LA RESPONSABILIDAD CIVIL

INTRODUCCIN
La responsabilidad civil, o derecho de daos, tiene como finalidad garantizar a los seres humanos una indemnizacin por las lesiones o menoscabos que sufra su persona o sus bienes. La evolucin del derecho de daos ha pasado por varias modificaciones en el enfoque del mismo. En un principio, parta de exigir la reparacin al agente del dao en funcin de su conducta, es decir en funcin de si haba actuado con culpa o con dolo. Ms tarde pas a poner el acento sobre la vctima del dao, buscando, siempre en funcin de justicia, obligar su reparacin (responsabilidad objetiva), de donde surge el concepto de crdito a la indemnizacin en vez de deuda por la responsabilidad. Las concepciones ms modernas tienden ms a procurar la prevencin de esos daos y a su efectiva reparacin. La posibilidad de iniciar una accin de reparacin de un dao, tiene como base la existencia de una serie de presupuestos sine qua non, y ellos son: la accin, la antijuricidad, la imputabilidad, la cual deviene en la causa, y por ende en la produccin de un dao.

RESPONSABILIDAD CIVIL
EL DEBER DE RESPONDER Responder significa dar a cada uno cuenta de sus actos. La responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar cuenta a otro del dao que se le ha ocasionado. A veces el acto lesivo recae sobre quien no tena con el autor vnculo alguno anterior (fuente de obligacin nueva). Otras veces, el comportamiento daoso se produce frente a un sujeto con quien el autor de aqul tena un vnculo jurdico anterior que le impona el cumplimiento de una especfica conducta (consecuencia de una obligacin anterior). LA ILICITUD Al ubicar la cuestin en el plano de responsabilidad civil nos ponemos de inmediato frente al problema de la ilicitud de la conducta y de la sancin que es su consecuencia. Por definicin los ilcito es lo contrario a la ley, o sea de una norma que imponga compulsivamente una determinada conducta. As por ejemplo si es una regla de derecho la que establece que nadie debe causar dao a otro, esta sin embargo justificado el dao que se cause en legtima defensa o en estado de necesidad. SANCIN Cuando la conducta no se ajusta a la previsin normativa se impone una sancin que consiste fundamentalmente en el deber de reponer las cosas al estado anterior del acto ilcito (sancin resarcitoria). Como la justica no se satisface solamente con volver las cosas al estado anterior, tambin impone a veces una sancin ejemplar, para que esos hechos no se repitan, hacindole sufrir al autor un mal por el mal que ha causado. Esta es la sancin represiva propia del derecho penal. LA SANCIN RESARCITORIA Como hemos dicho antes, la sancin resarcitoria tiende a restablecer las cosas al estado anterior en cuanto fuere posible, desmantelando la obra lcita mediante el aniquilamiento de sus efectos pasados, presentes y futuros. La ley se preocupa por reparar los efectos del acto ilcito ya sucedido. El artculo 1067 del CC, dice: No habr acto ilcito punible para los efectos de esta cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia. No autoriza la ley, sin embargo, a reclamar ninguna garanta para asegurar la indemnizacin por el dao eventual que se pueda ocasionar. La reforma de la ley 17.711 al artculo 2499 del CC faculta ahora a pedir judicialmente medidas preventivas de seguridad para evitar el hecho daoso all previsto. Cuando el acto ha producido ya el perjuicio, la sancin resarcitoria consiste particularmente en restablecer el patrimonio al estado en que se hallaba antes de aquel. As: a) Si el dao se ha causado por un acto ilcito, debe reponerse el patrimonio al mismo estado en que se hallaba antes de haberse ejecutado aquel. b) Si el perjuicio ha sido producido por el incumplimiento de un contrato, el patrimonio debe colarse en los mismo trminos en que se hubiere hallado si el contrato se hubiese cumplido restablecindose el equilibro que el crditos representaba en el patrimonio del acreedor. c) Si el dao resulta de la frustracin de un contrato por no haberse concluido, o por no haberse concluido vlidamente, el patrimonio debe ser colocado en los mismo trminos en que se hubiere hallado si la negociacin no hubiera sido emprendida, o el contrato no se hubiere realizado. La sancin resarcitoria tiende a suprimir el dao y, actuando como contra dao obliga al autor a reponer en el patrimonio del damnificado los elementos que sufrieron menoscabo. LA REPARACIN EN ESPECIE Articulo 1083 CC: El resarcimiento de daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuere imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijara en dinero 2

LA INDEMNIZACIN La indemnizacin consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al dao sufrido por el damnificado en su patrimonio. NATURALEZA JURDICA El resarcimiento por equivalente o indemnizacin constituye el sistema tradicional del derecho romano. El artculo 1083 deca antes de la reforma: Toda reparacin del dao, sea material o moral, causado por un delito, debe resolverse en una indemnizacin pecuniaria que fijara el juez, salvo el caso en que hubiere lugar a la restitucin del objeto que hubiese hecho la materia del delito. Modificado ahora el articulo 1083 citado, queda el sistema de la indemnizacin impuesto necesariamente para la inejecucin de los contratos y subsidiaria y opcionalmente para los actos ilcitos. CARACTERES Puede decirse entonces de la indemnizacin nacida del incumplimiento contractual, que es: a) subsidiaria y b) accesoria. a) Subsidiaria: el articulo 505 inc. 3 establece: Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 1 darle derecho para emplear los medios legales 3 para obtener del deudor la indemnizacin correspondiente. El acreedor debe exigir del deudor el cumplimiento directo o especifico, ya sea por el mismo deudor o por un tercero si ello es posible; recin cuando el acreedor no puede obtener la prestacin podr reclamar la indemnizacin por daos y perjuicios. Los jueces no pueden imponer que el acreedor reciba el pago de los daos y perjuicios a cambio de la prestacin, mientras el cumplimiento especfico sea posible. b) Accesoria: podra decirse que la indemnizacin no tiene carcter accesorio pues no puede pensarse en una obligacin accesoria. Sin embargo, ella depende de su existencia de que hubiere existido a su vez la obligacin incumplida. El articulo 523 expresa: de dos obligaciones, una es principal y la otra es accesoria, cuando la una es la razn de la existencia de la otra.

SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL DUALIDAD Y UNIDAD DE LA CULPA La culpa contractual supone una obligacin concreta, preexistente, formada por la convencin de las partes y que resulta violada por una de ellas; la culpa extracontractual es independiente de una obligacin preexistente y consiste en la violacin no de una obligacin concreta sino de un deber genrico de no daar. De all que la culpa contractual es simplemente un efecto de la obligacin y, en cambio, la culpa extracontractual es fuente de una obligacin nueva. As, la obligacin nacida de la culpa tiene por objeto la reparacin de dao causado. DIFERENCIA ENTRE AMBOS REGMENES Prueba de la culpa La culpa se presupone en el cumplimiento contractual y, por lo tanto, el acreedor no debe probar la culpa del deudor. Demostrado el ttulo de su crdito por parte del acreedor, incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o la circunstancia impediente o extintiva de la obligacin. En materia de culpa aquilina, corresponde a la vctima probar la culpa del autor del dao. Exencin del resarcimiento En el incumplimiento contractual culposo el deudor debe solamente responder por aquellos daos que sean consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin. En la responsabilidad aquilina el dao resarcimiento es mayor: se deben no solamente los que sean consecuencia inmediata, sino tambin aquellos que sean consecuencias mediatas del acto ejecutado y que el autor previo o pudo prever empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa. Constitucin en mora La interpelacin del deudor es necesaria para constituirlo en mora cunado no hubiera plazo expresamente convenido pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin. En cuanto a la responsabilidad extracontractual culposa, la mora se produce en pleno derecho; los intereses correspondientes a indemnizaciones debidas por delitos y cuasidelitos se deben desde el da en que se produce cada perjuicio objeto de la reparacin. Prescripcin La prescripcin de accin por daos y perjuicios derivados del incumplimiento contractual no tiene plazo especial; se establece un plazo de 10 aos. En la extracontractual prescribe en el plazo de 2 aos. Discernimiento Los menores comprometen su responsabilidad contractual recin desde los 14 aos en todos aquellos casos que la ley les reconoce excepcionalmente capacidad para contratar. La responsabilidad extracontractual exige que el menor tenga discernimiento para los actos ilcitos, o sea desde los 10 aos de edad. Dao moral En el caso de responsabilidad contractual el juez podr condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la responsabilidad y las circunstancias del caso. En cambio en la obligacin de resarcir el dao causado por actos ilcitos comprende adems de la indemnizacin las prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral causado a la vctima.

Atenuacin de la responsabilidad Los jueces al fijar las indemnizaciones por daos ocasionados por un cuasidelito, podrn considerar la situacin patrimonial del deudor atenundola si fuere equitativo. En la responsabilidad por incumplimiento contractual no rige esta atenuacin de responsabilidad. Factores de responsabilidad diferentes al de la culpa En la responsabilidad contractual el factor de responsabilidad es esencialmente subjetivo y consiste en la imputabilidad con culpa del deudor en la inejecucin del contrato. Excepcionalmente aparece el factor objetivo del riesgo profesional en el contrato de trabajo. En la responsabilidad extracontractual el factor de responsabilidad es tambin esencialmente subjetivo y reside en la culpa del autor del hacho, pero existen numerosos casos de responsabilidad que tienen otro fundamento distinto, constituyendo factores diversos de atribucin de responsabilidad (riesgo como garanta, equidad, etc.) OPCIONES ENTRE AMBOS SISTEMAS Con respecto a nuestro sistema buena parte de la doctrina admite el ingreso de la responsabilidad contractual en el campo aquiliano, sin que se destaque unidad de criterio en los autores acerca de cundo y en qu manera cabe esa posibilidad. Esa compatibilidad puede ejercerse por va de opcin o por va de cumulo. La opcin implica la posibilidad del acreedor de elegir ya sea la va contractual, ya sea la va aquilina. El cmulo, en cambio, si bien no autoriza la acumulacin de dos indemnizaciones de distinto origen, como se ha dicho ya, permite al acreedor accionar reclamando de cada uno de los sistemas lo que ms convenga a su inters. Nuestro cdigo civil contempla expresamente el problema disponiendo en el artculo 1107 que, los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no estn comprendidos en los artculos de este ttulo, sino degeneran en delitos de derecho criminal. Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho criminal, la opcin nace para el acreedor, quien podr fundar su accin resarcitoria en el sistema contractual o extracontractual si as le conviniera. UNICIDAD DEL FENMENO RESARCITORIO TESIS DE LA DUALIDAD Sostiene el autor de la tesis que la expresin responsabilidad es para aquellos actos de carcter delictual y la que emerge del contrato se llama garanta. La responsabilidad, dice el autor, tiene por funcin asegurar el respeto de las leyes, obra de la voluntad publica; la garanta tiene por fin asegurar el respeto de los contratos, obra de las voluntades privadas. Toda cuestin de responsabilidad es de orden pblico y no puede ser resuelta sino conforme a las leyes. Toda cuestin de garanta no es ms que de intereses privados y puede ser resuelta a gusto de las personas a quienes concierne. Cuando se trata de la responsabilidad contractual, el responsable y la victima estaban ligados por un contrato, una obligacin exista entre ellos, y es por la inejecucin de esta obligacin que el acreedor reclama reparacin al deudor. Por lo tanto, no es la responsabilidad contractual que hace nacer la obligacin, ella no es fuente de obligacin, es solamente un efecto de la obligacin contractual. En el caso de responsabilidad delictual o cuasi delictual. Aqu no existe vnculo alguno ente el autor del acto y la victima antes de haber sido causado; es, por lo tanto, el delito o el cuasidelito que hace nacer la obligacin; la responsabilidad delictual o cuasi delictual es fuente de la obligacin. Es decir, la responsabilidad delictual es fuente de las obligaciones; y la responsabilidad contractual es un efecto de las obligaciones. TESIS DE LA UNIDAD El autor sostiene que la ley y el contrato, y por lo tanto las obligaciones que nacen de ellos, no tienen una esencia diferente. Se insiste en el hecho de que al obligacin inicial nacida del contrato, se extingue por la 5

prdida o imposibilidad del objeto por culpa del deudor, y que la obligacin de pagar daos y perjuicios no es por lo tanto la obligacin primitiva nacida del contrato, sino una obligacin nueva nacida de la ley. Planiol sostiene que la responsabilidad civil, ya sea que ella se origine en el incumplimiento de un contrato o en la violacin genrica legal de no daar. En ambos casos, dice el autor, siempre hay violacin de una obligacin preexistente, que ser la concreta y precisa definida por el contrato o la genrica de obrar con diligencia y prudencia que contempla y sanciona la ley. En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la obligacin de indemnizar el dao casado, pues aun cuando se trate de la llamada culpa contractual, la obligacin resarcitoria que de ella nace no se confunde con la primitiva derivada del contrato. En cuanto al rgimen en uno y otro caso, Planiol considera que hay en las dos situaciones una sola diferencia, referente a la extensin del resarcimiento. TESIS INTERMEDIA Actualmente e admite que la responsabilidad contractual no es simplemente un efecto del contrato, y que la responsabilidad delictual no es la nica fuente autnoma de la obligacin de reparar daos. En ambos casos, se considera hoy que una obligacin, sea en su origen contractual o legal, ha sido violada y ello da lugar a una obligacin nueva, la de reparar el dao causado. Ese movimiento doctrinal se caracteriza por la bsqueda de un equilibrio entre las tesis extremas desarrolladas antes. Otros autores agregan que existe diferencia entre esos dos rdenes de la responsabilidad, pero que esas diferencias no son fundamentales. Entre nuestros autores sealamos a LLAMBIAS como perteneciente a la tesis intermedia. Afirma este autor que hay una sola culpa y un doble rgimen de responsabilidad culposa- . Este autor encuentra que el concepto de la culpa es siempre el mismo como error de conducta reprochable exento de malicia, pero que la ley somete esa misma conducta a un tratamiento distinto. Admite por ello que existe un doble rgimen de responsabilidad civil y adopta la metodologa que consiste en escindir la responsabilidad contractual como el efecto anormal de la obligacin por un lado, y por el otro la responsabilidad delictual como efecto del acto ilcito. TESIS DE LA UNICIDAD La tesis de la unicidad del fenmeno resarcitorio que conduce a travs del elemento del dao a la concepcin unitaria de la responsabilidad civil. En la doctrina moderna los autores exponen en sistema de responsabilidad con un criterio unitario que, ms all de los mbitos contractual y extracontractual en los cuales tiene origen, destacan la trascendencia del dao como elemento comn y tipificarte del fenmeno resarcitorio. BUSTAMANTE ALSINA, desde un principio expuso la teora general de la responsabilidad civil con un criterio unitario, teniendo en cuanta que los elementos o presupuestos del deber de indemnizar el dao que se le ocasiona a la acreedor por incumplimiento de la obligacin impuesta al deudor en un contrato, son los mismo del deber resarcitorio que incumbe al autor del acto ilcito por el dao causado a la vctima; de all tambin que las reglas legales aplicables son fundamentalmente iguales. Lo relevante de ambas situaciones jurdicas es la necesidad de reparar el dao que sufre el damnificado. Esta exigencia de justicia es el punto de partida de la responsabilidad civil, y ello explica que las bases sobre las que se rige el sistema sean las misma cualquiera sea el mbito en el que se origina. Todo esquema de responsabilidad civil se integra con los siguientes elementos esenciales: antijuridicidad, dao, relacin de causalidad, entre el hecho antijurdico y su consecuencia daosa y un facto atributivo de la responsabilidad que le sirve de justificacin tico-jurdica, ya sea subjetivo u objetivo. NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL La unidad del fenmeno resarcitorio muestra en el sistema de la responsabilidad civil el elemento relevante del dao ajeno y la imperiosa necesidad de repararlo para dar satisfaccin al principio de justicia, segn el cual nadie puede perjudicar a otro sin causa que lo justifique. 6

El desarrollo de la ciencia y de la tcnica, as como las condiciones de la vida moderna exponen al hombre a un destino incierto que lo enfrenta dia a dia con una realidad inesperada y fatal. Hoy cada persona se halla cotidianamente expuesta al riesgo de daosidad y al riesgo de vulnerabilidad, y por ello es un destino incierto el que se ofrece al individuo dia a dia, ponindolo en situacin de causar dao o de sufrirlo como vctima. La responsabilidad subjetiva, fundada en la culpa del responsable, ha ido cediendo lugar a una responsabilidad objetiva sin fundamento en la conducta reprochable, pero atribuyendo responsabilidad por el riesgo del obrar o por el peligro de ciertas cosas que, cada vez con ms frecuencia, el hombre emplea en su actividad. Es por eso que la responsabilidad civil desde una ptica moderna no pone acento sobre el autor para castigarlo por haber incurrido en culpa, sino en la victima para repararle el dao que injustamente ha sufrido. Es tambin por ello que la responsabilidad individual tiende asimismo a convertirse en una responsabilidad social, instrumentndose los medios para que, con la participacin colectiva, se reparen los daos que las condiciones de vida moderna hacen ms frecuentes e inevitables. Si bien la preocupacin de jurista se orienta hoy a la reparacin del dao mediante la sancin resarcitoria, que vuelve las cosas al estado anterior reponiendo en el patrimonio de la vctima el valor de los bienes daados, ello no significa que aquel designio sea el punto de partida de la formulacin de una teora general de la reparacin sustitutiva de la que hasta hoy se denomina teora general de la responsabilidad. En la formacin del esquema jurdico del fenmeno resarcitorio, la determinacin del responsable como deudor del resarcimiento esta antes que la nocin de reparacin, que es el objeto de la obligacin cuyo cumplimiento dar satisfaccin al inters legtimo de la vctima. Resulta entonces ms relevante la categora jurdica de la responsabilidad que aquella que enuncia la reparacin, pues en el orden lgico si no hay un responsable sindicado no habr resarcimiento para dar satisfaccin a la legtima expectativa de la vctima.

ANTIJURIDICIDAD
LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILCITO Lo ilcito es lo contrario a la ley. El concepto de antijuridicidad es sinnimo de ilicitud, aunque puede entendrselo con una mayor comprensin porque abarca no solamente los casos de violacin directa de la ley, sino las hiptesis de infraccin del deber impuesto por la voluntad de las partes en el contrato. ACTO ILCITO Consiste en una infraccin a la ley que causa un dao a otro y que obliga a la reparacin a quien resulte responsable en virtud de imputacin o atribucin legal del perjuicio. La ilicitud y la culpa La doctrina francesa unnimemente no menciona la ilicitud como elemento diferenciado de la culpa. En cambio, en nuestro ordenamiento civil, la ilicitud constituye un elemento del acto ilcito independiente de la culpa, salvo el caso del artculo 1109 todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasione un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio (regla genrica). Artculo 1066: ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese impuesto (regla especifica). Artculo 1074: toda persona que por cualquier omisin hubiere ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley le impusiere la obligacin de cumplir el hecho omitido (regla especifica). Ilicitud objetiva y subjetiva El artculo 1066, al igual que el 1074, prefigura una ilicitud objetiva como elemento distinto de la culpa. Toda conducta que objetivamente no sea conforme a la prescripcin legal es en s misma ilcita, independientemente de la culpa. A su vez, el artculo 1109 subsume la ilicitud en la culpa, constituyendo as la ilicitud subjetiva, de donde la ilicitud al identificarse con la culpa no constituye un elemento diferente y autnomo. Es decir, en la ilicitud objetiva la culpa se presume; y en la ilicitud subjetiva la culpa se debe probar. Actos ilcitos propiamente dicho y actos ilcitos potenciales Actos ilcitos propiamente dichos: es el acto cuya ilicitud se configura porque un hecho en s mismo es contrario a la ley y causa dao a otro, ya sea porque el agente actu con culpa o dolo o ejerciendo anti funcionalmente sus derechos, o porque el uso que de la cosa se hace viola los lmites de la normal tolerancia entre vecinos. Actos ilcitos potenciales: no son actos ilcitos porque violen la ley, sino porque al conjugarse con otros factores extrnsecos al acto mismo, la ley impone el deber de no dejar sin resarcimiento el dao que se ocasiona. Son actos, por ejemplo, en el cual el dao es el resultado del actuar de una persona dependiente de otra por la que esta debe garanta, o del empleo de una cosa con riesgo, o de la actuacin involuntaria de un sujeto inimputable en las circunstancias fcticas que lo hacen responsable. Actos de violacin positivos y negativos El acto de violacin es positivo cuando la ley prohbe su ejecucin. El acoto de violacin es negativo cuando la ley ordena su ejecucin. El articulo 1074 ha previsto expresamente que toda persona que por cualquier omisin hubiese ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley impusiere la obligacin de cumplir el hecho omitido.

LA ANTIJURIDICIDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL NECESIDAD DE UN CONTRATO VALIDO La responsabilidad contractual supone obviamente la existencia de un contrato, el cual impone al deudor la obligacin que resulta violada por este y que al causar un dao al acreedor obliga a aquel a repralo. La necesidad de que exista un contrato seala la presencia de un elemento ms estricto en esta responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual. Ello es as porque la culpa tiene que ser referida en cada caso, a la naturaleza de la obligacin impuesta convencionalmente, y no ya al genrico e indeterminado deber legal de actuar de tal manera de no causar dao a otro. La cual en el incumplimiento contractual se manifiesta por el dao causado al acreedor con negligencia o imprudencia en la observancia del especfico deber jurdico establecido convencionalmente. El incumplimiento contractual est regulado normativamente en cuanto al modo, lugar y tiempo de la ejecucin de la prestacin, y ello con independencia de la imputabilidad del deudor que supone la concurrencia de otro elemento, que es la culpa o el dolo Tipos de incumplimiento Cuando el deudor no cumple con la obligacin en el tiempo debido existe un incumplimiento relativo, que jurdicamente se denomina mora. Cuando el incumplimiento de la obligacin se hace imposible en el futuro existe un incumplimiento absoluto, que jurdicamente se llama inejecucin total, absoluta y definitiva. INCUMPLIMIENTO RELATIVO: MORA Se entiende por mora del deudor al retardo en el cumplimiento de la obligacin. La mora aparece as como un retardo jurdicamente clasificado, que da origen a la responsabilidad del deudor por daos moratorios. La mora constituye un incumplimiento relativo, ya que si bien el deudor no ejecuta la prestacin a tiempo oportuno, puede an hacerlo. Artculo 508: el deudor es igualmente responsable por los daos e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligacin ELEMENTOS La mora del deudor supone los siguientes elementos: - El retardo; sea el incumplimiento material en relacin al tiempo en que la obligacin debi cumplirse (elemento objetivo). - Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o por su dolo. - Dao sufrido por el acreedor. - Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao. - La constitucin en mora. El retardo El deudor retarda el cumplimento de su obligacin cuando su conducta no se ajusta al comportamiento debido en relacin al tiempo en que el debi ejecutarse, el deudor cae en incumplimiento, pero an puede esperarse que ejecute la prestacin. No existe tampoco responsabilidad: el retardo por s mismo carece de significacin. El tiempo en que la obligacin debe cumplirse es cuestin regulada por el contrato; y, a falta de estipulacin, rigen la disposicin legales pertinentes.

La constitucin en mora El incumplimiento material del deudor debe ser jurdicamente calificado por la constitucin en mora para que aquel responda por los perjuicios que pudieren habrsele causado al acreedor. La constitucin en mora del deudor puede producirse sea por una interpelacin que el acreedor le hace para que pague (mora ex persona), sea que ella se produzca por el mero transcurso del tiempo (mora ex re). SISTEMA DEL CODIGO CIVIL (ANTES DE LA REFORMA) Vlez Sarsfield considero ms equitativo el sistema de mora ex persona. Este estableca como regla general la interpelacin, previa y fehaciente; es decir, se tena que interpelar al deudor para constituirlo en mora. Pero esta regla no era absoluta, y existan excepciones donde la mora se produca por la sola fuerza de las cosas, ex re. Mora convencional: en este caso las partes convienen que la mora se produzca en forma automtica al vencimiento del plazo. Existencia de un plazo esencial: es cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que la designacin del tiempo en que deba cumplirse la obligacin. SISTEMA LEGAL DESPUS DE LA REFORMA El artculo 509 establece, que en las obligaciones a plazo la mora se produce por su solo vencimiento. Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora. Si no hubiere plazo, el juez, a pedido de parte, lo fijara en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedara constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable Plazo y trmino El plazo es el tiempo que transcurre desde su iniciacin hasta su finalizacin. El trmino es el dia preciso en que concluye el plazo; esto es, el ltimo dia en que se opera el vencimiento a las 24 hs de aquella fecha. Plazo determinado es el que tiene prefijado un trmino. Plazo indeterminado es aquel que difiere de la exigibilidad sin trmino. El plazo determinado puede ser cierto o incierto. En el primer caso se conoce el dia en que se produce el trmino; en el segundo caso no se sabe el dia en que ocurrir el hecho fatal o necesario que pone fin al plazo. Si el plazo es indeterminado se impone la necesidad de fijar su trmino, ya sea por las partes mismas si se pusieran de acuerdo, o por el juez, en caso contrario. - En las obligaciones de plazo cierto: la mora es automtica. - En las obligaciones de plazo incierto: se debe interpelar al deudor para constituirlo en mora. - En las obligaciones de plazo tcito: se debe interpelar - En las obligaciones sin plazo: es el juez, quin va a fijar, a pedido de las parte y en procedimiento sumario. LA INTERPELACIN Cuando la mora no se produce ex re es necesaria la interpelacin del deudor para la constitucin en mora. La interpelacin es un hecho voluntario lcito por medio del cual el acreedor requiere el pago del deudor. La interpelacin es: - Un hecho potestativo: el acreedor puede utilizar dicha facultad. - Es un hecho voluntario: consiste en una exigencia categrica del pago. - Es unilateral. - Es receptiva.

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No es formal: la declaracin de la voluntad puede en este caso hacerse bajo cualquier forma expresa o positiva. Sin embargo es aconsejable la utilizacin de un medio que facilite la prueba.

EFECTOS DE LA MORA La mora configura un incumplimiento relativo de la obligacin imputable al deudor por su culpa dolo. Por consiguiente, surge de ese estado la responsabilidad del deudor por el dao que resultare al acreedor como consecuencia del retardo en la ejecucin de la prestacin debida. Este es el efecto principal ero no el nico. Otro efecto de la mora es la suspensin del curso de la prescripcin, pero nicamente cuando el deudor es interpelado en forma autentica. Esta suspensin solo tendr efectos durante un ao o el menor termino que pudiere corresponder a la prescripcin de la accin. CESACIN DE LA MORA Debe distinguirse la cesacin del estado de mora, de la renuncia a los efectos de la mora. En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de la responsabilidad que le incumbe por los daos y perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora. En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a reclamar los daos e intereses moratorios. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se encuentra el deudor, ese estado supone necesariamente la subsistencia de la prestacin. En consecuencia la mora cesara cuando la prestacin ya no exista, sea por haberse extinguido por su cumplimiento o bien por haberse hecho imposible con culpa del deudor o por un hecho que no le sea imputable. En el primer caso el pago pone fin a la mora. Si el acreedor recibe el pago de la prestacin sin reserva alguna, cesara la mora pero cesara tambin el derecho a reclamar los daos e intereses moratorios producidos hasta el dia del pago. En el segundo caso la imposibilidad culpable hace cesar la mora, porque la prestacin no podr cumplirse en el futuro. Existir entonces una inejecucin absoluta, completa, total y definitiva que abre la responsabilidad del deudor por daos e intereses compensatorios que absorben en su integridad los que hasta ese momento la mora hubiese causado al acreedor. Tambin puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo para el cumplimiento de la prestacin. MORA DEL ACREEDOR Artculo 509: el acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o una omisin culpable, hace imposible o impide la ejecucin de la obligacin, por ejemplo, rehusando aceptar la prestacin debida en lugar y tiempo oportuno, no encontrndose en el lugar convenido para la ejecucin o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecucin, como la medida o el peso de los objetos que se deben entregar, o la liquidacin de un crdito no lquido. Efectos - Responsabilidad del acreedor por los daos que cause al deudor la no recepcin en la prestacin. - El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo como dueo de la misma antes de la tradicin; esos riesgos se trasladan al acreedor. - Se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del deudor. Cesacin - Si el acreedor acepta la prestacin despus de estar en mora - Por renuncia expresa o tcita del deudor - Cuando la obligacin se extingue por cualquier causa, sin perjuicio de los efectos de la mora del acreedor antes de la extincin

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Cuando la obligacin se extingue por efecto del pago por consignacin que tiene el derecho de efectuar el deudor en todos los casos en que el acreedor se resista a su cumplimiento. INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO

Existe la inejecucin total de la obligacin con carcter absoluta y definitiva en los siguientes casos: PRESTACIN IMPOSIBLE La responsabilidad del deudor existir solamente si la ejecucin total es imputable al deudor por su culpa o dolo, o si este se hubiere hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor, sea en virtud de una clusula que lo cargue con los peligros que por ellos vengan, o sea por haberse constituido en mora. Si la inejecucin no se produce en las condiciones mencionadas la obligacin se extingue sin responsabilidad para el deudor. La prestacin ser imposible: - Si la obligacin es de dar cosa cierta y esta se pierde. - Si la obligacin es de hacer o no hacer y se hace fsicamente imposible como si el deudor tuviese un impedimento fsico que lo inhabilite, o legalmente imposible si el impedimento es de orden legal. Lo mismo se considerara imposible el hecho o la abstencin si el deudor se resistiere a cumplir la obligacin y fuere necesario ejercer violencia fsica contra su persona para logra la ejecucin. En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento especfico de la obligacin por un tercer, podr aquel considerar la obligacin de ejecucin imposible y reclamar los daos e intereses compensatorios. CUMPLIMIENTO REGULAR O DEFECTUOSO Existe inejecucin total aunque exista un cumplimiento irregular o defectuoso que el acreedor no est en deber de aceptar. Artculo 625: el obligado a hacer, o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en un tiempo propio, y del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara. Si de otra manera lo hiciera, se tendr por no hecho, o podr destruirse lo que fuese mal hecho. Sin embargo, el derecho del acreedor a rechazar la mala ejecucin no constituye una facultad absoluta. Si se trata de pequeas imperfecciones habr que rechazar la oposicin de acreedor a dar por ejecutada la prestacin, hallando esta suficiente satisfaccin con el resarcimiento del dao que resulte por la necesidad de corregir aquellos defectos. CUMPLIMIENTO TARDO Tambin existe inejecucin total cuando el cumplimento tardo de la obligacin careciera de inters para el acreedor. Esta situacin se presenta en todos los casos de plazo esencial, o sea cuando la designacin del tiempo en que la obligacin deba cumplirse fue un motivo determinante por parte del acreedor. OBLIGACIONES DE NO HACER En las obligaciones de no hacer, en principio, y contrariamente a lo que ocurre en las de hacer, no es necesaria la interpelacin para que el deudor incurra en incumplimiento IMPUTABILIDAD DE LA INEJECUCIN CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR Este interrumpe el nexo causal y ubica la causa del dao fuera de la rbita de actuacin del deudor. Por consecuencia en deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de las obligaciones en tal caso, extinguindose el vnculo, no solo para el deudor sino tambin para el acreedor. 12

DAO
Nadie est obligado a desbordar sus orbita de facultades e invadir la ajena. Si ello ocurre se configura el dao en sentido lato. Si se causa un dao no justificado a un tercero menoscabando su patrimonio, es conforme al principio de justicia que el autor responda mediante el debido resarcimiento que ha de restablecer el patrimonio a su estado anterior. Este deber de resarcir es lo que actualmente se llama responsabilidad civil. No hay responsabilidad civil si no hay dao causado, es decir que no se puede imponer la sancin resarcitoria donde no hay dao que reparar. El dao es entonces un elemento del acto ilcito sin el cual no existe responsabilidad civil. Artculo 1067: no habr acto ilcito punible para los efectos de este cdigo, si no hubiese dao causado u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia. Sin embargo puede haber dao causado sin deber de responder. Solo cuando nos referimos al dao ajeno. DAO JUSTIFICADO Hay hiptesis de daos a terceros que no engendran responsabilidad civil cuando el dao est legalmente justificado. Por ejemplo est justificado el dao en el sentido de que no debe repararse, en los casos siguientes: Inimputabilidad Cuando causa el dao un sujeto inimputable por carecer de discernimiento. Son inimputables los menores de 10 aos, el demente que no acta en un intervalo lucido, y cualquiera que ejecuta el acto accidentalmente privado de razn, siempre que no haya llegado voluntariamente al estado de inconciencia, como en el caso de la ebriedad. Inculpabilidad Cuando el autor acta con voluntad viciada por el error o la violencia que excluyen radicalmente toda culpa. Incausalidad Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relacin de causalidad un hecho ajeno a la rbita de actuacin del presunto autor, como un caso fortuito o fuerza mayor, un hecho de un tercero por el cual aquel no debe responder, o resulta de la exclusiva culpa de la propia vctima. Justificacin del hecho Cuando el dao es causado por un hecho justificado por la ley o por el consentimiento de la vctima. POR LA LEY Estado de necesidad La cuestin se plantea cuando una persona para salvarse a s misma o a otra, o sus propios bienes o los ajenos, daa a un tercero Esto no puede re considerado un acto ilcito sino el ejercicio de una facultad legitima sometida a ciertas condiciones necesarias. Esas condiciones son las siguientes: - Que el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando dao al tercero - El peligro debe ser eminente y actual, no bastando la eventualidad de un dao. - El dao causado debe ser menor cualitativamente y cuantitativamente que el que se pretende impedir. 13

Legtima defensa Esta nocin, aunque es vecina al estado de necesidad, difiere de este en que el que se defiende causa dao a quien lo ataca, y en cambio el que acta en estado de necesidad produce un perjuicio a una persona ajena al hecho. Las condiciones que debe reunir la legitima defensa para ser tal, son las siguientes: agresin ilegitima, o sea injusta; el ataque debe ser presente; la defensa debe ser proporcional a la gravedad de esta; no debe haber provocacin por parte de quien se defiende. Ejercicio de un derecho Artculo 1071: el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no apara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerara tal al que contrari los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seala la ley sin contrariar los fines y limites sealados en la norma citada, y a causa de ello causa a otro un perjuicio, no existe deber alguno de repararlo. El dao est justificado y no hay responsabilidad para quien lo causo. POR EL CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO Consentimiento tcito Se habla en general de la aceptacin de riesgos, aludiendo al consentimiento tcito que la vctima parece prestar en todos aquellos casos en que, con pleno conocimiento, asume el riesgo de sufrir un dao Actos de abnegacin o altruismo: en el que ejecuta una persona que, en ausencia de toda obligacin jurdica, acepta deliberadamente el sacrificar espontneamente su vida, para presta auxilio a otro. La omisin del auxilio no expone al delito de abandono de personas, porque la obligacin de prestar el auxilio necesario a toda persona herida o invalida o amenazada de un peligro cualquiera se impone cuando ello pudiese hacerse sin riesgo personal para el salvador. Participacin en un competencia riesgosa: Por ejemplo, si una persona acepta acompaar a un corredor de automviles en el curso de una competencia, o interviene en un match de box; y resulta lesionado como consecuencia de esa participacin. En el primer caso, se podr decir que la vctima acepto tales riesgos y, por lo tanto, ninguna responsabilidad existe a cargo de otro: aquella soportara todo el dao. Ms aun, podr decirse que no hay culpa alguna de la vctima que participa en una competencia ms riesgosa, pero normal y regularmente dispuesta y controlada; ni del causante del dao que desarrollo una actividad normal dentro del riesgo propio de la misma. Otra solucin cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del dao excedi los lmites de lo que constituye la ley de juego. En tal caso, probada la culpa del autor, la victima tendr derecho a ser indemnizada. Caso de transporte benvolo: es un acto de mera cortesa, sin que el viajero se encuentre obligado a efectuar retribucin alguna por el transporte. Tiene que reunir las siguientes condiciones: una manifestacin de la voluntad por parte del conductor, en admitir al viajero; el beneficiario del transporte tiene que ser una persona que no est unida al transportador por una relacin jurdica que determine de una manera ms o menos directa la necesidad de realizar el viaje; la aceptacin del conductor del acto de cortesa a favor del viajero; el viajero no est obligado a retribuir el transporte. DAO RESARCIBLE El dao, significa el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores econmicos que lo componen (dao patrimonial) y tambin la lesin a los sentimientos, al honor o a las afecciones legitimas (dao moral).

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DAO PATRIMONIAL Artculo 1068: habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. El dao patrimonial est integrado por dos elementos: el dao emergente, o sea el perjuicio efectivamente sufrido, y el lucro cesante, es decir la ganancia de que fue privado el damnificado. Dao emergente Comporta un empobrecimiento del patrimonio de sus valores actuales, sea por la ejecucin del acto ilcito o por la inejecucin de la obligacin ha debido tiempo. Lucro cesante Consiste en la frustracin de una ganancia o de la utilidad que haya dejado de percibir sea la victima del acto ilcito, o el acreedor de la obligacin por la falta del oportuno cumplimento. En uno u otro caso se impide el enriquecimiento legtimo del patrimonio. REQUISITOS DEL DAO RESARCIBLE No basta un dao cualquiera para que el autor del acto ilcito o, en su caso, el deudor, se vea constreido a resarcir. Este dao debe ser: cierto, subsistente, personal del reclamante, y afectar un inters legtimo del damnificado. Dao cierto La existencia del dao, ya sea actual o futuro, debe ser cierta, o sea debe ser constatada para poder condenarse al pago de la indemnizacin correspondiente. El dao hipottico o eventual; la mera posibilidad de que ocurra un perjuicio no autoriza a reclamar el resarcimiento. El dao futuro es indemnizable si es cierto y su monto susceptible de ser determinado o apreciado judicialmente. Subsistente El dao no debe haber desaparecido en el momento en que debe ser resarcido; si as fuera, se imponen alguna previas distinciones, para establecer si corresponde o no que el autor del acto ilcito deba asumir la reparacin. Personal El dao debe ser propio de quien reclama la indemnizacin. Nadie puede pretender ser indemnizado de un dao sufrido por otro, aunque derive este del mismo acto ilcito que perjudico a aquel. El dao personal puede ser directo o indirecto, es directo el que se produce cuando el acto lesivo recae sobre la persona o bienes del damnificado, que es a la vez vctima del hecho, y es indirecto cuando el acto ataca los bienes o la persona de la vctima y se refleja en el patrimonio de otro que resulta damnificado. . El dao personal ya sea directo o indirecto, debe resarcirse por el responsable del acto ilcito. En cambio, el dao personal indirecto no debe indemnizarse en el caso incumplimiento de un contrato. DIFERENTES CLASES DE DAOS Segn que los daos se originen en la inejecucin de un contrato o en un acto ilcito, se pueden considerar distintas clases de daos, algunos propios de uno y otro tipo de responsabilidad y otros comunes a ambas. 15

DAO EN LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Dao compensatorio y moratorio Segn la causa que determina el dao, este puede ser compensatorio o moratorio. Si el incumplimiento del contrato es definitivo, el dao es compensatorio por involucrar todo el menoscabo patrimonial que se produce. En tal caso la indemnizacin entrar en sustitucin de la prestacin originaria. Si el incumplimiento es relativo y se opera un retardo en la ejecucin, el dao es moratorio y comprende el prejuicio que cause al acreedor la demora en cumplir la obligacin. La indemnizacin en este caso se acumula al objeto de la prestacin y constituye un accesorio de la obligacin. Dao intrnseco y dao extrnseco Dao intrnseco es el que se produce en relacin al objeto mismo de la prestacin. Dao extrnseco es el que eventualmente sufre el acreedor en otros bienes distintos del objeto de la prestacin. Dao comn y dao propio El dao comn es aquel que habra experimentado cualquier persona con motivo del incumplimiento de la obligacin. Dao propio es aquel que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares. DAO EN LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL Dao directo y dao indirecto Existen dos distintas acepciones; por una parte se trata del dao en relacin a los sujetos legitimados para reclamar indemnizacin: es directo si lo reclama la victima del hecho; es indirecto si lo reclama otra persona distinta de la vctima que ha sufrido perjuicio en un inters propio y legtimo. Por otra parte, se considera el dao como directo o indirecto, segn que la lesin recaiga en las cosas de su dominio o posesin, es decir directamente en el patrimonio de la vctima, o indirectamente se refleja en el mismo por el mal hecho a su persona, o a sus derechos o facultades. DAOS EN AMBAS RESPONSABILIDADES Dao inmediato y dao mediato Las primeras son las que resultan segn el curso natural y ordinario de las cosas; las segundas son las que resultan de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto. Dao previsto e imprevisto Dao previsto son los que el deudor o el autor del acto ha considerado posible al contraer la obligacin o ejecutar el acto. Dao imprevistos son los que no han sido considerados en los casos expuestos. Dao previsible es el que ha podido preverse en iguales circunstancias, e imprevisible es el que no ha podido preverse. Dao actual, futuro y eventual El dao actual y el dao futuro llenan el requisito de ser ciertos para atribuir al dao la calidad de indemnizable. Perdida de chance Cuando como consecuencia del incumplimiento de un contrato o de la comisin de un acto ilcito, sea el acreedor o la vctima, se ve privados de obtener una ganancia probable o de evitarse un perjuicio conjurable.

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Por ejemplo: si el deudor enva al acreedor tardamente un caballo de carrera y pierde por ello la oportunidad de disputar un premio, o si el caballo es muerto por alguien cundo se hallaba ya inscripto para intervenir en una carrera. Si bien lo que dara al dao el carcter de eventual seria la probabilidad de obtener la ganancia o de evitar el perjuicio, hay, por otra parte, una circunstancia cierta: la oportunidad de obtener la ganancia o de evitarse el perjuicio, y esa oportunidad cierta se ha perdido por el hecho de un tercero, o a causa de la inejecucin de la obligacin por el deudor. Si la probabilidad hubiese tenido bastante fundamento, la perdida de ella debe indemnizarse. La indemnizacin deber ser de la chance misma, y no de la ganancia, por lo que aquella debe ser apreciada judicialmente segn el mayor o menor grado de posibilidades de convertirse en cierta; el valor de la frustracin estar dado por el grado de probabilidad. PRUEBA DEL DAO Al actor le incumbe la prueba de los hecho constitutivos del derecho que invoca en la demanda. En consecuencia, el damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del dao y la cuanta del mismo VALUACIN DEL DAO Una vez determinado el dao, o sea por su existencia y entidad. Debemos ocuparnos de la determinacin de su valor, es decir cmo medir en dinero para fijar la correspondiente indemnizacin. La valuacin del dao puede ser legal, convencional o judicial VALUACIN LEGAL Esta resulta de ciertas leyes que prevn topes mximos o mnimos de indemnizacin para supuestos en ellas contemplados. En esta las partes pactan una clausula penal segn la cual el dao queda limitado al monto de la misma. VALUACIN CONVENCIONAL Cuando la ley no fija el monto del resarcimiento, las partes pueden establecerlo convencionalmente, ya sea por un acuerdo anterior a la existencia del dao o por un acuerdo posterior. En este las partes convienen directamente el monto del resarcimiento del dao producido, y si este fuese dudoso o litigioso, lo acuerdan por va transaccional. VALUACIN JUDICIAL Es aquella que establece el juez al momento de dictar una sentencia, en la que fijara el monto o no del resarcimiento. Generalmente, cuando las pruebas son convincentes y suficientes, y aporte para justificar el reclamo, ms posibilidades de xito se tendrn en cuanto a tener por probado el dao y su extensin. La cuestin de la valuacin del dao concentra su inters en la determinacin del momento y la poca en que debe realizarse. La misma debe contemplar los plazos de tiempo entre le hecho generador del dao y la resolucin judicial. VALUACIN ARBITRAL Es cuando las partes se someten a que la valuacin del dao en forma anticipada al conflicto lo realice una tercera persona.

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Puede estar conformada por un rbitro o un grupo colegiado. Dependiendo del monto y la magnitud de conflicto. Esto es muy utilizado en el derecho internacional pblico.

CLAUSULA PENAL Por medio de la clusula penal las partes convienen anticipadamente la inejecucin de la obligacin, el monto del resarcimiento que el deudor deber pagar al acreedor por concepto de daos y perjuicios Artculo 652: la clusula penal, es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa en caso de retardo o de no ejecutar la obligacin. FUNCIN DE LA CLAUSULA PENAL La clusula penal tiene una doble funcin: compulsiva, por una parte, e indemnizatoria, por la otra. Funcin compulsiva Se dice que aunque no aade nada de obligatoriedad y ejecutoriedad del vnculo, lo cierto es que constituye un nuevo motivo de compulsin para el deudor. Aparece como un refuerzo del contrato y es una nueva incitacin al cumplimiento ante el temor de la pena, que constituye una confirmacin o sancin del contrato principal. Desde luego que cuando la clusula penal se ha pactado para asegurar el cumplimiento de una obligacin natural, la funcin compulsoria de la clusula aparece como esencial, pues aporta al vnculo imperfecto el nico medio de asegurar la efectividad de los derechos del acreedor. Esa funcin compulsoria es, sin embargo, indirecta, pues no apunta al cumplimiento especfico de la prestacin, sino a la obtencin de una indemnizacin correctiva exigible. Funcin indemnizatoria La clusula penal constituye una liquidacin anticipada de la indemnizacin que corresponder al acreedor por la inejecucin o retardo, calculada sobre la base de una representacin de los daos que las partes tienen en cuenta al contratar. El acreedor no est obligado a probar la existencia de un dao sino que tiene derecho a reclamar la clusula panal aunque no hubiese experimentado dao alguno. Funcin resolutoria En los contratos con prestaciones reciprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que una de las partes no cumpliere su compromiso. Sin embargo, no ejecutada la prestacin, para que el acreedor pueda optar por la resolucin, debe previamente requerir al incumplidor el cumplimiento, en un plazo no inferior a 15 das, salvo que los usos o pacto expreso establecieran uno menor. Este requerimiento no es necesario cuando el pacto comisorio fue expreso, pues en tal caso la resolucin se opera en pleno derecho. CLASIFICACIN Clausula penal moratoria Es la estipulada para el caso de retardo o mora en el incumplimiento. Esta es acumulable con la exigencia de cumplimiento de la prestacin, pues su finalidad es resarcir al acreedor de los daos e intereses por el retardo solamente Clausula penal compensatoria Es la estipulada para el supuesto de incumplimiento total y definitivo de la obligacin. 18

Esta clusula no puede ser demandada juntamente con el cumplimiento, pues entra en lugar de la prestacin principal y compensa el dao que experimenta el acreedor por la inejecucin total de la misma. Hay dos tipos de clusulas penales, pero el acreedor no podr pedir el cumplimiento de la obligacin y la pena, sino una de las dos cosas, a su rbitro. A menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda extinguida la obligacin principal. CARACTERES Accesoria Si es nula la obligacin principal, va a ser nula la clusula penal, porque lo accesorio corre la suerte de lo principal. Pero la nulidad de la clusula penal deja subsistente la obligacin principal. Subsidiaria Es decir, que la clusula penal compensatoria tiene el mismo carcter subsidiario que se le ha reconocido a la indemnizacin de daos e intereses. De all que tambin no sea acumulable a prestacin principal en sustitucin de la cual puede el acreedor reclamar a su rbitro. Condicional En efecto, la obligacin de la clusula penal est sometida a la condicin suspensiva de carcter negativa, que la obligacin principal no se cumpla por parte del deudor. Interpretacin restrictiva Puesto que la clusula penal es un derecho excepcional que se le reconoce al acreedor, debe estar en forma expresa en las clusulas del contrato, y su interpretacin y aplicacin deben ser restrictivas. Relativamente inmutable El monto estipulado en la clusula penal no es susceptible en principio de revisin o modificacin. El artculo 656 con la reforma de la ley 17.711, introduce un prrafo, que incorpora la relativa inmutabilidad Definitivas Una vez que la clusula penal se hace exigible, tiene carcter de definitivo y no puede el deudor negarse a pagarla aduciendo que ha desapareci la causa que lo motivo. El monto de la clusula penal constituye un crdito que desde ese momento se incorpora al patrimonio del acreedor. La clusula penal es una deuda de valor y no de dinero. Cuando se habla de deuda de valor significa dinero actualizado al momento del cobro. DAO MORAL Para algunos autores la distincin entre dao moral y dao patrimonial depende de la ndole de los derechos atacados: si la lesin se dirige a los bienes que forman parte del patrimonio, el dao es material o patrimonial; si la lesin afecta la integridad corporal o la salud de las personas, el dao es moral y en ningn caso patrimonial, porque los bienes atacados son inmateriales. Sin embargo, la mayora de los autores radica la distincin sobre los resultados o consecuencia de la accin antijurdica: si esta causa un menoscabo en el patrimonio, afectando su actual composicin o sus posibilidades futuras, el dao es material o patrimonial aunque el derecho atacado sea inmaterial; si, en cambio, no afecta lo sentimientos de la vctima, existe dao moral y no patrimonial.

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Podemos definir entonces el dao moral como la lesin a los sentimientos que determina dolor o sufrimientos fsicos, inquietud espiritual o agravio a las afecciones legtimas, y en general toda clase de padecimientos susceptibles de apreciacin pecuniaria. AMPLITUD DEL CONCEPTO DE DAO MORAL Es dable distinguir los daos morales que resultan de ataques a los derechos extramatrimoniales distintos de la vida y de la integridad corporal, y, por otra parte, los daos morales que resultan de los ataques a bienes materiales y a los derechos extramatrimoniales a la vida y a la integridad corporal. El primer supuesto es aquel que la doctrina francesa denomina aos puramente morales, los cuales resultan del ataque a ciertos derechos extramatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal. Se enuncian entre ellos los ataques al honor, como expresiones o manifestaciones difamatorias e injuriosas, as como las imputaciones falsas que perjudican la reputacin de una persona. Nos parece sin embargo que es impropio llamar a estos daos puramente morales, porque si bien pueden afectar intereses extramatrimoniales, muchas veces se produje un perjuicio indirecto a intereses patrimoniales, por la repercusin de la lesin de bienes no patrimoniales. El otro supuesto es el del dao moral resultante de un ataque material o corporal. Tratndose de la destruccin de cosas inanimadas, como podra ser una obra de arte, adems del perjuicio econmico que puede representar la prdida de un cuadro valioso, tambin puede padecer el dueo un dao al inters extramatrimonial que representa la privacin de la satisfaccin esttica de poseerlo y gozarlo. El atentado a la vida y a la integridad corporal no es menos importante que el anterior. Aqu la reparacin del dao moral es corrientemente admitida, as como la del dao patrimonial que conlleva comnmente, por la necesidad de atender los gastos de asistencia media para la recuperacin de la salud, de la integridad corporal o de la preservacin de la vida. CLASIFICACIN DEL DAO MORAL Perjuicio al placer Depende de las secuelas del hecho ilcito en orden de los goces de la vida. Por ejemplo: no poder realizar un deporte, etc. Prejuicio esttico Existe cuando una persona es desfigurada o experimenta mutilaciones o cicatrices diversas en el cuerpo o en el rostro. Perjuicio sexual Son considerados aspectos que tiene como fundamento a la relacin de pareja y a la posibilidad de procreacin. Perjuicio juvenil Es el dao que sufre una persona como consecuencia de ese dao injusto pierde lo que se llama alegra de vivir. Perjuicio del sufrimiento Se caracteriza por el dolo fsico consecutivo a un accidente corporal, o sea dolor en sentido medico; se ha dado a llamar pretium doloris, que comprende tambin el dolor o la pena del alma subsiguiente a una incapacidad fsica permanente. Cuando el dao moral lo padece indirectamente otra persona distinta de la vctima se denomina perjuicio de afeccin pretium affectonis.

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RGIMEN LEGAL DE LA REPARACIN Artculo 522: en los casos de indemnizaciones por responsabilidad contractual el juez podr condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso. El articulo 1078 a su vez dispone: la obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin de perdidas e intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima. La accin por indemnizacin del dao moral solo competer al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos. Con respecto al mbito contractual, el juez podr condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que se hubiese causado. No bastara con invocar el agravio moral, sino se exige la prueba de tales extremos. En el mbito extracontractual sean ellos delitos o cuasidelitos. All la norma tiene un sentido imperativo, de donde nace la necesidad de imponer la reparaciones del agravio moral cuando lo pida la victima de cualquier acto ilcito. La ley reputa que todo aquel que soporta los efectos de un acto ilcito, inesperado e inevitable por su propio carcter, adems del dao material que experimenta, sufre tambin una lesin a sus sentimientos atacados con o sin designio maligno por su autor. LEGITIMACIN ACTIVA PARA RECLAMAR LA REPARACIN Artculo 1078: la accin por indemnizacin del dao moral solo competer al damnificado directo, es decir que nadie que no sea la victima pueda reclamar reparacin mientras est viva. Si el hecho hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin lo herederos forzosos.

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RELACION DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAO Y EL HECHO

CAUSALIDAD El dao cuya reparacin se pretende debe estar en relacin causal adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su produccin. Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad, pues de otro modo se estara atribuyendo a una persona el dao casado por otro o por la cosa de otro. Es un elemento objetivo porque alude a un vnculo externo entre el dao y el hecho de la persona o la cosa. Cuando hablamos de un hecho aludimos a una modificacin del mundo exterior que sucede en un momento dado y en cierto lugar, con la intervencin de personas y cosas que constituyen los elementos actuantes. Sin embargo, cada hecho no es sino un eslabn en la cadena causal en la que se suceden inexorablemente hechos que son antecedentes de aquel y hechos que son consecuencia. La cuestin de determinar en cada caso cul de los hechos antecedentes es la causa de un cierto resultado es problema que ha preocupado desde tiempo atrs a filsofos y juristas. TEORAS DE LA CAUSALIDAD Teora de la equivalencia de condiciones Stuart mil, haba establecido en el terreno filosfico que la causa de un resultado es la suma total de las condiciones positivas y negativas tomadas en conjunto que concurren a producirlo. Segn esta teora todas las condiciones positivas o negativas concurren necesariamente a producir el resultado de manera tal que suprimiendo una sola de ella, el resultado no se daba. Por ejemplo: un trasportista de personas lleva sus pasajeros de Concepcin a Colon, y en la mitad del camino se desata una feroz tormenta y se desborda el arroyo Urquiza y se lleva el colectivo con los pasajeros, los cuales mueren en su gran mayora. De acuerdo a esta teora el transportista tendra que ser responsable del evento daoso, ya que l puso la condicin de tener los pasajeros en ese momento ah, cuando no era ni previsible ni razonable la magnitud del hecho de la naturaleza. Por lo tanto, esta teora conduce a soluciones inaceptables toda vez que el transportista se tendra que responsabilizar de todo el resultad daoso por el solo hecho de poner una sola condicin, como es realizar el viaje, y tener un caso fortuito (la tormenta e inundacin) no sera un eximente de responsabilidad. Por lo tanto es inaplicable de todo punto de vista. Teora de la causa prxima Se llama causa, solamente a aquella de las diversas condiciones necesarias de un resultado que se halla temporalmente ms prxima a este; las otras son simplemente condiciones. Por ejemplo: una enfermera aplica una inyectable, recetado por el mdico. El paciente muere como consecuencia de dicho medicamento. De acuerdo a esta teora la enfermera seria la responsable por la aplicacin de la droga, y no el medico que la receto. Por lo tanto, no siempre la condicin ltima es la verdadera causante de un dao. Teora de la condicin preponderante y la causa eficiente Es aquella condicin que se trasforma en causa de produccin del dao, por ser la ms importante cuantitativamente, influyendo decisivamente en el resultado.

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La causa eficiente, parte de la base de que no todas las condiciones tienen la misma eficacia en la produccin del resultado; ellas no son equivalentes pues algunas resultan ms eficientes que otras. Tiene que ver con la calidad y no la magnitud de la condicin. Estas teoras son criticadas por la imposibilidad de establecer mayor eficacia o preponderancia de una condicin sobre otra. LA CAUSALIDAD EN EL CODIGO CIVIL En nuestro cdigo civil, Vlez Sarsfield adopto un criterio que, bien puede decirse, es el de la causalidad adecuada. Segn esta teora no todas las condiciones necesarias de un resultado son equivalentes; solo aquellas que segn el curso natural y ordinario de las cosas es idnea para producir el resultado, esa es la causa. Las dems condiciones que no producen normal y regularmente ese efecto, son solamente condiciones antecedentes o factores concurrentes. El cdigo civil clasifica las consecuencias en inmediatas, mediatas y casuales. La ley 17.711, al reformar el artculo 906, menciona las consecuencias remotas y alude a la causalidad adecuada al disponer que en ningn caso son imptameles las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad. El artculo 901 define a las consecuencias inmediatas como aquellas que acostumbran a suceder segn el curso natural y ordinario de las cosas. Las consecuencias mediatas son las que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, es por ello que es imputable esta consecuencia al autor del hecho cuando la hubiere previsto, o cuando empleando la debida atencin pudo preverla, precisamente porque es previsible en abstracto. Las consecuencias casuales son las consecuencias mediatas que no puede preverse, estas consecuencias no son imputables, salvo cuando el autor de hecho concretamente las hubiere previsto dadas ciertas condiciones particulares del mismo, y actuase teniendo en mira ese resultado. Por ltimo se refiere a las consecuencias remotas que no tuvieron relacin de causalidad adecuada con el hecho. Estas no son jams imputables. EXENCIN DEL RESARCIMIENTO En este sentido prevalece el concepto de la responsabilidad plena, o sea que el responsable debe reparar todo el dao que ha causado. Sin embargo, no debe entenderse que el deber de reparar se extiende ilimitadamente a todo el dao materialmente ocasionado. Solamente se debe responder dentro de los limites fijados por la ley de aquellos daos que son consecuencia adecuada del acto o de la inejecucin. Esa reparacin integral del dao constituye el principio general en materia de responsabilidad, pero no es absoluto, porque existen situaciones excepcionales en que se restringe expresamente la obligacin de resarcir. Tales son los casos en que se ha estipulado una clausula penal o se han dado arras o se trata del deudor moroso de una suma de dinero. Lo mismo sucede en los supuestos de indemnizaciones tarifadas, como las de la ley de accidentes de trabajo, o limitadas por topes mximos, como la ley de despidos. Atendiendo al diverso mbito de responsabilidad, el alcance del resarcimiento es tambin diferente RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL En la rbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguir las obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero, de aquellas cuyo objeto es dar sumas de dinero.

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Obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero Artculo 520: En el resarcimiento de los daos e intereses solo se comprendern los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin. Este artculo no suscita inconveniente en su interpretacin. Debe entenderse por consecuencia inmediata la que resulta segn el curso natural y ordinario de las cosas. Por consecuencia necesaria, se corresponde a todos los dao intrnsecos (dao que el acreedor sufre en la cosa objeto de la obligacin) determinados por la falta de cumplimiento o retardo. Artculo 521: si la ejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas. Malicia es un dolo calificado. Cuando hay un incumplimiento doloso, el deudor no cumple intencionalmente, sin adelantar por ello un propsito de perjudicar. Cuando hay incumplimiento malicioso, el deudor adems de no cumplir intencionalmente, lo hace de ex profeso, con la intencin de perjudicar al acreedor. Obligaciones que tienen por objeto dar sumas de dinero Artculo 622: el deudor moroso debe los intereses que estuvieron convenidos en la obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces determinaran el inters que debe abonar. A este texto la ley 17.711 le agrego el siguiente prrafo: si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligacin de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero, los jueces podrn imponer como sancin la obligacin accesoria del pago de intereses, que unidos a los compensatorios y moratorios, podran llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios. Intereses Se clasifican segn la funcin econmica, y segn la fuente que les da origen. Segn la funcin econmica a) Moratorios: se pagan en concepto de indemnizacin por el perjuicio que experimenta el acreedor por el retardo en obtener la restitucin del capital o el pago de la suma adeudada. b) Compensatorios: constituye el precio que se paga por el uso del capital ajeno y compensa al acreedor por la privacin del mismo Tambin llamados los primeros punitorios y los segundos retributivos Segn la fuente que le da origen a) Los intereses moratorios pueden ser convencionales (clausula penal) o legales. b) Los intereses compensatorios en materia civil solo pueden ser convencionales. Artculo 2248: no habiendo convencin expresa sobre los intereses de mutuo se supone gratuito, y el mutante solo podr exigir los intereses moratorios, o las perdidas e intereses de la mora. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL La reparacin del dao debe ser integral, salvo casos de excepcin en que se admite una reparacin limitada. Es decir que el resarcimiento que debe el autor del acto ilcito comprende plenamente todo el dao que ha causado. Conforme a lo expresado el autor del dao tiene que reparar no todo el dao materialmente causado a la vctima, sino solamente aquel que se halla dentro de los lmites fijados por la ley, dentro de esos lmites la reparacin debe ser plena e integral. La ley circunscribe el deber de resarcir de los daos que son consecuencia inmediata y mediata del acto ilcito. Con respecto a estas consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distincin hay que hacer en caso de delito o cuasidelito; sea que el agente actu con dolo o culpa, siempre debe responder de esos daos. 24

Sin embargo, cuando el autor del acto ilcito acta dolosamente y entra en sus miras la produccin del resultado daoso que el delito causo a la vctima, debe responder tambin de esas consecuencias aunque fuese imprevisible, es decir, meramente casual. RESPONSABILIDAD OBJETIVA En el mbito contractual, en algunos casos se puede admitir una limitacin de la reparacin por razones extraas al fundamento de la reparacin. As, consideraciones de ndole financiera pueden hacer necesario un lmite a los riesgos asegurados, facilitndose de este modo la garanta que comporta la reparacin de los riesgos a travs del contrato de seguro. Tal es lo que ocurre en materia de accidentes de trabajo, en la responsabilidad por los riesgos de la navegacin y en la responsabilidad de los establecimientos educativos. En resumen, si el origen contractual o extracontractual de la responsabilidad puede influir sobre la extensin de la reparacin. No es as con respecto a la naturaleza subjetiva u objetiva.

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INTERRUPCIN DEL NEXO CAUSAL

LA CAUSA AJENA Cuando la causa del resultado es un acontecimiento extrao al hecho del demandado. Ese acontecimiento puede ser culpa de la vctima o del acreedor: sucede con frecuencia que quien demanda reparacin haya causado por s mismo el dao de que se queja. El dao puede ser causado tambin por el hecho de un tercero: es decir, de una persona que no sea el demandado, ni la vctima o el acreedor. Por ltimo, puede ser la causa del dao un acontecimiento que no quepa imputarle a nadie, como la tempestad o la guerra; el dao resulta entonces de la fuerza mayor o del caso fortuito. La invocacin y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demando para excusar su responsabilidad por falta de relacin de causalidad entre su hecho propio, el de sus subordinados, o las cosas de que es dueo o guardin. CULPA DE LA VICTIMA Cuando la vctima acta culposamente es negligente, descuidada o imprudente respecto de una persona, exponindose por ello al peligro de sufrir un dao. En cambio, cuando la vctima acepta un riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un dao para alcanzar un fin propuesto. Puede entonces decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye, al igual que la culpa, un hecho ajeno que interrumpe el nexo causal y excusa la responsabilidad del autor del hecho, o del dueo o guardin de la cosa peligrosa. En efecto, aunque exista una culpa del autor el hecho o un riesgo creado por una cosa peligrosa, el dao no hubiera sobrevenido a la vctima si ella no se hubiere expuesto voluntariamente al dao potencial, interfiriendo con su hecho en el proceso causal y determinando su propio dao. CULPA EXCLUSIVA DE LA VICTIMA Si el dao se ha producido por la exclusiva culpa de la vctima, no existe responsabilidad alguna. Artculo 1111: l hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone responsabilidad alguna. No todo hecho de la vctima constituye una causa ajena. El hecho debe ser culposo. Solo puede hablarse de culpa de la vctima en sentido impropio, pues esta no viola ningn deber de conducta impuesto en inters de otros, sino que solo infringe el mandato de atender su propio inters. Por ejemplo: un paciente no se hace atender. En un caso en forma voluntaria, conociendo al magnitud de su problema, deja el tratamiento y esto le produce un dao sobre su persona irreparable; diferente es el caso que el profesional le dice que no tiene nada, y el enfermo no va al mdico, y a los pocos meses muere. CULPA DE LA VICTIMA CONCURRENTE CON CULPA O RIESGO DEL DEMANDADO La relacin de causalidad debe establecerse entre el dao como resultado y el factor de imputabilidad o atribucin de responsabilidad como causa. Es decir que no basta con establecer la participacin de distintos hechos o cosas en la produccin del dao; es preciso determinar la idoneidad de la culpa o del riesgo, segn los casos, para producir normalmente el resultado daoso. Es por ello que aunque existan varias causas posibles del dao, es necesario determinar cul es la causa jurdicamente relevante para imponer responsabilidad. Se pueden producir tres casos: 1. La culpa del demandado absorbe la de la vctima e indemniza todo el dao. (artculo 1109) 2. La culpa de la vctima absorbe la del demandado y soporta todo el dao. (artculo 1111) 3. La compensacin de culpa o culpa concurrente. Cada uno soporta el dao en la medida en que lo haya causado. Por ejemplo: as si la culpa de A ha contribuido en un 25 por ciento a producir los daos, y la 26

culpa de B en un 75 por ciento; el dao de A de $100.000 ser resarcido por B en $75.000, y el dao de B de $50.000 ser resarcido por A en $12.500. compensando ambas deudas B debe pagar a A $62.500. CULPA DE TERCERO Si en el proceso causal sobreviene un hecho culposo de un tercero que determina normalmente el dao que otro experimenta, ese hecho constituye una causa ajena al presunto responsable demandado por la vctima. Queda as interrumpido el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera de la rbita de actuacin de este, o de la cosa riesgosa que le pertenece a quin tiene bajo su guarda, sealando como nico responsable a ese tercero. Tercero es quin no tiene vnculo jurdico alguno de subordinacin ni con la victima ni con el presunto responsable. Al artculo 1113 en el segundo prrafo establece: solo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa, o de un tercero por quien no debe responder. La culpa del tercero puede haber sido la nica causa del dao, o bien pudo haber concurrido con la culpa del presunto responsable. En el primer caso, es necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de incurrir en culpa. Si as no fuere, el hecho del tercero solamente puede constituir una causa de excusacin si rene los caracteres del caso fortuito. En el segundo caso, estamos en presencia de un acto ilcito cometido por varios sujetos, que bien pudieron actuar como coautores o solamente participes, tanto de un delito o cuasidelito en el primer supuesto, como de un cuasidelito en este ltimo por la pluralidad de culpas concurrentes. La responsabilidad es en cualquier hiptesis solidaria entre todos los autores o participes (art 1081, 1109). La responsabilidad compartida en trminos de solidaridad existir, tanto en el caso de que exista culpa del presunto responsable en concurrencia con riesgo de la cosa del otro, como en el riesgo de la cosa del presunto responsable, con la culpa de un tercero. Es decir: tanto si un ciclista arroya a un peatn tratando de adelantarse a un automvil que avanza velozmente, como en el caso de un automovilista que arroya a un peatn por esquivar un ciclista que realizaba una torpe evolucin. CASO FORTUITO El vnculo de causalidad no solo falta cunado resulta posible relacionar el dao con un individuo determinado que sea distinto del demandado (la vctima o un tercero) sino tambin cuando el perjuicio no se debe al hecho de nadie; existe entonces una causa ajena al demandado que es tambin ajena a quien quiera que sea. Artculo 514: caso fortuito es el que ha podido preverse, o que previsto, no ha podido evitarse. Este articulo ubica al tema en el mbito de responsabilidad contractual. El artculo 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por la ley 17.711, entre las cusas que pueden eximir de responsabilidad por el dao causado por el riesgo o vico de la cosa. La omisin no puede impedir, sin duda, que el presunto responsable alegue y demuestre la existencia de un hecho con las caractersticas del caso fortuito, para eximirse de la responsabilidad. CARACTERES Existen caracteres constitutivos del caso fortuito que son de carcter general, y otros que definen particularmente el casus en relacin a la imputabilidad del incumplimiento de las obligaciones comerciales Caracteres generales Imprevisibilidad: le hecho debe ser imposible de prever. Esta imposibilidad de prever debe ser apreciada objetivamente en relacin a un deber normal de prever, exigible, conforme con lo que dispone el artculo 902 y atendiendo a la circunstancias del artculo 512. 27

Inevitabilidad El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atencin, cuidados y esfuerzos normales en relacin al hecho de que se trata, considerando las circunstancias concretas del lugar, tiempo y personas Hecho ajeno El hecho debe ser ajeno al presunto responsable, o exterior al vicio o riesgo de la cosa. Caracteres particulares A los caracteres generales hay que agregarles otros particulares referidos a la imputabilidad del incumplimiento de las obligaciones contractuales. Hecho sobreviniente. Es decir que el casus que determina la imposibilidad de ejecutar la obligacin debe aparecer con posterioridad a la formacin de la obligacin contractual. Razonablemente no podra ser de otro modo, porque si el hecho era imposible, esto no habra tenido nacimiento, ya que el acto mismo habr carecido de objeto. Hecho actual Si bien el casus debe ser posterior al acto constitutivo, debe presentarse en el momento mismo en que la obligacin deba cumplirse, pues al l debe atribuirse el impedimento absoluto de ejecutar la prestacin. Si hubiese ocurrido un tiempo antes, de nada sirve invocarlo pues no impide la ejecucin; si va a suceder en un tiempo futuro, tampoco es una dificultad que obstaculice absolutamente el cumplimiento: constituye solo un peligro, una amenaza que el deudor no puede alegar. Obstculo invencible El casus, para ser tal, debe obstar en forma absoluta a la ejecucin de la obligacin: el deudor no debe poder vencer el obstculo. De otra manera la incidencia del acontecimiento no puede invocarse para eximir al deudor de responsabilidad. EFECTOS El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al imputado de culpa o dolo en la ejecucin de un acto ilcito o al dueo o guardin de una cosa con vicios o riesgo, o al deudor en la inejecucin de una obligacin contractual. Con relacin a esta ltima situacin el artculo 513 establece: el deudor no ser responsable de los dao e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligacin, cuando estos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. Pueden las partes convenir que el deudor asuma la responsabilidad por el caso fortuito, mediante la estipulacin de un clusula de responsabilidad que ponga a cargo de aquel alguno de los hechos que, con los caracteres de casus, obsten a la ejecucin de la obligacin. Tambin puede la clusula asumir directamente el carcter de un pacto de garanta, que asegure al acreedor el resarcimiento de los daos en cualquier caso. La segunda excepcin legal no es tal. Si el caso fortuito ocurre por culpa del deudor, faltara precisamente uno de los caracteres que definen el casus como hecho ajeno al deudor. Tal es el caso de concurrencia de culpa con el caso fortuito. La tercera excepcin est dada por el supuesto en que el deudor hubiese sido constituido en mora con anterioridad al acaecimiento del casus, pero queda exonerado de pagar daos e intereses, si la cosa que est en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito hubiese igualmente perecido en poder del deudor.

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FACTORES DE RESPONSABILIDAD
Probada la relacin causal entre el dao y la persona o cosa a las que se les atribuye su causacin, sin que medie prueba en contrario demostrativa de la inexistencia del nexo causal adecuado, quedara aun por demostrar el factor imputativo o atributivo, sin el cual no existir responsabilidad. No basta el dao, como hemos dicho, para que la vctima o el acreedor puedan pedir reparacin. Ese dao debe conjugarse con el factor de responsabilidad subjetiva u objetiva que la ley reputa idneo para atribuirlo a una determinada persona. La cuestin es importante en materia de responsabilidad, porque la imputabilidad o la atribucin legal nos va a sealar quien es el sujeto que debe responder por el dao causado. La nocin de responsabilidad es netamente jurdica y depende de las circunstancias del medio social que inspiran la poltica legislativa de cada pas en una determinada poca. Por ejemplo: un paciente tiene un parto normal, pero su hijo tiene sufrimiento fetal en el mismo, lo que produce un dao irreparable cerebral. La relacin causal queda demostrada, ya que con un simple monitoreo previo se hubiera detenido el sufrimiento y se tendra que haber realizado una cesara urgente. No se realiz el monitoreo. El medico es el responsable por no efectuar el estudio que se le exige para esa patologa. El hospital por el hecho de su dependiente. Pero si el medico se defiende y reconoce el protocolo, pero aduce que dicho monitor esta en reparacin (cosa que dejo asentada en la historia clnica) la responsabilidad es directa contra el hospital y se exonera al mdico. SISTEMA LEGAL A partir de la ley 17.711 se puede considerar que en nuestro sistema legal existen: FACTOR DE IMPUTACIN SUBJETIVA: dolo y culpa FACTOR DE IMPUTACIN OBJETIVA: riesgo, garanta, equidad, abuso del derecho y exceso de la normal tolerancia.

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FACTORES SUBJETIVOS DE IMPUTABILIDAD

La culpa es el factor imputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de responsabilidad civil vigente hasta la reforma de 1968. Aun hoy constituye el fundamento general de la responsabilidad, aunque su campo de aplicacin se vea de ms limitado por la existencia de otros factores de carcter objetivo. Conviene sin embargo sealar que el factor subjetivo de imputabilidad continua siendo la regla general en esta materia, de donde resulta que la aplicacin de los dems factores de tipo objetivo es de carcter excepcional y en virtud de ello es necesario que la ley expresamente los imponga en cada caso. Tanto el dolo como la culpa consisten en una valoracin de la conducta que supone previamente un anlisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado. Es decir que no se puede reprochar una conducta como ticamente disvaliosa, si el agente ha actuado involuntariamente. Debemos comenzar por establecer en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violacin de la lay han sido ejecutados con discernimiento, intencin y libertad; es decir, si han sido el resultado de su obrar inteligente y libre. Esta es una cuestin de imputabilidad de primer grado. En un segundo tiempo, y comprobada la voluntariedad del acto, ser necesario formar el juicio tico de la conducta querida por el autor en relacin a su deber especifico de cumplir la obligacin, ya sea contractual o legal. Es esta una cuestin de imputabilidad de segundo grado, a la que llamaremos culpabilidad. IMPUTABILIDAD Es la autora moral de un hecho, lo que supone un comportamiento humano voluntario al que se le asigna un resultado mediante un juicio de valor acerca de la conducta. Distinguimos as imputabilidad de atribucin, que alude a una relacin puramente legal que, con sentido objetivo, liga a una causa un cierto resultado, para imponer una responsabilidad especial con miras a amparar a la vctima de un dao. Para que a una persona pueda imputrsele los efectos daosos de un acto ilcito o del incumplimiento de una obligacin contractual, es necesaria que ella sea la causa material de aquel acto o de aquel incumplimiento. Es decir, que entre el dao producido y el hecho obrado por la persona a quien se le atribuye responsabilidad debe existir una relacin de causalidad fsica o material. No basta, sin embargo, con establecer el nexo de causalidad material, sino que debe an determinarse la relacin de causalidad jurdica mediante la comprobacin de la existencia de culpa o dolo en la actuacin del sujeto presuntamente responsable, como autor del acto ilcito o deudor de la obligacin incumplida. CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD Se considera que son inimputables todos aquellos que se encuentren en las siguientes situaciones. Incumplimiento contractual. No es imputable quien no ha tenido capacidad para obligarse por el contrato de cuya violacin se trata. Actos ilcitos. No son imputables segn la ley: Los menores de 10 aos Los dementes, salvo que actuaren en intervalos lucidos. Los privados accidentalmente de razn, ebriedad, estado txicos, uso de drogas, sonambulismo, hipnosis, etc. CULPABILIDAD

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Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. De donde resulta que luego de establecer las condiciones de imputabilidad que venimos de analizar, se entrara a considerar la cuestin de la culpabilidad. En un sentido amplio se puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la culpa, sin embargo, la existencia de algunas diferencias en el rgimen de la responsabilidad contractual o extracontractual, segn que exista dolo o culpa en el deudor o en el autor del acto ilcito, conduce a la necesaria distincin entre ambos elementos subjetivos de imputabilidad. DOLO ACEPCIONES Artculo 901: accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o disminucin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. El artculo 933 se refiere a la omisin dolosa o reticencia, que produce iguales efectos. El deudor de una obligacin contractual puede cometer dolo en la inejecucin de la misma. En nuestro cdigo no existe este concepto de dolo, como, en cambio, se expresa muy claramente respecto al dolo como vicio de la voluntad (art 931) y al dolo como elemento de imputabilidad del delito (art 1072). Para la mayor parte de la doctrina el dolo en el cumplimiento de la obligacin queda configurado por la deliberada intencin de no cumplir pudiendo hacerlo. Es una inejecucin consiente, deliberada, cuando el deudor no est impedido de cumplir. EFECTOS El articulo 506 selala los efectos, disponiendo: el deudor es responsable al acreedor de los daos e intereses que a este resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin. DISPENSA El artculo 507 dispone que el dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin. Este principio resulta del concepto mismo de la obligacin, pues si esta constituye un vnculo que somete coactivamente al deudor al cumplimiento de un determinado deber jurdico, no existir obligacin alguna all donde queda librado a la solo voluntad del deudor cumplir o no la prestacin. Es la misma idea que con igual rigor lgico se expresa en el artculo 542, al disponerse que la obligacin contrada bajo una condicin que haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor, es de ningn efecto. Nada impide, en cambio, renunciar a los efectos del dolo ya producidos. PRUEBA DEL DOLO La prueba del dolo le corresponde al acreedor, quien pude tener inters de demostrarlo en vista de la obtencin de un mayor resarcimiento o para reclamar una reparacin integral a despecho de la clusula penal pactada en el contrato. La parte que alega dolo puede emplear toda clase de medio probatorios y salvo confesin del deudor no se podr lograr un prueba directa de la existencia del dolo. El dolo se demuestra en la mayora de las cusas, por medio de las presunciones. DOLO DELICTUAL El dolo como elemento de imputabilidad del delito, consiste en la ejecucin del hecho a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro (artculo 1072) Es una particular direccin de la intencin que constituye uno de los elementos del acto voluntario. La intencin orienta la accin hacia la ejecucin del acto, que es por ello querido por el autor. Pero en el dolo la intencin se

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dirige a la causacin del dao, de donde el autor quiere el acto y quiere tambin el resultado que aparece previsto en su conciencia. La doctrina distingue el dolo directo del dolo eventual. En el primer caso la accin se dirige a causar el dao; en el segundo, la accin no se ejecuta para causar el dao, pero el autor del hecho desdea el dao que puede causar. La nocin del articulo 1072 est referida sin dudas al dolo directo, por lo que el dolo eventual puede configurar una situacin de culpa por imprudencia. El dolo agrava la responsabilidad del acto ilcito, extendiendo el dao resarcible a las consecuencias casuales previstas al ejecutarse el mismo y que hayan sido tenidas en mira (Articulo 902). Adems no permite acogerse a la regla que atena excepcionalmente la responsabilidad en el supuesto del artculo 1069. Tampoco existe accin recursoria del que pago la indemnizacin contra los coautores obligados solidarios (Articulo 1081, 1082), solucin que es admitida en cambio en los cuasidelitos (Articulo 1109). CULPA Artculo 512: la culpa del deudor en el cumplimiento de las obligacin consiste en al omisin de aque llas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. La culpa as definida se caracteriza por: a) ausencia de intencin malfica; b) omisin de la conducta debida, positiva o negativa, para prever o evitar un dao a otro. AUSENCIA DE LA INTENCIN MALFICA La ausencia de la intencin malfica separa a la culpa del dolo y ubica al acto en un mbito de responsabilidad ms benigno que el dolo, ya se trate de un acto ilcito o del incumplimiento de las obligaciones. OMISIN DE LA CONDUCTA DEBIDA Consiste tanto en no hacer lo que debi hacerse, como ejecutar lo que debi ser motivo de abstencin, para impedir un resultado daoso. Este aspecto de la culpa nos muestra los elementos positivos que integran el concepto: a) Valoracin de la conducta: la culpa exige inexcusablemente una valoracin del comportamiento humano, all donde pueda hacerse un juicio de reproche puede existir una culpa. b) Juicio de reproche: la valoracin debe versar sobre la diligencia y prudencia en el actuar. La diligencia consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar un dao. La prudencia consiste en actuar con cautela cuando el dao se ha previsto. El juicio de reproche determinara la negligencia o la imprudencia en la conducta, o sea en la existencia de la culpa. El dao es un elemento de la responsabilidad civil distinto al de la culpa porque puede existir sin ella. En cambio, el concepto de culpa es inseparable del concepto de dao en materia de responsabilidad civil. Donde no hay dao no puede hablarse de culpa. La culpa interesa para imputar el dao cuando este se ha producido por no haberse previsto o no haberse evitado. APRECIACIN DE LA CULPA En la poca clsica del derecho romano se haba llegado a establecer un sistema de apreciacin de las culas que consistan en graduarlas segn diversos tipos de comparacin, y asignarlas de acuerdo al inters o provecho del deudor en la ejecucin del contrato. Esta divisin de la culpa, se conserv en el antiguo derecho francs y en las leyes de partida. Si bien el cdigo civil francs no adopto el sistema de graduacin de la culpa, conserva el concepto del buen padre de familia. Otras legislaciones mantienen la distincin entre culpa grave y leve. Pensamos que no se puede apreciar a la culpa entre grave o leve, y asignarle diferentes efectos. Esto es extrao en nuestro cdigo, que se apart de la teora de la prestacin de la culpa. Lo que sucede en la prctica es que los 32

jueces aplican mayor o menor severidad para juzgar los hechos configurativos de la culpa precisamente en funcin de los elementos de las personas, tiempo y lugar. La nota del articulo 512 en el final dice: el artculo se reduce a un consejo a los jueces de no tener ni demasiado rigor, ni demasiada indulgencia, y de no existir el deudor de la obligacin sino los cuidados razonables, debidos a la cosa que est encargado de conservar, sea en razn de la naturaleza de ella, sea en razn de las circunstancias variables al infinito, que modifican su obligacin para hacerla ms o menos estricta. La cuestin de la apreciacin de la culpa queda hoy reducida a dos posiciones aparentemente opuestas: a) Primera posicin: debe tomarse en consideracin para apreciar la culpa un criterio abstracto y objetivo, sea que el mdulo de comparacin est dado por la previsibilidad general de un tipo abstracto ( el buen padre de familia, el hombre de diligencia comn, la diligencia exigible en el trafico). b) Segunda posicin: el criterio es concreto o subjetivo, o sea que la culpa se aprecia en relacin al sujeto mismo sin comparacin alguna con ningn tipo abstracto, atenindose solo a sus condiciones personales y dems circunstancias de tiempo y lugar. El segundo sistema es el seguido por nuestro cdigo, de acuerdo con el sentido acordado al artculo 512 por la mayora de la doctrina. SISTEMA DE NUESTRO CDIGO Se considera en concreto la naturaleza de la obligacin o del hecho, y las circunstancias de las personas tiempo y lugar. Se considera las condiciones personales del agente en relacin al mayor grado de previsibilidad que le impongan las circunstancias en que acta. El artculo 902, dispone: cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulta de las consecuencias posible de los hechos (al mdico especialista se le exige mayor diligencia que al mdico no especialista, pero aquella tiene que ser normal entre los especialistas). En las relaciones contractuales intuitu personae, la ltima parte del artculo 909 dispone: a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En estos casos se estimara el grado de responsabilidad por la condicin especial de los agentes. El criterio a seguir es el mismo que el anterior. Es decir que en la culpa contractual o extracontractual (con excepcin de los contratos intuitu personae), no se tomaran en cuenta las condiciones personales del agente. Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparacin que le permita establecer si el sujeto actu o no como deba actuar en esa situacin con cuidado, pericia, diligencia y prudencia. DISPENSA DE LA CULPA Se trata de saber si es posible dispensar por anticipado de la culpa en que podra incurrir el deudor en el incumplimiento de la obligacin contractual o, en su caso, cualquier persona en relacin a un acto ilcito susceptible de causar dao a otro. La dispensa se pactara en una clusula de irresponsabilidad, en la cual el acreedor prestara expresamente su consentimiento. El problema consiste entonces en determinar la validez o nulidad de dichas clausulas. Culpa contractual para la mayora de la doctrina parece incuestionable que ella pueda estipularse pues no existe prohibicin alguna como en el caso del dolo. Otra parte de la doctrina distingue el supuesto de dispensa parcial (clausula limitativa) y el de dispensa total (clausula excluyente). Respecto del primero no haba inconveniente en admitirla limitando la responsabilidad cuantitativamente (hasta cierto monto) o cualitativamente (referida a ciertas culpas). En el segundo caso, tales clausulas no sera validas por atentar sustancialmente al bien comn y ser relevadoras de una disparidad de las partes que no resulte tolerable. 33

Culpa extracontractual En cuanto a la culpa extracontractual o son, sin duda, admisibles aquellas clusulas que tienden a limitar la responsabilidad derivada de un delito; ellas serian contrarias a la moral y las buenas costumbres. La cuestin no es tan clara cuando se trata de cuasidelitos. En primer lugar, tales clausulas no pueden ser muy frecuentes, puesto que la cuestin de la responsabilidad extracontractual se plantea generalmente entre personas extraas entre s. En segundo lugar, tales convenciones conducirn a los individuos a apartarse de sus deberes generales de prudencia y diligencia en la forma de conducirse en relacin a los dems, comprometindose con ello un principio de orden pblico. Esta ltima razn sera suficiente para rechazar las clusulas de irresponsabilidad tambin en el caso de que se causara dao o culpa. PRUEBA DE LA CULPA Se afirma que la culpa se presume en el incumplimiento contractual, y por lo tanto, al acreedor no debe probar a culpa del deudor. Demostrado el ttulo de su crdito por parte del acreedor, incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o la circunstancia impediente o extintiva de la obligacin. En materia de culpa aquilina, corresponde a la vctima probar la culpa del autor del dao. Segn la conocida clasificacin de las obligaciones de medio y las obligaciones de resultado, la prueba de la culpa es independiente de la fuente de la obligacin y la carga correspondiente pesa sobre el autor o demando, segn la diferente naturaleza de la prestacin: sea esta de medio o de resultado. En la obligacin de medio incumbe al autor la prueba de la culpa; en la obligacin de resultado, es a cargo del demando probar el caso fortuito o la fuerza mayor liberatoria. Hemos dicho con anterioridad que tratndose de la prueba de la culpa en las obligaciones de resultado, llegamos a la necesaria conclusin de que en ellas basta al acreedor comprobar el incumplimiento, pero no porque la culpa se presuma, como vulgarmente se afirma, sino porque estando ella fuera de la cuestin, no solamente no le incumbe al actor la prueba, sino que resulta inoperante la prueba de la falta de culpa que eventualmente pretendiese producir el demando. El deudor solamente se libera con la prueba del casus. FALTA DE CULPA En los supuestos legales en que la culpa se presume, tal como en los casos de dao casado con las cosas, o en los de responsabilidad de los padres, tutores, etc., es posible eximirse de responsabilidad probando que no hubo culpa por parte de imputado. La prueba de la falta de culpa consiste en la demostracin de que se actu con diligencia, prudencia, cuidados, pericia, etctera, que requiera la naturaleza del hecho atendiendo a las circunstancias de las personas, de tiempo y lugar. En este caso, si el dao ocurrido lo mismo es porque o bien ese resultado no era previsible, o previsto, no era posible evitarlo. Sin embargo, puede tambin excusarse la responsabilidad alegando y probndose una circunstancia externa a la rbita de actuacin del imputado.

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SECTOR DE APLICACIN DE LOS FACTORES SUBJETIVOS

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL En el mbito de la responsabilidad extracontractual hay que distinguir el sector de responsabilidad por el hecho propio y el sector de la responsabilidad por el hecho ajeno. En el primero ser necesario hacer una nueva distincin, segn que el autor hubiese actuado con dolo originando un delito, o con culpa originando un cuasidelito. HECHO PROPIO Cuando el dao es causado por el hecho propio solo se responde si su autor lo ha ejecutado con dolo o culpa. En el primer caso estamos en presencia de un delito, y en el segundo, de un cuasidelito. El cdigo civil legisla separadamente sobre la indemnizacin en los delitos contra las personas y en los delitos contra la propiedad Delitos contra las personas Homicidio: el artculo 1084 dispone que si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems de los que fueren necesarios para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla. La ley exige el cumplimiento de dos requisitos para la procedencia de la accin resarcitoria con relacin al cnyuge e hijos: a) Que quin la ejerce no hubiese sido autor o cmplice del delito. \ b) La segunda condicin es que no haya dejado de impedir el hecho pudiendo hacerlo. Lesiones: el artculo 1086 dispone que si el delito fuere de heridas u ofensas fsicas, la indemnizacin consistir en el pago de todos los gastos de curacin y convalecencia del ofendido, y de todas las ganancias que este dejo de hacer hasta el dia de su completo restablecimiento. Se comprende en el resarcimiento del dao emergente y el lucro cesante de acuerdo a los principios generales. Delitos contra la libertad individual: si el delito fuere contra la libertad individual, la indemnizacin consistir solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente, hasta el dia en que fue plenamente restituido a su libertad (artculo 1087). Anuqu la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la victima de la privacin de la libertad, la reparacin debe tambin comprender el resarcimiento del agravio moral conforme lo dispone el artculo 1078. Delitos contra la honestidad: si el delito fuere se estupro o de rapto, la indemnizacin consistir en el pago de una suma de dinero a la ofendida, si no hubiese contrado matrimonio con el delincuente, articulo 1088 primera parte. Calumnia o injuria: si el delito fuere de calumnia o injuria de cualquier especie, el ofendido solo tendr derecho a exigir una indemnizacin pecuniaria, si probase que la calumnia o injuria le resulto algn dao efectivo o cesacin de ganancia apreciable en dinero, siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputacin, articulo 1089.

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Acusacin calumniosa: si el delito fuere de acusacin calumniosa, el delincuente, adems de la indemnizacin del artculo anterior, pagara al ofendido todo lo que hubiere gastado en su defensa, y todas las ganancias que dejo de tener por motivo de la acusacin calumniosa, sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere, tanto sobre el delito de este articulo como sobre los dems de este captulo, articulo 1090. Delitos contra la propiedad Hurto Dispone el artculo 1091 que si el delito fuere de hurto, la cosa hurtada ser restituida al propietario con todos sus accesorios, y con indemnizacin de los deterioros que tuviere, aunque sean causados por caso fortuito o fuerza mayor. Conforme al principio de la reparacin integral, corresponde pagar el valor de la cosa si esta se hubiere destruido totalmente y fuere imposible su restitucin, articulo 1092. El responsable no se exime demostrando que la destruccin se produjo por caso fortuito o fuerza mayor, y aunque probar que la cosa hubiere perecido igualmente estando en poder del dueo, por tratarse de un poseedor vicioso. Debe reparar todos los perjuicios ocasionados, como ser el valor de los frutos civiles o naturales que la cosa hubiere podido producir en manos del dueo. Usurpacin de dinero Si el delito fuere de usurpacin en dinero el delincuente pagara los intereses de plaza desde el dia del delito, articulo 1093. Destruccin de cosa ajena Si el delito fuere de dao por destruccin de la cosa ajena, la indemnizacin consistir en el pago de la cosa destruida; si la destruccin de la cosa fuera parcial, la indemnizacin consistir en el pago de las diferencias de su valor actual y el valor primitivo, articulo 1094. Cuasidelito La culpa es el elemento del acto ilcito en este caso, y la victima debe probar no solamente el dao, la relacin de causalidad de este con el hecho del demando, sino tambin la culpa del autor e a ejecucin del hecho, articulo 1109. La culpa resultara generalmente acreditada con la prueba de las circunstancias en que el hecho se produjo para tribuir la autora a determinada persona, o sea que no ser necesaria una prueba independiente de la de aquellos hechos relacionados con la relacin causal. En cambio, si se tratase de un acto ilcito de omisin, como la culpa resultara de una abstencin, la prueba de la culpa es independiente y ms rigurosa, porque de ella, y solamente de ella, deber resultar la relacin de causalidad y la consiguiente responsabilidad. Hay an una distincin que hacer en este supuesto de hecho propio, a los efectos de la prueba de la culpa. La prueba de la culpa debe hacerse cuando el dao ha sido causado por el propio cuerpo del autor (puetazo, estrangulamiento, empelln, zancadilla, etc.). En cambio, si el hecho se ha causado utilizando una cosa como instrumento de accin (bastn, paraguas, bistur, etc.); solo deber probarse la relacin de causalidad, pues la culpa del dueo o guardin de la cosa se presume iuris tantum. HECHO AJENO Tambin acta la culpa como factor de imputacin en la responsabilidad indirecta de los padres, tutores, curadores, maestros artesanos y directores de colegio respecto de los dao ocasionados por los hijos, pupilos, curados, apndices, alumnos, en las condiciones que fijan los artculos 1114 a 1117.

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Responsabilidad de los padres El artculo 1114 dispone: el padre y la madre son solidariamente responsables de los dao causados por sus hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de 10 aos. En caso de que los padres no convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviera al cuidado de otro progenitor. Decimo que esta responsabilidad es indirecta, aunque supone una culpa del padre. El hecho que causa dao al tercero no es ejecutado por el sino por el hijo; de all que la responsabilidad del padre sea indirecta, pues aquella conducta es ajena al mismo. Esta responsabilidad indirecta es unas veces personal y otras subsidiaria o refleja. Es personal de los padres cuando el hijo que causa el dao es menor de 10 aos de edad, en este caso no siendo responsable el autor del hecho por carecer de discernimiento; los padres son responsables por su culpa, y no tienen actuacin recursoria contra el hijo por el monto de la indemnizacin pagada a la vctima. En cambio, la responsabilidad indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el acto ilcito es mayor de 10 aos y responde por su propio hecho. En ese caso los padres tendran accin regresiva contra el patrimonio del hijo. Responsabilidad de los tutores o curadores El artculo 1117 dispone: lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores o curadores, por los hechos de las personas que estn a su cargo. El fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres, o sea la culpa in vigilando, y el rgimen legal es el mismo por analoga de situaciones Responsabilidad de los directores de colegio y maestros de artesanos El artculo 1117 dispone en su segunda parte que: lo establecido sobre los padres. rige igualmente respecto de los directores de colegios, maestros de artesanos, por el dao causado por sus alumnos o aprendices, mayores de 10 aos, y sern exentos de toda responsabilidad si probaren que no pudieren impedir el dao con la autoridad que su calidad les confiera, y con el cuidado que era de su deber poner.

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL HECHO PROPIO El deudor es responsable al acreedor de los aos e intereses que a este resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin (artculo 506). El deudor es responsable al acreedor de los dao e intereses cuando por culpa propia ha dejado de cumplirla (artculo 512) HECHO AJENO El deudor puede emplear en algunos casos a otras personas como dependientes o representantes suyos, en la ejecucin de la obligacin. En tales casos se presenta la cuestin de si el deudor es o no es responsable del hecho de aquellos en la ejecucin de la obligacin, cuando la culpa o el dolo de esos subordinados ha sido la causa del dao producido al acreedor por el incumplimiento o cumplimiento defectuoso o tardo de la prestacin.

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FACTORES OBJETIVOS DE RESPONSABILIDAD

Cuando la atribucin de la consecuencia del hecho daoso no est referida a la culpa, o sea no es imputable moralmente al sujeto autor del hecho, el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona. La aplicacin de los factores objetivos, al contrario de lo que ocurre con la culpa, debe ser expresamente prevista en la ley, dado su carcter excepcional en el sistema de la responsabilidad civil. Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del deber de indemnizar, tanto en el mbito contractual como extracontractual, son: 1) La garanta 2) El riesgo 3) La equidad 4) El abuso del derecho 5) El exceso de la normal tolerancia entre vecino Trataremos en forma separados los sectores de aplicacin de estos diversos factores de responsabilidad, destacando desde ya que la equidad y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos funcionan solamente en el campo extracontractual, y los dems, en ambos mbitos: contractual y extracontractual.

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SECTORES DE APLICACIN DEL FACTOR GARANTA Y SEGURIDAD

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL En el mbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de la responsabilidad indirecta del principal por el dao causado por sus dependientes (artculo 1113). HECHOS DE LOS DEPENDIENTES Artculo 1113 dispone en su primera parte que: la obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia. La primera cuestin que suscita esta norma es la relativa a la excusabilidad o inexusabilidad de la responsabilidad del principal; esto es, lo referente al fundamento mismo de la disposicin legal. Se han expuesto tres teoras al respecto: La culpa in vigilando e in eligiendo: esta teora cree encontrar apoyo suficiente en el sistema general del cdigo civil, en el que no hay responsabilidad sin culpa probada o presumida, es decir el principio subjetivo de imputacin que atribuye el deber de reparar el dao causado solamente a quien se le puede reprochar la conducta que determino el perjuicio. De all que al establecer una presuncin de culpa in eligendoe in vigilando del principal, este se puede excusar su responsabilidad demostrando su falta de culpa. Finalmente si la responsabilidad fuera excusable en el precepto genrico del articulo 1113 demostrando la falta de culpa, se contradecira con los artculos 1118 y 1119 que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares all mencionados. Presuncin absoluta de culpa juris et de juris Esta teora admite el principio de la responsabilidad subjetiva, solo que la culpa aparecera aqu de modo inexcusable, creando una presuncin absoluta que no admite prueba en contrario. Segn Llambas que comparte esta teora: el fundamente es que la culpa del principal, la ley presume sin admitir prueba en contrario la misma, y por razones de poltica jurdica han llevado al legislador a adoptar esa solucin. Deber de garanta Sin embargo, una tercera teora, tambin contraria a la excusabilidad de la responsabilidad del principal pero con distintos fundamentos. Tanto la culpa in vigilando e in eligiendo o la presuncin juris et de juris, el fundamento es la culpa como factor de imputacin. De acuerdo a esta nueva concepcin sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta norma no puede hallarse en la culpa, sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la accin eventualmente daosa de las personas. La norma en cuestin contiene una disposicin legal atributiva de la responsabilidad y, segn ella el principal responde por el hecho de su dependiente, exista o no culpa de aquel en la eleccin y vigilancia de este o halla una presuncin legal juris et de juris. El factor de atribucin es objetivo. Es por ello que parece ms ajustado llamar a este factor de responsabilidad DEBER DE GARANTA. La ley, por razones prcticas y de justicia, constituye la principal en agente ante la victima de la culpa de sus subordinados en el ejercicio de sus funciones. Condiciones para el funcionamiento de este factor Para que funcione la garanta, es decir que se considere acreditado este factor de responsabilidad, deben reunirse las siguientes condiciones:

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1) Relacin de dependencia; para que surja esta responsabilidad debe existir un vnculo de dependencia o subordinacin entre el principal y el autor del acto ilcito. El problema reside en la determinacin del carcter de subordinado o dependiente. Admitiendo que el fundamento de esta responsabilidad radica en la culpa del principal, sea en la eleccin o bien en la vigilancia del subordinado, debe tenerse por cierto que solamente en medida en que aquel pudo ejercer control o vigilancias en los actos de este, es posible incurrir en alguna culpa. 2) Ejercicio de la funcin: desde luego que el principal no responder de cualquier dao que cause su subordinado, sino solamente de aquellos que tengan relacin con la funcin encomendada. 3) Acto ilcito del subordinado: es necesario que el subordinado sea el mismo responsable, es decir que hay obrado con culpa o dolo, La responsabilidad del principal existe por el hecho ilcito del dependiente, pero si el hecho no es imputable a este ltimo, la base de la acusacin de indemnizacin desaparece. LEGITIMACIN PASIVA El damnificado a consecuencia del acto ilcito del dependiente puede ejercer la accin resarcitoria contra el autor del hecho (artculo 1109), y contra el principal indistintamente, o solamente contra este (artculo 1113). Aunque ambos son responsables por el total del dao causado, esa responsabilidad no es solidaria, pues aunque el hecho que ocasion el dao es el mismo, la responsabilidad se origina en funestes distintas: la del dependiente, en el hecho propio; la del principal, en el deber de garanta. ACCIN RECURSORIA El principal responde solamente frente a la vctima por el deber legal de garanta; pero tiene derecho de ejercer una accin recursoria contra el dependiente autor del acto ilcito y responsable en ltima instancia del perjuicio que con su acto ocasion (artculo 1123). RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL OBLIGACIN DE SEGURIDAD La jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una obligacin de seguridad como incluida tcitamente con carcter general y accesorio en ciertos contratos para preservar a las personas o a las cosas de los contratantes, contra los daos que pueden originarse en la ejecucin del contrato. Daos a la personas En 1911 la corte de casacin francesa estableci que el transportador de las personas no se obliga solamente a cuidados materiales; el promete conducir al pasajero sano y salvo al destino; l est obligado a garantizar su seguridad personal. La existencia de la obligacin general de seguridad impuesta en forma tcita como accesoria de otras obligaciones contradas contractualmente, halla su fundamento en el artculo 1198. En efecto, la solucin parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. Es as que puede entenderse que cada parte ha confiado en que el cuidado y la previsin de la otra, la pondra a resguardo de daos que pudiera causarle a su persona o a sus bienes la ejecucin del contrato en lo que concierne a la actividad de sus auxiliares o a la intervencin de cosas de su propiedad o de su guarda. Ello no quiere decir que la obligacin de seguridad es siempre objetiva, tiene relacin directa con la obligacin principal.

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Daos a bienes La obligacin de seguridad en cuanto a los bienes tiene carcter distinto de aquella que hemos considerado en relacin a las personas de los contratantes. En un gran nmero de contratos (deposito, prstamo de uso, arrendamiento, etc.) una de las partes asume una obligacin de conservar cosa perteneciente al que con l ha contratado y la de devolvrsela en buen estado. Existe en ello una obligacin de seguridad en cuanto a la cosa, pero se trata de una obligacin principal, cuyo carcter contractual no es, pues, dudoso. En estos casos la obligacin de seguridad constituye una de las obligaciones propias del contrato y tiene la importancia fundamental de que en ella consiste la esencia de la convencin. Distinto es el caso de la obligacin accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervencin de otras personas que, como representantes o dependientes suyos, causan dao a los bienes del acreedor con motivo de la ejecucin del contrato. A esa obligacin de seguridad la denominamos especficamente obligacin de garanta. OBLIGACIN DE GARANTA En el supuesto de los daos que pueda experimentar el acreedor en sus bienes, como consecuencia de la intervencin de dependientes o subordinados del deudor en la ejecucin de la prestacin, la obligacin de seguridad se convierte en una obligacin de garanta. Dado que la responsabilidad se funda en el deber de garanta tiene el deudor por el hecho de las personas que emplea ilcitamente en el cumplimiento de la obligacin, no puede liberase probando que no hubo culpa de su parte en la eleccin o vigilancia del tercero encargado de la ejecucin. Tiene una accin recursoria contra este que incurri en culpa o dolo. Los principios de esta regla deben ser generalizados, establecindose un sistema de responsabilidad contractual por el hecho ajeno, segn la intervencin que el tercero ha tenido en la ejecucin del contrato.

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SECTORES DE APLICACIN DEL FACTOR RIESGO

TEORA DEL RIESGO La teora del riego pone el resarcimiento a cargo de quienes emplea una cosa, o desarrolla una actividad apta para causar dao a) Riesgo provecho: pone los daos a cargo de quien obtiene ventajas de la realizacin de cierta actividad. b) Riesgo creado: va mas all, se independiza de la idea de aprovechamiento econmico, y considera bastante la introduccin del elemento con aptitud para daar a los fines de asignar el deber de resarcir a quin con el creo el riesgo. Esta conducta, claro est, si fuera llevada hasta las ltimas consecuencias, podra tener indeseables efectos de paralizar toda actividad.

EL SISTEMA IMPUESTO POR LA LEY 17.711 Al dictarse la ley 17.711 el sistema tradicional de la responsabilidad se vio profundamente conmovido, por la incorporacin de la teora del riesgo creado en los casos de dao causados por las cosas. Artculo 1113: en los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo y guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao se hubiese sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, solo se examinara total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o un tercero por quien no debe responder. DAOS CAUSADOS CON LAS COSA Y POR LA COSA En esta nueva perspectiva se contemplan dos hiptesis distintas. El dao causado con las cosas y el provocado por la cosa, o como expresa el texto legal por riesgo o vicio. Pero, para la vctima del hecho daoso la situacin no difiere, pues a ella le basta, nada ms que con la acreditacin del perjuicio sufrido y la intervencin de la cosa que lo produjera, o el contacto de la misma; o s se, prefiere, la prueba con lenguaje ms tcnico, la prueba de la relacin causal entre el hecho de la cosa y el dao. En ambos casos, seria indiferente, ya que el guardin o dueo de ella debe responder por dicho dao. Pero los factores de imputacin o atribucin son notoriamente distintos, si se trata de un dao provocado con una cosa, admite la prueba de la ausencia de la culpa; mientras que cuando proviene de un dao por vicio o riesgo de aquella, en cuyo supuesto la exoneracin nicamente es factible por la culpa de la propia vctima o de un tercero por quien no deba responder el dueo o guardin. COSAS PELIGROSAS Y COSAS NO PELIGROSAS Seria muy simple si se podra agrupar por un lado las cosas peligrosas y por otro lado las que no lo son. Sin embargo, las cosas no son peligrosas en si misma sino por el uso a que estn destinadas y en las circunstancias en que son empleadas o resultan determinantes del dao. En un esfuerzo por hallar una sistematizacin adecuada al artculo 1113, nos permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son peligrosas en el uso y en otro sector aquellas que normalmente resultan peligrosas, las primeras carecen de autonoma para daar; las segundas son fuente autnoma del dao. Es difcil en abstracto determinar entre cosas riesgosas y no riesgosas. Por eso, ms que atenerse en general a la naturaleza intrnseca (peligrosa o inofensiva) de las cosas, lo que corresponde tener en cuenta es si, de acuerdo a las circunstancias concretas del caso dado.

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En suma no se trata de tipificar una conducta peligros, sino de considerar, despus de sucedido el hecho daoso, de qu manera se produjo el prejuicio y si la cosa por si sola era idnea para provocarlo, poda normal o regularmente llegar a producirlo, de acuerdo al curso natural y ordinario de los acontecimientos; por lo tanto no interesa como es la cosa, sino ms bien de qu manera intervino ella, que rol le cupo en la produccin del resultado perjudicial. VICIO Y RIESGO Las dos categoras de articulo 1113 son; el perjuicio ocasionado por el hombre valindose de una cosa (dao con la cosa) y del verdaderamente provocado por s misma, por la cosa, en forma autnoma o independiente de todo quehacer del hombre, es decir el que deriva de la accin causal de la cosa sin que medie autora humana (dao provocado por su vicio o riesgo. Cuando el dao es provocado con la cosa, solo existe un mera presuncin de culpa en contra del dueo o guardin de la misma, una simple inversin del onus probando, que admite sin embargo la posibilidad de exonerarse de tal responsabilidad, mediante la demostracin de que de parte del dueo o guardin no hubo culpa. Todo lo cual patentiza que en este caso lo principal es el obrar humano y que las cosas solo desempeaban un papel instrumental de aquel actuar, ya que la conducta humana es susceptible de ser juzgada y calificada como ilcita a ttulo de culpa o dolo. Cunado en cambio se trata de dao por riesgo o vicio de la cosa, el grado de presencia o participacin humana en la estructura del proceso causal no resulta tan evidente ni esencial; tratndose por el contrario, en alguna medida, de un acontecer autnomo de la cosa e independiente del quehacer del hombre, quien aparece por lo tanto desplazado de su rol protagnico y relegado a un segundo plano, en donde su intervencin solo har de jugar en funcin de su mediatez. Hay como se ha dicho, una intervencin activa de la cosa que produce el dao, resultante de la misma actividad que a este le permiten las leyes de la naturaleza, o sus impulsos o vicios orgnicos o instintivos, o tendencias adquiridas, con presidencia de toda influencia humana inmediata y directa. LA ACTIVIDAD RIESGOSA El artculo 1113 no menciona a la actividad riesgosa, que implica un concepto distinto del riesgo de la cosa; una actividad puede ser riesgosa en s misma, o por la circunstancia en que se desarrolla, sin que sea menester que el dao resultante derive de una cosa riesgosa. Hay ciertas actividades laborales que provocan enfermedades profesionales por posiciones forzadas del trabajador. Por ende no existe en este caso una cosa riesgosa, sino una actividad riesgosa. LOS DISTINTOS SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD Por el dao causado por el hecho del hombre, supuesto que requiere la prueba de la culpa. Por el dao causado con las cosas, pero por el hecho del hombre, en el que existe una presuncin de culpa contra el dueo o guardin, que dicha presuncin puede ser desvirtuada con la prueba de la no culpa. Dao causado por riesgo o vicio de la cosa, es decir, propiamente por el hecho de la cosa inamida. Para la configuracin de este supuesto la cosa tiene que poseer el carcter de riesgosa o viciosa, estando a cargo del reclamante la prueba de tales calidades. La exoneracin del guardin o dueo es la causa ajena. ANIMALES El riesgo creado como fundamento es tambin aplicable para atribuir al dueo o guardin de un animal el dao causado por este, sea domstico o feroz. La normativa utilizada, no se aleja demasiado con la teora del riesgo creado. Con excepcin de la posibilidad de invocar la falta de culpa por haberse soltado o escapado el animal domstico que causo el dao.

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Lo que demuestra que esta responsabilidad queda encuadrada en el mbito de la teora objetiva por el riesgo que crean los animales

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SECTOR DE APLICACIN DEL FACTOR EQUIDAD

Un nuevo factor de responsabilidad ha introducido la ley en el sistema legal. La equidad es suficiente para imponer el deber de responder del dao causado por un sujeto inimputable en razn de carecer de voluntad. Tal es lo que resulta de la reforma introducida al artculo 907, que en su texto actual dice: cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y bienes, solo se responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido. Los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de quedad, teniendo en cuanta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la victima Este factor de responsabilidad esta tambin de carcter objetivo, pues prescinde en la culpa para atribuir responsabilidad, desde que no puede considerarse culpable a quin no es capaz de voluntad y por lo tanto en inepto para determinar su conducta. Conforme al sistema de responsabilidad subjetiva adoptado por el codificador, cuando por un acto involuntario se causaba un ao a otro no haba obligacin de reparar por parte de su autor, sin perjuicio de la accin in rem verso que poda tener la victima por el beneficio que el acto hubiere reportado a aquel y en la medida de este beneficio, con fundamento suficiente en el enriquecimiento sin causa. Quedaba a salvo igualmente la accin contra el representante legal por su responsabilidad indirecta. La solucin as admitida por la ley no resultaba justa en aquellos casos en que el autor, aunque inimputable a causa de su falta de discernimiento, tuviese un patrimonio valioso frete a su vctima sin recursos suficientes para afrontar el dao producido. RGIMEN LEGAL En nuestro pas la ley 17.711 ha consagrado una solucin esperada y ahora probada por la generalidad de la doctrina. Se trata de un factor de responsabilidad objetiva, pues la situacin considerada es precisamente aquella en que al autor no se le puede imputar culpa alguna, desde que su acto no ha podido ser voluntario por falta de discernimiento. Con ser un factor objetivo no es tampoco el riesgo cresado, pues la ley no impone necesariamente el deber de resarcir sino que faculta a los jueces para hacerlo con fundamento en razones de equidad. Los jueces resolvern con un sentido de justicia particular, adecuando el caso y valorando las pautas que la ley seala: importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.

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SECTORES DE APLICACIN DEL FACTOR ABUSO DEL DERECHO

El derecho subjetivo tiene un lmite formal, que es aquel establecido en la ley que reconoce la existencia misma de ese derecho. Si en el ejercicio de ese derecho su titular excede el lmite fijado, no habra sin duda abuso del derecho, sencillamente porque no habra derecho. Pero otra cuestin es si el titular, dentro de los lmites fijados formalmente a su derecho, lo ejerce abusando de la prerrogativa y causa un dao a otro. En tal caso estara obligado a reparar el prejuicio que causo, pues no estara justificado por el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo uso abusivamente. La cuestin consiste entonces en saber cul es el criterio que permite afirmar que un derecho ha sido ejercido con abuso y, por consiguiente, ha constituido en ilcito su acto, debiendo reparar el perjuicio a ocasionado En consecuencia, incurrir en responsabilidad todo aquel que en el ejercicio de su derecho se desva de los fines que tuvo el legislador al reconocerlo, y que al hacerlo causa un perjuicio a otro. MBITO DE APLICACIN Artculo 1071 dispone: el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal al que contrari los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuesto por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Dado el criterio adoptado para calificar el acto abusivo, nos hallamos sin duda en presencia de un factor de atribucin del dao que funciona con independencia de la culpa.

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SECTOR DE APLICACIN DEL FACTOR: EXCESO DE LA NORMAL TOLERANCIA ENTRE VECINOS

MBITO DE APLICACIN El artculo 2618, despus de la reforma 17.711, dice: la molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de las actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones de lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aquellas. Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales molestias. En la aplicacin de esta disposicin el juez debe contemporizar las exigencias de la produccin y el respeto debido al huso regular de la propiedad; asimismo tendr en cuenta la propiedad en el uso. El juicio terminara sumariamente. FUNDAMENTO DE LA RESPONSABILIDAD Muchas teoras se han expuesto para dar fundamento a las restricciones a la propiedad impuestas en el inters de los vecinos. El propietario tiene derecho de usar libremente de su propiedad, pero si en el uso de ella causa un perjuicio, debe indemnizar el que resulta de su culpa. Otras teoras fundan esa responsabilidad en el abuso del derecho. Sin embargo, es evidente que tal responsabilidad no puede fundarse ni en la culpa o el abuso del derecho. Cualquiera sea el fundamento jurdico o histrico que se quiera dar a la responsabilidad, es notorio que ella es extraa a la culpa. Es por lo tanto, un factor objetivo de atribucin de responsabilidad que ser determinado por el juez en cada caso apreciando con un criterio de razonabilidad lo que debe o no tolerarse teniendo en cuenta las condiciones del lugar, pero tomando tambin en consideracin la exigencias de produccin, el respeto debido al uso regular de la propiedad y la propiedad en el uso.

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RESPONSABILIDAD CIVIL POR EL DAO AMBIENTAL

INTRODUCCIN La sociedad expresa preocupacin por la contaminacin del aire, el agua y el suelo, y reclama soluciones, porque la cuestin concierne no solo a la calidad de vida, sino a la propia supervivencia de la especie humana. Va de suyo que algunos factores contaminantes son incontrolables por el hombre pero otros dependen directamente de su accin. Estos ltimos han tenido expansin a partir de la denominada Revolucin Industrial, contribuyendo a ello el rpido incremento de la poblacin mundial, y el reclamo generalizado de un mejor nivel de vida, que produce un notorio incremento en los desechos. Las formas en que se puede perturbar la vida en la actualidad, no pudieron ser consideradas en los cdigos pasados, en razn de que es ahora que se han tomado conciencia y es posible medir las alteraciones de todo tipo que pueden originarse en condiciones provocadas por el moderno accionar humano. DAO AMBIENTAL Dao ambiental es toda accin, omisin, comportamiento u acto ejercido por un sujeto fsico o jurdico, pblico o privado, que altere, menoscabe, trastorne, disminuya o ponga en peligro inminente y significativo, algn elemento constitutivo del concepto ambiente, rompindose con ello el equilibrio propio y natural de los ecosistemas. Si bien el dao ambiental puede ser producido de manera casual, fortuita o accidental, por parte de la misma naturaleza, el dao jurdicamente regulable es aquel que es generado por una accin u omisin humana que llega a degradar o contaminar de manera significativa y relevante el medio ambiente. el dao ambiental adems de afectar el equilibrio propio de los ecosistemas, la biodiversidad, y la salud en general, en muchas ocasiones perjudica los derechos subjetivos e intereses legtimos de una pluralidad de sujetos, los cuales pueden ser de fcil o difcil individualizacin, dependiendo del tipo y gravedad del dao acontecido, siendo en la mayora de los casos la comunidad como un todo la afectada, asistindole a todos y cada uno de los sujetos que la conforman, legitimacin activa para actuar en su defensa y tutela, al verse vulnerarse un inters de naturaleza difusa. La conducta degradante o contaminante del ambiente puede ser tanto lcita como ilcita. La licitud o ilicitud depende de su conformidad o no con el ordenamiento jurdico. Se considera lcita, la conducta activa u omisiva, que se encuentra en concordancia con el bloque de legalidad imperante, y por tanto, cuenta con el aval o permiso de las autoridades correspondientes, pero que a pesar de ello, es generadora de daos, an cuando no se sobrepasan los lmites establecido por la normativa administrativa o por la autorizacin. Por otro lado, se considera ilcita aquella actuacin que violente el ordenamiento, y por tanto, no cuente con los permisos de rigor otorgados por las autoridades administrativas o judiciales, o bien, sobrepase los estndares mnimos de tolerabilidad. La incertidumbre es inherente a los problemas ambientales. Los efectos sobre la salud y el medio ambiente causado por las alteraciones realizadas por el ser humano son generalmente desconocidos y en algunas ocasiones difciles o imposibles de conocer. Es aqu donde encuentra asidero el principio precautorio propio del derecho ambiental, contenido en mltiples instrumentos internacionales, y por medio del cual se establece como regla que cuando exista peligro de dao grave o irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces en funcin de los costos para impedir la degradacin del ambiente. De esta forma, se rompe con una de los elementos caractersticos del derecho de daos, por el cual, ste debe ser siempre cierto, efectivo, determinable, evaluable, individualizable y no puramente eventual o hipottico, pues, tratndose del dao ambiental, es necesario nicamente su probabilidad futura para determinar su existencia y tomar las medidas necesarias con el fin de impedir sus efectos nocivos. 48

EL DERECHO AMBIENTAL El derecho ambiental se estructura sobre principios propios que se hayan en plan de formacin Es una nueva rama del derecho porque tiene una problemtica singular y sus caractersticas especificas permiten habalr de una entidad propia, dentro de los sistemas jurdicos. El derecho ambiental norma la creacin, modificacin, transformacin y extincin de las relaciones jurdicas que condicionan el disfute, la resrvacion y el mejoramiento, induciendo acciones y abstenciones a favor del bien comn. Su contenido es difuso, ya que abarca a las relaciones normada por todo el espectro jurdico en cuanto esas relaciones condicionan el ambiente Contiene normas de rerecho privado, de derecho publico y otras de orden publico.

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