzosa y al permitir la contratacin de relevo por tiempo indefinido. En adelante, habr que distinguir entre: a) Si se ha celebrado antes de la edad de jubilacin del trabajador relevado; o b) despus de alcanzar dicha edad y, en uno u otro caso, segn el carcter temporal o indefinido. a) Se mantiene la extincin obligatoria del contrato a tiempo parcial a la llegada de la edad de jubilacin, cuando, reuniendo las condiciones generales exigidas para tener derecho a la pensin contributiva de la Seguridad Social, con excepcin de la edad, se acepta voluntariamente la extincin del mismo al cumplirse la edad de jubilacin (art. 12.6 ET). En el caso de que, alcanzada tal edad, el trabajador jubilado parcial decida prolongar su vida laboral mediante prrrogas, situacin completamente nueva, el contrato a tiempo parcial del trabajador relevado se extingue al acceder ste a la jubilacin total. El contrato de relevo se extingue en todo caso, al finalizar el perodo correspondiente al ao en el que se produzca la jubilacin total del trabajador relevado [art. 12.6).a) ET]. En el contrato de relevo celebrado por tiempo indefinido, ni el cumplimiento de la edad de jubilacin, ni la finalizacin de la prrroga llevan aparejada la extincin del contrato de relevo. Esta se producir por cualquier otra causa de las previstas en el art. 49 ET. b) En lo que se refiere a los contratos a tiempo parcial y de relevo celebrados con posterioridad al cumplimiento de la edad de jubilacin, en caso de tratarse de contratos temporales, se extinguirn al acceder el trabajador maduro a la jubilacin total. La extincin no se produce de forma simultnea, sino que el contrato de relevo ampla su vigencia hasta finalizar el perodo correspondiente al ao en el que se produzca la jubilacin total del trabajador rele-

4.7. La extincin de los contratos a tiempo parcial y de relevo La norma estatutaria recoge una nueva ordenacin de la extincin en consonancia con las disposiciones referidas a la duracin del contrato analizadas. El cumplimiento de la edad ordinaria de jubilacin era la nica causa de extincin del contrato a tiempo parcial del trabajador relevado, previsto en el art. 12.6 ET. El trabajador, al llegar la edad de jubilacin, estaba obligado a cesar en su actividad y acceder a la jubilacin total. Simultneamente se extingua el contrato de relevo o se transformaba en un contrato indefinido. Sin embargo, la situacin se ha alterado sustancialmente como consecuencia de la supresin de la llegada de esa fecha como

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vado [art. 12.6.a), prrafo 2 ET]. As, si se concert por un ao, la extincin se produce al trmino del mismo y, si se prorroga su vigencia, al finalizar el ltimo perodo anual. Para el caso de la modalidad contractual de duracin indefinida, se producir tambin igual que en el caso anterior. No se ver condicionado por la vigencia del contrato del trabajador relevado y se extinguir cuando se produzca el cese por alguna de las causas del art. 49 ET; es decir, aunque se haya extinguido el contrato del relevado, el contrato de relevo sobrevive hasta su expiracin por causa ajena a la jubilacin del trabajador sustituido. El panorama general que se acaba de describir puede verse alterado de mantenerse la posibilidad de regular por convenio colectivo los pactos de jubilacin forzosa. En este sentido, la Reforma de 2001 ha venido a generar alguna inseguridad, toda vez que la derogacin de la disposicin adicional 10 ET sobre jubilacin forzosa (disposicin derogatoria nica de la Ley 12/2001) no disipa del todo la cuestin de si es posible pactar la jubilacin forzosa en convenio colectivo. Un sector de la doctrina sostiene que la jubilacin forzosa es materia que puede ser abordada por los convenios colectivos al amparo de la libertad de contratacin. Esta interpretacin, bastante fundada, se contrapone a los intentos del legislador de la Reforma de ampliar la permanencia de los trabajadores ms all de la edad de retiro. En cualquier caso, si prevalece esa interpretacin habr que entender que, cuando se alcance la edad de jubilacin forzosa prevista en convenio colectivo, se extingue el contrato del trabajador relevado y con l, eventualmente, el del trabajador relevista.

contrato, incluyendo a los trabajadores de la propia empresa con contrato temporal. La previsin legal, si bien rompe con la filosofa anterior de favorecer slo a las personas en paro, inscritas como demandantes de empleo, conecta con la posibilidad permitida de celebrar contratos de relevo por tiempo indefinido. El trabajador de la empresa con contrato temporal, sea o no a tiempo completo, puede tener inters en acceder a esta modalidad de contrato de relevo si le ofrecen una posibilidad de contratacin por tiempo indefinido. Antes no exista tal opcin, por cuanto la nica posibilidad de contratacin de relevo era por tiempo determinado. Cabe resear, finalmente, otra novedad respecto del puesto de trabajo a desempear por el relevista. Aunque se mantiene la facultad del empresario para encomendar al trabajador relevista el mismo puesto de trabajo del trabajador sustituido u otro similar, se elimina de los niveles de semejanza entre el puesto del relevista y el del relevado la excepcin relativa al personal directivo [art. 12.6.c) ET], de modo que queda completamente equiparado a los dems puestos de la empresa. As, cuando el sustituido es un directivo, no es preciso que el relevista ocupe un puesto idntico 36.

5. REGIMEN JURDICO DE SEGURIDAD SOCIAL El rgimen jurdico de Seguridad Social del contrato a tiempo parcial, del contrato de relevo y del contrato de trabajo fijo-discontinuo se halla regulado en el Real Decreto 1131/2002, de 31 de octubre, por el que se regula la Seguridad Social de los trabajadores contratados a tiempo parcial, as como de la jubilacin parcial, que deroga el RD 144/1999, de 29 de enero, que desarrollaba, en materia de accin protectora, el Real Decreto-ley 15/1998, de 27 de diciembre.

4.8. Otras modificaciones El nuevo apartado 6 del art. 12 ET ampla el crculo de posibles beneficiarios de este

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J.L. GOI SEIN: op. cit., pg.126.

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5.1. Ambito de aplicacin Lo dispuesto en el citado RD 1131/2002, de 31 de octubre, es de aplicacin a los trabajadores con contrato a tiempo parcial, contrato de relevo y contrato de trabajo fijo-discontinuo, de conformidad con lo establecido en los arts. 12 y 15.8 ET, que estn incluidos en el campo de aplicacin del Rgimen General y del Rgimen Especial de la Minera del Carbn y a los que, siendo trabajadores por cuenta ajena, estn incluidos en el Rgimen Especial de los Trabajadores del Mar. A efectos de las prestaciones que sean objeto de cobertura mediante convenio especial y por los perodos en que ste sea simultneo con la realizacin de un trabajo a tiempo parcial, quedan excluidos del mbito de aplicacin del RD 1131/2002: a) Los trabajadores que, una vez suscrito un convenio especial, sean incluidos en el mismo rgimen de la Seguridad Social, como consecuencia de un contrato a tiempo parcial. b) Los trabajadores con contrato a tiempo parcial que suscriban el convenio especial, previsto en la OM de 18 de julio de 1991, reguladora del convenio especial en el Sistema de la Seguridad Social. Las prestaciones se otorgarn con arreglo a las normas que las regulen para los trabajadores que presten servicios a tiempo completo.

5.2.1. Perodos de cotizacin Para acreditar los perodos de cotizacin necesarios para causar derecho a las prestaciones de jubilacin, incapacidad permanente, muerte y supervivencia, incapacidad temporal, riesgo durante el embarazo y maternidad, se computarn exclusivamente las cotizaciones efectuadas en funcin del nmero de las horas trabajadas, tanto ordinarias como complementarias, calculando su equivalencia en das tericos de cotizacin. A tal fin, el nmero de horas efectivamente trabajadas se dividir por cinco, equivalente diario al cmputo de 1.826 horas anuales. Cuando para poder causar la prestacin de que se trate excepto las pensiones de jubilacin e incapacidad permanente, el perodo mnimo exigible deba estar comprendido dentro de un lapso de tiempo inmediatamente anterior al hecho causante, este lapso se incrementar en la misma proporcin en que reduzca la jornada efectivamente realizada respecto a la jornada habitual en la actividad correspondiente. La fraccin de da, en su caso, se asimilar a da completo. Para causar derecho a las pensiones de jubilacin e incapacidad permanente, al nmero de das tericos de cotizacin obtenidos conforme a lo antes expuesto se le aplicar el coeficiente multiplicador de 15, resultando de ello el nmero de das que se considerarn acreditados para la determinacin de los perodos mnimos de cotizacin. La fraccin de da, en su caso, se asimilar a da completo. Los perodos de incapacidad temporal, riesgo durante el embarazo o descanso por maternidad, durante los que perviva el contrato a tiempo parcial, as como los de percepcin de la prestacin por desempleo determinados por la suspensin o extincin de una relacin laboral de este tipo, tendrn la misma consideracin que el perodo de trabajo precedente a la baja mdica, al descanso, a la suspensin o a la extincin del contrato, respectivamente.

5.2. Accin protectora De acuerdo con lo previsto en el prrafo 1 de apartado 1 de la disposicin adicional 7 LGSS, los trabajadores incluidos dentro del mbito de aplicacin del RD 1131/2002, de 31 de octubre, estn protegidos frente a la totalidad de situaciones y contingencias que se hallen previstas con carcter general en el respectivo rgimen de la Seguridad Social en el que figuren encuadrados.

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El cmputo de los perodos que legalmente se asimilan a cotizados, que sucedan a perodos trabajados a tiempo parcial, se llevar a cabo de forma idntica a la utilizada en relacin con el ltimo perodo trabajado. Cuando el trabajador realice simultneamente ms de una actividad a tiempo parcial, se sumarn los das tericos de cotizacin acreditados en las distintas actividades, tanto en las situaciones de pluriempleo como en las de pluriactividad, en las que deba aplicarse el cmputo recproco de prestaciones. En ningn caso podr computarse un nmero de das cotizados superior al que correspondera de haberse realizado la prestacin de servicios a tiempo completo.

5.2.2. Incapacidad temporal Los trabajadores con contrato a tiempo parcial, contrato de relevo y contrato de trabajo fijo-discontinuo tendrn derecho a la prestacin econmica por incapacidad temporal, con las siguientes particularidades: a) La base reguladora diaria de la prestacin ser el resultado de dividir la suma de las bases de cotizacin acreditadas en la empresa durante los tres meses inmediatamente anteriores a la fecha del hecho causante entre el nmero de das efectivamente trabajados y, por tanto, cotizados en dicho perodo. La prestacin econmica que corresponda se abonar durante los das contratados como de trabajo efectivo en los que el trabajador permanezca en situacin de incapacidad temporal. Esta regla no afectar al cmputo de perodo mximo de duracin de la situacin de incapacidad temporal, que, en todo caso, se realizar por referencia al nmero de das naturales de permanencia en la misma. b) Cuando, por interrupcin de la actividad, asuma la Entidad Gestora o, en su

caso, Entidad Colaboradora el pago de la prestacin, se calcular de nuevo la base reguladora de sta. A dicho fin, la base reguladora diaria de la prestacin ser el resultado de dividir la suma de las bases de cotizacin acreditadas en la empresa durante los tres meses inmediatamente anteriores a la fecha del hecho causante entre el nmero de das naturales comprendidos en dicho perodo. De ser menor la antigedad del trabajador en la empresa, la base reguladora de la prestacin ser el resultado de dividir la suma de las bases de cotizacin acreditadas entre el nmero de das naturales a que stas correspondan. La prestacin econmica se abonar durante todos los das naturales en que el interesado se encuentre en la situacin de incapacidad temporal. c) Cuando, por extincin del contrato de trabajo, el pago de la prestacin haya de ser asumido directamente por la Entidad Gestora o por la Entidad Colaboradora, la cuanta de la prestacin ser equivalente a la que correspondera por prestacin por desempleo, de conformidad con lo dispuesto en el art. 222 LGSS.

5.2.3. Riesgo durante el embarazo Los trabajadores con contrato a tiempo parcial, contrato de relevo y contrato de trabajo discontinuo podrn causar derecho a la prestacin econmica por riesgo durante el embarazo, con la particularidad de que, a efectos de la determinacin de la base reguladora y el abono de la prestacin se estar a lo dispuesto respecto de la prestacin de incapacidad temporal.

5.2.4. Maternidad Los trabajadores con contrato a tiempo parcial, contrato de relevo y contrato de tra-

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bajos fijos discontinuos tendrn derecho a la prestacin econmica por maternidad, con las siguientes particularidades: a) La base reguladora diaria de la prestacin econmica por maternidad ser el resultado de dividir la suma de las bases de cotizacin acreditadas en la empresa durante los doce meses inmediatamente anteriores a la fecha del hecho causante entre 365. De ser menor la antigedad en la empresa, la base reguladora de la prestacin ser el resultado de dividir la suma de las bases de cotizacin acreditadas entre el nmero de das naturales a que stas correspondan. b) El subsidio por maternidad se abonar durante todos los das en los que el trabajador permanezca en dicha situacin, con la duracin legalmente prevista para los perodos de descanso por las situaciones protegidas de maternidad, adopcin o acogimiento, tanto preadoptivo como permanente.

interrumpi o extingui la obligacin de cotizar. A excepcin de los perodos entre temporadas o campaas de los trabajadores con contrato de trabajo fijo-discontinuo, en ningn caso se considerarn lagunas de cotizacin las horas o das en que no se trabaje en razn a las interrupciones en la prestacin de servicios derivadas del propio contrato a tiempo parcial. Para la determinacin de la base reguladora de las pensiones derivadas de contingencias profesionales, en los supuestos en los que trabajador no preste servicios todos los das o, prestndolos, su jornada de trabajo sea, no obstante el irregular o variable, el salario diario ser el que resulte de dividir entre siete o treinta el semanal o mensual pactado en funcin de la distribucin de las horas de trabajo concretadas en el contrato para cada uno de esos perodos. En el caso de contratos de trabajo fijo-discontinuo, el salario diario ser el que resulte de dividir, entre el nmero de das naturales de campaa transcurridos hasta la fecha del hecho causante, los salarios percibidos por el trabajador en el mismo perodo. Asimismo, a efectos de determinar la base reguladora de las pensiones derivadas de un accidente de trabajo o de una enfermedad profesional, la suma de los complementos salariales percibidos por el interesado en el ao anterior al del hecho causante se dividir entre el nmero de horas efectivamente trabajadas en ese perodo. El resultado as obtenido se multiplicar por la cifra que resulte de aplicar a 1.826 el coeficiente de proporcionalidad existente entre la jornada habitual de la actividad de que se trate y la que se recoja en el contrato. 5.2.6. Porcentaje de la pensin de jubilacin El tiempo de cotizacin que resulte acreditado se computar para determinar el nmero

5.2.5. Base reguladora de las pensiones A efectos del clculo de la base reguladora de las pensiones de incapacidad permanente y de muerte y supervivencia derivadas de contingencias comunes y de jubilacin, causadas por trabajadores con contrato a tiempo parcial, contrato de relevo y contrato de trabajos fijos discontinuos, se aplicarn las normas establecidas con carcter general para la determinacin de la cuanta de las pensiones. En lo que se refiere a las pensiones de jubilacin y de incapacidad permanente, derivadas estas ltimas de enfermedad comn o de accidente no laboral, la integracin de los perodos durante los que no haya habido obligacin de cotizar se llevar a cabo con la base mnima de cotizacin de entre las aplicables en cada momento, correspondiente al nmero de horas contratadas en la fecha en que se

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de aos cotizados a efectos de fijar el porcentaje aplicable a la base reguladora de la pensin de jubilacin. La fraccin de ao que pueda resultar se computar como un ao completo.

das con carcter general para los distintos grupos de categoras profesionales, se tomarn stas o aqullas, respectivamente, como bases de cotizacin. Para determinar la base de cotizacin por las contingencias de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, as como para Desempleo, Fondo de Garanta Salarial y Formacin Profesional, se computar, asimismo, la remuneracin correspondiente a las horas extraordinarias realizadas por fuerza mayor. En ningn caso, la base as obtenida podr ser superior, a partir de 1 de enero de 2003, al tope mximo de 2.652,00 euros, ni inferior a 262 euros por cada hora trabajada. Con independencia de su inclusin en la base de cotizacin por desempleo, en la base reguladora de esta prestacin se excluir la retribucin por horas extraordinarias. La remuneracin que obtengan los trabajadores a tiempo parcial por el concepto de horas extraordinarias motivadas por fuerza mayor, a las que se refiere el art. 35.3 ET, queda sujeta a la cotizacin adicional del 14 por 100, del que el 12 por 100 ser a cargo de la empresa y el 2 por 100 a cargo del trabajador. La base mnima mensual de cotizacin ser el resultado de multiplicar el nmero de horas realmente trabajadas por la base horaria. A partir de 1 de enero de 2003, las bases mnimas de cotizacin horarias por contingencias comunes aplicables a los contratos a tiempo parcial se distribuirn en once grupos de cotizacin, de los que el n 1 comprende a Ingenieros, Licenciados y personal de alta direccin no incluido en el art. 1.3.c) ET y el grupo 11 a trabajadores menores de 18 aos, cualquiera que sea su categora profesional. 6. LA JUBILACIN PARCIAL 6.1. Regulacin La jubilacin parcial se halla regulada en el Captulo III del Real Decreto 1131/2002, de 31 de octubre.

5.2.7. Cotizacin en los supuestos de contratos a tiempo parcial Esta materia est regulada en los arts. 30, 31 y 32 de la OM 118/2003, de 31 de enero, por la que se desarrollan las normas de cotizacin a la Seguridad Social, Desempleo, Fondo de Garanta Salarial y Formacin Profesional, contenidas en la Ley 52/2002, de 30 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para el ao 2003. La cotizacin a la Seguridad Social, Desempleo, Fondo de Garanta Salarial y Formacin Profesional derivada de los contratos a tiempo parcial se efectuar en razn de la remuneracin efectivamente percibida en funcin de las horas trabajadas en el mes que se considere. Para determinar la base de cotizacin mensual correspondiente a las contingencias comunes, se aplicarn las siguientes reglas: 1. Se computar las remuneracin devengada por las horas ordinarias y complementarias en el mes a que se refiere la cotizacin, cualquiera que sea su forma o denominacin, con independencia de que haya sido satisfecha diaria, semanal o mensualmente. 2. A dicha remuneracin se adicionar la parte proporcional que corresponda en concepto de descanso semanal y festivos, pagas extraordinarias y aquellos otros conceptos retributivos que tengan una periodicidad en su devengo superior a la mensual o que no tengan carcter peridico y se satisfagan dentro del ao 2003. 3. Si la base de cotizacin mensual, calculada conforme a las reglas anteriores, fuese inferior a las bases mnimas mensuales de cotizacin o superior a las mximas estableci-

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6.2. Concepto Se considera jubilacin parcial la iniciada despus del cumplimiento de lo sesenta aos, simultnea con un contrato de trabajo a tiempo parcial y vinculada o no con un contrato de relevo, de conformidad con lo dispuesto en los arts. 166 LGSS y 12.6 ET. A tales efectos, se tendrn en cuenta las bonificaciones o anticipaciones de edad que, en su caso, correspondan. 6.3. Beneficiarios Los trabajadores por cuenta ajena, integrados en cualquier Rgimen de la Seguridad Social, que tengan, como mnimo la edad de 60 aos y renan las dems condiciones exigidas para tener derecho a la pensin contributiva de jubilacin de la Seguridad Social, podrn acceder a la jubilacin parcial en los siguientes trminos: a) El trabajador concertar, previo acuerdo con su empresa, un contrato a tiempo parcial, reduciendo la jornada de trabajo y el salario, entre un mnimo de un 25 por 100 y un mximo de 85 por 100 de aqullos, en los trminos previstos en el art. 12.6 ET. Estos porcentajes se entendern referidos a una jornada de trabajo de un trabajador a tiempo completo comparable. b) Para poder reconocer la pensin de jubilacin parcial, cuando el trabajador acceda a la misma a una edad real inferior a los 65 aos, sin que, a tales efectos, se tengan en cuenta las bonificaciones o anticipaciones de edad que correspondan, la empresa deber concertar simultneamente un contrato de relevo con un trabajador en situacin de desempleo, o que tenga concertado con la empresa un contrato de duracin determinada, con objeto de sustituir la jornada de trabajo dejada vacante por el trabajador que se jubila parcialmente.

6.4. Hecho causante El hecho causante de la pensin de jubilacin parcial se entender producido el da del cese en la jornada de trabajo que se viniese realizando con anterioridad, siempre que, en dicha fecha, se haya suscrito el correspondiente contrato a tiempo parcial y, caso de ser necesario, el contrato de relevo.

6.5. Cuanta de la pensin de jubilacin parcial La cuanta de la pensin de jubilacin parcial ser el resultado de aplicar el porcentaje de reduccin de jornada al importe de la pensin que le correspondera, de acuerdo con los aos de cotizacin que acredite el trabajador en el momento del hecho causante, calculada de conformidad con las normas generales del Rgimen de Seguridad Social de que se trate, pero sin la aplicacin del coeficiente adicional del 2 por 100 al que se refiere el art. 163.2 LGSS. El importe de la pensin no podr ser inferior, en ningn caso, a la cuanta que resulte de aplicar ese mismo porcentaje al importe de la pensin mnima vigente en cada momento para los jubilados mayores de 65 aos, de acuerdo con las circunstancias familiares del jubilado. A efectos de determinar el porcentaje aplicable de la base reguladora de la pensin de jubilacin parcial, cuando se acceda a la misma antes del cumplimiento de los 65 aos, no se aplicarn coeficientes reductores en funcin de la edad. Dentro de los lmites del 25 por 100 y de 65 aos, el porcentaje de jornada podr incrementarse por perodos anuales, a peticin del trabajador jubilado parcial y con la conformidad del empresario. En los casos en que, para el percibo de la pensin de jubilacin parcial, sea preciso el

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mantenimiento de un contrato de relevo, la empresa deber ofrecer al trabajador relevista la ampliacin de su jornada de trabajo, en proporcin a la reduccin de la del jubilado parcial. En el supuesto de que la jornada de trabajo del relevista fuese superior a la jornada dejada vacante, la ampliacin de la jornada de trabajo tendr como lmite la aplicacin de la jornada a tiempo completo establecida en el convenio colectivo de aplicacin o, en su defecto, de la jornada ordinaria mxima legal. En todos los supuestos expuestos, se modificar la cuanta de la pensin, aplicando a la reconocida inicialmente el porcentaje que corresponda en funcin de la nueva reduccin de jornada. La nueva pensin ser objeto de actualizacin con las revalorizaciones habidas desde la fecha de la pensin de jubilacin parcial inicial hasta la fecha de efectos del nuevo importe de la pensin. En los supuestos de pluriempleo, para el clculo de la base reguladora de la pensin de jubilacin parcial, slo se tendrn en cuenta las bases de cotizacin correspondientes al trabajo desempeado hasta dicho momento y que es objeto de la correspondiente reduccin de jornada. Las pensiones de jubilacin parcial sern objeto de revalorizacin en los mismos trminos que las dems pensiones de orfandad.

siguiente al del hecho causante, siempre que en dicha fecha haya entrado en vigor el correspondiente contrato de trabajo a tiempo parcial y, caso de ser necesario, el de relevo, si la solicitud se presenta dentro de los tres meses anteriores o posteriores al momento del cese en el trabajo que vena realizndose y que es objeto de la correspondiente reduccin de jornada. Si la solicitud se presenta trascurridos ms de tres meses desde el cese en el trabajo que vena realizndose y que es objeto de la correspondiente reduccin de jornada, o desde la fecha en que surta efectos la nueva reduccin de jornada, los efectos econmicos de la pensin slo tendrn una retroactividad de tres meses, contados desde la fecha de presentacin de la solicitud.

6.7. Compatibilidad e incompatibilidad La pensin de jubilacin ser compatible: a) Con el trabajo a tiempo parcial en la empresa y, en su caso, con otros trabajos a tiempo parcial anteriores a la situacin de jubilacin parcial, siempre que no se aumente la duracin de su jornada. Asimismo, con los trabajos a tiempo parcial concertados con posterioridad a la situacin de jubilacin parcial, cuando se haya cesado en los trabajos que se venan desempeando con anterioridad en otras empresas, siempre que no se aumente la duracin de la jornada realizada hasta entonces. En los dos supuestos anteriores, en caso de aumentarse la duracin de su jornada, la pensin de jubilacin parcial quedar en suspenso. b) Con la pensin de viudedad, la prestacin de desempleo, y con otras prestaciones sustitutorias de las retribucio-

6.6. Solicitud y efectos econmicos El trabajador solicitar la pensin de jubilacin parcial ante la Entidad Gestora correspondiente, indicando la fecha prevista en que vaya a producirse el cese en el trabajo. La solicitud podr presentarse con una antelacin mxima de tres meses a dicha fecha. Los efectos econmicos de la pensin de jubilacin parcial se producirn el da

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nes que correspondieran a los trabajos a tiempo parcial concertados con anterioridad a la situacin de jubilacin parcial. La pensin de jubilacin parcial ser incompatible: a) Con las pensiones de incapacidad permanente absoluta y gran invalidez. b) Con la pensin de incapacidad permanente total para el trabajo que se preste en virtud del contrato que dio lugar a la jubilacin parcial. 6.8. Extincin de la pensin de jubilacin parcial La pensin de jubilacin se extinguir por: a) El fallecimiento del pensionista. b) El reconocimiento de la jubilacin ordinaria o anticipada, en virtud de cualquiera de las modalidades legalmente previstas. c) El reconocimiento de una pensin de incapacidad permanente, declarada incompatibe.

d) La extincin del contrato de trabajo a tiempo parcial, realizado por el jubilado parcial, salvo cuando se tenga derecho a prestacin por desempleo, compatible con la jubilacin parcial, o a otras prestaciones sustitutorias de las retribuciones percibidas en aqul, en cuyo caso la extincin de la jubilacin parcial se producir en la fecha de la extincin de las mismas. Lo previsto en el prrafo anterior no ser de aplicacin a la extinciones del contrato de trabajo declaradas improcedentes, en cuyo caso se mantendr el derecho a la jubilacin parcial.

6.9. Derecho a determinadas prestaciones de los jubilados parciales El jubilado parcial tendr la condicin de pensionista a efectos del reconocimiento y percepcin de las prestaciones sanitarias, tanto mdicas como farmacuticas, as como de las prestaciones de servicios sociales.

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RESUMEN

Desde la promulgacin del Estatuto de los Trabajadores, el contrato de trabajo a tiempo parcial ha sufrido una suerte de maldicin: su permanente inestabilidad normativa. Este contrato se ha regulado y reformado numerosas veces, hasta el punto de que mi querido y admirado profesor Alonso Olea q.e.p.d. lo calific de cada vez ms voluble. En efecto, se trata de un contrato muy querido por los empresarios y mirado con recelo por las organizaciones sindicales. En este trabajo se recogen las ltimas modificaciones sufridas en el ao 2001 por el contrato a tiempo parcial, los trabajos fijos discontinuos, el contrato de relevo y la jubilacin parcial, y que han dado cuerpo a la regulacin actual de estas figuras, cuya regulacin es de esperar que, en cuanto a su duracin, no siga la misma suerte que las anteriores.

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