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PROVIDENCIA No.

61 INFORMACION SUMINISTRADA POR ENTIDADES FINANCIERAS A SUPERBANCARIA-Reserva / RESERVA BANCARIA / LIBROS Y PAPELES DEL COMERCIANTE-Reserva / RECURSO DE INSISTENCIA la informacin suministrada por las entidades financieras a la Superintendencia Bancaria, relativas a la correspondencia o papeles directamente referentes a los negocios, est sujetA a reserva a trminos del artculo 61 del Cdigo de Comercio Tal como lo prev el artculo 61 del Cdigo de Comercio esos libros y papeles estn sujetos a reserva, conocida en trminos genricos como reserva bancaria, en virtud de la cual su examen es limitado, sin perjuicio del derecho que tienen de hacerlo las entidades que como la Superintendencia Bancaria cumplen tareas de vigilancia y control por mandato del artculo 189 numeral 24 de la Constitucin Poltica, en cuyo ejercicio estn obligadas, por supuesto, a garantizar dicha reserva, como lo estn, tambin, las dems autoridades a trminos del artculo 20 del C.C.A. TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA -SECCION PRIMERA-SUBSECCION ABogot, D.C., Agosto diecisis (16) del dos mil uno (2.001).

Expediente No. 11001232400 2001-0636 Magistrado Ponente: Dr. WILLIAM GIRALDO GIRALDO Demandante: FRANCISCO JOSE SINTURA VARELA Recurso de Insistencia.

El Superintendente Delegado para Intermediacin Financiera Dos de la Superintendencia Bancaria de Colombia ha enviado al Tribunal los documentos relacionados con las peticiones que a la entidad hizo el doctor Francisco Jos Sintura Varela el 17/04/2001 y de su insistencia del 19/06/2001, para que se suministre copia del oficio emitido por esa entidad al Banco de Colombia para que se incluyera en los estados financieros consolidados

2 a la Corporacin Nacional de Ahorro y Vivienda S.A. CONAVI, de las respuestas del Banco y de las razones por las que no ha habido pronunciamiento al respecto. ANTECEDENTES Estudiado el informativo la Corporacin observa que el 17 de abril del 2001 el doctor Francisco Jos Sintura Varela le pidi al Superintendente Delegado para Intermediacin Financiera Dos copia del oficio emitido por ese despacho donde se requiere al Bancolombia la inclusin en los estados financieros consolidados a la Corporacin Nacional de Ahorro y Vivienda S.A. Conavi, copia de las respuestas del banco y de las razones por las cuales la Superintendencia no se ha pronunciado sobre el asunto. A esta solicitud la entidad le contest el 2 de mayo dicindole que: 1. En relacin con su solicitud de enviarle copia del oficio donde se requiri al Bancolombia incluir en los estados financieros consolidados a la Corporacin Nacional de Ahorro y Vivienda S.A. Conavi y copia de las respuestas del Bancolombia sobre este asunto, lamento informarle que tal informacin no le puede ser suministrada por tener el carcter de reservada en los trminos del artculo 61 y siguiente del Cdigo de Comercio, segn el cual, los libros y papeles del comerciante no podrn examinarse por personas distintas de sus propietarios o personas autorizadas para ello, sino para los fines indicados en la Constitucin y por orden de autoridad competente. 2. En lo referente a las razones por las cuales la Superintendencia no se ha pronunciado sobre el asunto en cuestin, me permito comunicarle que una vez hechas las indagaciones internas pertinentes y revisadas las comunicaciones del Banco, esta entidad consider de recibo, para aquel entonces, los argumentos que all se exponen, y por ende no estim necesario pronunciarse sobre el particular. No obstante lo anterior, usted comprender que la dinmica misma del tema objeto de su peticin, as como la evolucin de su concepcin en el tiempo, hacen que sobre el mismo se de permanente estudio por parte de la Superintendencia Bancaria, razn por la cual cualquier conclusin que sobre este particular se tenga reviste un carcter relativo.... El interesado ante la negativa, el 19 de junio del 2001 insiste en sus peticiones apoyado en el artculo 23 de la Constitucin Poltica y 25 del C.C.A., pretextando que con ella se le violan los derechos a la consulta de documentos y de peticin, y planteando acerca la misma un debate jurdico. Y como consecuencia de esta insistencia el asunto est ahora en manos del Tribunal.

CONSIDERACIONES:

3 El derecho de acceso de las personas a los documentos pblicos est consagrado en el artculo 74 de la Constitucin Poltica, es desarrollado por el artculo 19 del C.C.A., adicionado por el 12 de la ley 57 de 1985, y se materializa como un mecanismo mediante el cual los ciudadanos pueden acceder a la informacin consultando documentos que reposen en las oficinas pblicas, sindoles permitido solicitar la expedicin de copias de los mismos, exceptuando los que estn bajo reserva legal o se relacionen con la defensa o la seguridad nacional. Tales normas preceptan: Artculo 74 C.N.-Todas las personas tienen derecho a acceder a los documentos pblicos, salvo los casos que establezca la ley. Artculo 12 de la ley 57 de 1985.-Toda persona tiene derecho a consultar los documentos que reposen en las oficinas pblicas y a que se les expida copia de los mismos, siempre que dichos documentos no tengan carcter de reservado conforme a la Constitucin o la ley, o no hagan relacin a la defensa o seguridad nacional. Se desprende que la propia Constitucin implanta la regla general de la publicidad, y que por ministerio de la ley se precisaron las excepciones a este principio, por lo que resulta evidente que ni el gobierno en funcin reglamentaria, ni mucho menos otras entidades inferiores de la administracin puedan establecerlas. Para que pueda hablarse de recurso de insistencia, de acuerdo al artculo 21 de la ley 57 de 1985 deben darse varias condiciones: a) Que ante la administracin se haya solicitado la consulta o la copia de determinados documentos; b) Que haya negado la peticin con providencia motivada que seale el carcter de reservado de ellos; c) Que el interesado insistiere; y d) Que la documentacin correspondiente sea enviada al Tribunal competente. En este orden de ideas se dan los presupuestos del recurso de insistencia, puesto que la Superintendencia Bancaria- que sin lugar a dudas es un ente estatal- adujo como argumento para negar la entrega de las copias solicitadas por el doctor Sintura Varela que ... tal informacin no le puede ser suministrada por tener el carcter de reservada en los trminos del artculo 61 y siguientes del Cdigo de Comercio, segn el cual los libros y papeles del comerciante no podrn examinarse por personas distintas de sus propietarios o personas autorizadas para ello, sino para los fines indicados en la Constitucin y por orden de autoridad competente.... Atendiendo lo aportado se encuentra que la informacin suministrada por las entidades financieras a la Superintendencia Bancaria, relativas a la correspondencia o papeles directamente referentes a los negocios, est sujetos a reserva a trminos del artculo 61 del Cdigo de Comercio que reza:

4 Los libros y papeles del comerciante no podrn examinarse por personas distintas de sus propietarios o personas autorizadas para ello, sino para los fines indicados en la Constitucin Nacional, y mediante orden de autoridad competente. Lo dispuesto en este artculo no restringir el derecho de inspeccin que confiere la ley a los asociados sobre libros y papeles de las compaas comerciales, ni el que corresponda a quienes cumplan funciones de vigilancia o auditora en las mismas. Sobre el particular existe la circular externa 007 de 1996- Circular Bsica Jurdica de la Superintendencia Bancaria-, en la cual, haciendo alusin al artculo 96 del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, se precisa cules son los libros y papeles del comerciante: 1... 2... 3. La correspondencia directamente relacionada con los negocios. 4... 5... Tal como lo prev el artculo 61 del Cdigo de Comercio esos libros y papeles estn sujetos a reserva, conocida en trminos genricos como reserva bancaria, en virtud de la cual su examen es limitado, sin perjuicio del derecho que tienen de hacerlo las entidades que como la Superintendencia Bancaria cumplen tareas de vigilancia y control por mandato del artculo 189 numeral 24 de la Constitucin Poltica, en cuyo ejercicio estn obligadas, por supuesto, a garantizar dicha reserva, como lo estn, tambin, las dems autoridades a trminos del artculo 20 del C.C.A. Dicha reserva bancaria, de la que se ocupa la circular en cita, encuentra pleno fundamento jurdico en el artculo 61 del C. de Co. con base en el cual, ajustada a derecho, la Superintendencia Bancaria le neg al recurrente la informacin solicitada. Sobre el particular la Circular Bsica Jurdica de la Superintendencia Bancaria indica: La reserva bancaria es una de las garantas ms valiosas que tienen los clientes que depositan en las entidades financieras, a ttulo de secreto, parte o toda su intimidad econmica. La bondad del secreto ha sido reconocida por la doctrina y por la jurisprudencia y por ello los actos que la violentan obligan la censura de esta Superintendencia. Por otro lado, se entiende la reserva bancaria como el deber que tienen los funcionarios de las entidades financieras y aseguradoras de guardar reserva y discrecin sobre los datos de sus clientes o sobre aquellos relacionados con la situacin propia de la compaa, que conozcan en desarrollo de su profesin u oficio; es pertinente recordar las consecuencias penales, laborales y administrativas que el incumplimiento a dicho precepto podra acarrear al infractor. En este orden de ideas, esta Superintendencia solicita la adopcin de mecanismos de control sobre el acceso a la informacin a fin de evitar la fuga de sta por parte de los funcionarios de las entidades vigiladas.

No obstante, si bien la reserva bancaria es una figura amparada por los derechos constitucionales a la intimidad y fundamentada en el principio del secreto profesional y la reserva de los papeles del comerciante, ante la realidad del ordenamiento jurdico colombiano sobre la materia, no se debe conducir a extremos exagerados por los alcances que pretendan darse a esta prctica. De ella nace para la empresa bancaria y para cualquiera otra de naturaleza anloga, un imperativo de conducta cuya observancia estricta es jurdica y debe favorecerse en cuanto no exceda limitaciones que, en una u otra forma, tienden a evitar que la costumbre de discrecin de los administradores y directores de los establecimientos de crdito se convierta en herramienta que haga prevalecer el inters privado sobre las conveniencias generales de la comunidad. Por ello, al amparo de la reserva bancaria es imposible que puedan llegar a resultar protegidas conductas criminales abusivas o contrarias a la buena fe que ha de regir el trfico mercantil, o lo que es ms grave an, resultar encubierta informacin que facilite la labor de la administracin de justicia y de los organismos que con ella colaboran en la lucha por el imperio de la moral y del derecho. Si no existe detrs del sigilo del banquero un inters legtimo de una tercera persona que obtenga en esa discrecin justa defensa contra la infidencia o la deslealtad, la utilizacin u observancia de esa prctica se convierte en un irresponsable ocultamiento que debe ser sancionado.... As las cosas, se tiene que la Superintendencia Bancaria no est autorizada para suministrar la informacin que el recurrente solicita, debido a que la misma se encuentra amparada por la garanta constitucional de reserva. Como corolario de las razones esbozadas la Sala no acceder a la peticin hecha por el doctor Francisco Jos Sintura Varela. Por lo expuesto, el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA, SECCION PRIMERA, SUBSECCION A, RESUELVE: 1. No acceder a la solicitud de entrega de la informacin peticionada por el doctor FRANCISCO JOSE SINTURA VARELA, conforme a lo dicho en la parte motiva de esta providencia. 2. Remitir el original de esta providencia al Superintendente Delegado para Intermediacin Financiera Dos de la Superintendencia Bancaria. 3. Comunicar esta decisin al peticionario, y una vez ejecutoriada, ARCHIVESE la restante actuacin.

NOTIFIQUESE Y CUMPLASE.

(Discutido y aprobado en sesin de la fecha. Acta No. 100 ).

MARTA ALVAREZ DE CASTILLO Magistrada

WILLIAM GIRALDO GIRALDO Magistrado