NDICE

INTRODUCCIN 2

CAPTULO I LA INTEGRACION DEL DERECHO 1.1 Definicin de Integracin del Derecho 1.2 La Plenitud del Ordenamiento Jurdico . 1.3 Las Lagunas del Derecho

3 3 5 6

CAPTULO II LA ANALOGIA DE LA INTEGRACION DEL DERECHO 2.1 Definicin de Analoga 2.2 Clases de Analoga 2.3 Las Consecuencias del Uso de la Analoga 2.4 La Analoga en el Derecho Peruano

8 8 9 10 13

CAPTULO III LA EQUIDAD DEL DERECHO 3.1 Definicin de Equidad 3.2 Clases de Equidad

14 14 17

CONCLUSIONES BIBLIOGRAFIA

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INTRODUCCIN

La integracin jurdica se relaciona con el procedimiento para satisfacer las lagunas y determinar el derecho aplicable. Es decir, la integracin jurdica es la llamada a resolver los problemas que se presentan cuando no existe ley aplicable en un caso concreto.

Por ello resulta claro que su tarea resulta no slo es importante, sino tambin complicada. Es as que las leyes tienen vacos. Sin embargo, el problema de los vacos de la ley no es el reconocer que aquello existe, porque la imperfeccin es obvia.

Entonces nos preguntamos cmo debemos actuar cuando estamos frente a un verdadero vaco legal. Es as que acudimos a un proceso de integracin.

Por ello, en el presente trabajo de investigacin dividiremos en tres captulos. A saber: en el primer captulo trataremos del concepto de Integracin al Derecho; La Plenitud del Ordenamiento Jurdico y Las Lagunas del Derecho, en el segundo captulo hablaremos de la Definicin de Analoga, las Clases de Analoga, Las

Consecuencias del Uso de la Analoga y La Analoga en el Derecho Peruano y en el tercer captulo haremos hincapi a la Definicin de Equidad y las Clases de

Equidad. Finalmente, las conclusiones, y bibliografa.

CAPTULO I LA INTEGRACIN DEL DERECHO

1. Definicin de Integracin del Derecho

Anbal Torres argumenta que la interpretacin de la ley presupone la existencia de una ley aplicable, pero cuando no hay norma legal aplicable, o sea, hay lagunas en la ley, hay que llenar este vaco a fin de dar una respuesta jurdica al caso no previsto por la ley. Al procedimiento de llenar las lagunas de la ley se lo denomina integracin del Derecho. La integracin no es interpretacin de la ley, sino la creacin de una ley para el caso concreto, pero no por va de las fuentes formales del Derecho, sino mediante la aplicacin analgica de las mismas normas cando estn no contemplan un supuesto especifico. Ante un supuesto especfico para el cual no existe norma jurdica aplicable, se procede a la integracin de la norma. La interpretacin jurdica ocurre cuando existiendo una norma jurdica aplicable, su sentido normativo no resulta claro porque existe cierta dificultad para aplicar el supuesto de la norma al hecho que ocurre en la realidad y que es al que se pretende normar.

De acuerdo a Marcial Rubio la integracin jurdica a diferencia de la interpretacin, se produce cuando no hay norma jurdica aplicable y se debe, o se considera que se debe, producir una respuesta jurdica al caso planteado. La integracin jurdica, as, no aplica normas sino que en realidad crea una norma para el caso.

Lo particular de la integracin jurdica es que produce normatividad pero no mediante las fuentes formales del Derecho, sino mediante la aplicacin del Derecho mismo.

La integracin jurdica sera un peligro para el sistema estructural del Derecho si luego de trabajarse los otros aspectos (fuentes, norma, interpretacin, etc.), simplemente todo se soslayara recurriendo a la creacin de normas por esta va ya que est sujeta a ciertas condiciones, reglas y mtodos donde su utilizacin es restrictiva y no extensiva, debido a que no constituye una excepcin al principio predominante en el Sistema Romano- Germnico, en el sentido de que la norma les da, principalmente, el organismo que tiene atribucin normativa.

Algunos autores como Carnelutti mencionan que los mtodos de integracin del ordenamiento legal son la heterointegracin y la autointegracin. El primer mtodo se recurre a ordenamientos diversos (por ejemplo, colmar las lagunas de la ley con el Derecho natural no expresado en ella, con el Derecho romano, con el cannico) o recurriendo a fuentes distintas de la ley (la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina).

2. La Plenitud del Ordenamiento Jurdico. La plenitud consiste en el hecho de que el ordenamiento jurdico tiene una norma para cada caso que se presente, no hay caso que no pueda ser regulado por una norma del sistema.

Un ejemplo de Plenitud del ordenamiento es cuando el juez est obligado a juzgar todas las controversias que se le presenten. El dogma de la plenitud esta consagrado en el Cdigo civil francs, cuyo artculo 4 dice: El juez que se niegue a juzgar, so pretexto del silencio, de oscuridad o de insuficiencia de la ley, podr ser procesado como culpable de denegacin de justicia es por ello que el juez est obligado a juzgar conforme a una norma del ordenamiento legal, por considerarlo completo.

El dogma de la plenitud aparece en la Edad Media, cuando al Derecho Romano comenz a considerrselo el Derecho por excelencia, enunciado en el corpus iuris civilis, al cual no haba nada que agregarle ni nada que le sobrara. En tiempos modernos, la teora estatalista no reconoce otro Derecho que no tenga su origen en el soberano omnipotente como el Estado, que tena el monopolio de la produccin del Derecho.

En la actualidad aparece el ordenamiento legislado siendo no pleno, porque es imposible que el legislador pueda prever todas las situaciones concretas que se dan en una sociedad donde se transforma y evoluciona a una velocidad extraordinaria. En el ordenamiento legislado siempre faltan normas para la regulacin de determinados casos (lagunas).

3. Las Lagunas del Derecho.

Segn Marcial Rubio[3] define a las lagunas del Derecho, como aquel suceso para el que no existe norma jurdica aplicable, pero que se considera que debiera

estar regulado por el sistema jurdico. El suceso que da origen a la laguna no est previsto en ninguno de los supuestos existentes en las normas vigentes del sistema jurdico, o puede ocurrir tambin que a la consecuencia prevista deba aadirse otra no prevista para el mismo supuesto.

Se considera que existen lagunas del Derecho en tres casos:

Cuando el caso que carece de norma tiene una racionalidad que es sustantivamente igual a la de otro caso si normado aun cuando ambos son fenomnicamente distintos. Es decir que siendo hechos diferentes en su apariencia, tienen una esencia comn o una lgica encadenada.

Cuando el caso de no recibir respuesta jurdica, generara una consecuencia que agravia los principio generales del Derecho.

Cuando el Derecho ha producido una norma genrica pero vigente y por lo tanto exigible en si misma, que requiere una normatividad reglamentaria aun no promulgada, por ejemplo, la norma constitucional que establece la instauracin del salario familiar, en tanto aun no se ha legislado en forma concreta como se calculara y pagara denominndose laguna tcnica.

Hans Kelsen, sostiene que el Derecho no puede tener lagunas porque en todo sistema jurdico es necesariamente verdadero el llamado principio de clausura que estipula que todo lo que no est prohibido est permitido.

CAPTULO II LA ANALOGA DE LA INTEGRACIN DEL DERECHO

2.1 Definicin de Analoga

Citando al autor arriba mencionado, la analoga es un mtodo de integracin jurdica mediante el cual la consecuencia de una norma jurdica se aplica a un hecho distinto de aquel que considera el supuesto es semejante en sustancia. de dicha norma, pero que le

La analoga es uno de los instrumentos para llenar las lagunas de la ley cuando esta no ha previsto un hecho, pero si ha regulado otro semejante en los cuales existe identidad de razn.

Algunos autores como Messineo afirman que la analoga es el recurso a una norma o a un grupo de normas particulares relativas a casos similares o a

materias anlogas al caso para regular (que presenta, respecto de aquellos casos, elementos de diversidad, pero tambin sobre todo elemento de identidad.

En resumen definimos a la analoga como el procedimiento de integracin del Derecho legislado, cuando esta no contempla un caso especfico pero si regula otro semejante, en los que existe identidad de razn y por consiguiente tiene que ser, idntica la regla que se les aplique, salvo que se trate de leyes que establecen excepciones o restrinjan derechos, las analoga. mismas que no pueden aplicarse por

2.2 Clases de Analoga

Se han hecho varias clasificaciones de la analoga y la ms conocida es la que distingue entre analoga legis y analoga jurdica.

La analoga legis, partiendo de una proposicin jurdica concreta, desenvuelve su idea fundamental eliminando de ella todos los factores no esenciales para aplicarla a los casos que encajan en ella.

Por la analoga de ley (legis), la norma buscada se deduce de otra norma singular o de un grupo determinado de normas; en la analoga legal la norma para el caso no regulado se obtiene acudiendo a otro precepto de la ley que regula el caso afn. Un ejemplo se menciona en el articulo 1622 del Cdigo civil dispone que la donacin que ha de producir sus efectos por muerte del donante, se rige por las reglas establecidas para la sucesin testamentaria

La analoga iuris, arranca de una pluralidad de disposiciones jurdicas singulares y extrae de ellas por va de induccin, principios ms generales para aplicarlos a casos que no caen bajo ninguna de las disposiciones de la ley.

Por la analoga de Derecho (iuris), la norma buscada se concluye del contenido determinado del entero sistema legislativo, donde la regla para el caso omitido se deduce del espritu del ordenamiento jurdico tomado en su conjunto.

2.3

Las

Consecuencias

del

Uso

de

la

Analoga

De acuerdo a Marcial Rubio[5] identifica dos consecuencias de cmo funciona la analoga.

a).-

El

requisito

de

la

semejanza

esencial

la

ratio

legis.

La integracin por analoga, el agente de Derecho realiza una operacin volitiva, es decir, toma una opcin no demostrable lgicamente, en virtud de la cual decide que el hecho ocurrido en la realidad es esencialmente igual al que describe el supuesto de la norma cuya consecuencia aplica, aun cuando es de hecho distinto de el. Esta opcin no es demostrable por los procedimientos rigurosos de la lgica y por lo tanto no es en si misma correcta o incorrecta sino mas bien razonable o no razonable y por tanto sometida a critica y a la disensin, por ello, se requiere de algunas pautas de razonabilidad en el procedimiento analgico, para evitar arbitrariedades en el manejo del sistema jurdico en su conjunto, haciendo mencin a dos de ellas: una es precisar en que puede consistir la semejanza esencial y la otra es recordar el carcter restrictivo de la analoga.

Un ejemplo a mencionar es el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin que dice:

Toda persona tiene derecho: ()2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.

La Constitucin no da detalles sobre la situacin en que varn y mujer tienen igualdad ante la ley. No importa que sean ambos jvenes o maduros, estn en el colegio, la Universidad o en lugar de descanso.

Todos estos son accidentes que no estn considerados en la Constitucin pero que en caso alguno, afectan la identidad de la situacin: en cualquier caso en que confluyan varn y mujer en una relacin, estn en pie esencial de igualdad frente al Derecho.

La analoga es un mtodo de integracin que se fundamenta en la determinacin de la ratio legis de la norma, como criterio definitorio de la semejanza o no existente entre los rasgos esenciales de la descripcin hecha en el supuesto y los que tiene el hecho ocurrido en la realidad, al que se pretende atribuir la consecuencia jurdica de la norma.

b).-Impedimento o limitacin para la analoga. Se encuentra en el agente aplicador del Derecho una indiscutible semejanza esencial segn la ratio legis, para ello se debe hacer algunas indagaciones y tomar en cuenta ciertos principios adicionales al procedimiento de la analoga. Esta materia ha sido sumamente complicado y esta en constante y permanente evolucin como lo esta el propio derecho.

Algunos impedimentos a la integracin analgica son explicados en el inciso 9 del

artculo 139 de la Constitucin que dice

() 9 El principio de inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos ()

Estos funcionan como impedimentos de las normas especiales o las de excepcin. En este sentido, el agente aplicador del Derecho se cuida de conocer todo el grupo normativo aplicable al caso de que se trate, antes de proceder a la integracin por este mtodo pues bien puede ocurrir que una norma especial o de excepcin regule un caso que de acuerdo a la norma general, podra ser materia de analoga.

En definitiva estas reglas ratifican una vez mas que la analoga hay que recurrir restrictivamente y tomando varias precauciones .Esto, en ningn modo significa pretender que la analoga debe ser raramente utilizada. Ms bien quiere llamar la atencin sobre su naturaleza dentro del derecho. la analoga es algo permitido y en muchos casos deseable dentro del Derecho pero debe utilizarse sin violentar los contenidos normativos explcitos ni los principios de orden general que regulan a los grupos normativos, conjuntos, subconjuntos y al sistema jurdico general.

2.4 La Analoga en el Derecho Peruano

En nuestro sistema legislativo no se autoriza en ninguna norma expresa la utilizacin de la analoga. El artculo VIII del Titulo Preliminar del Cdigo Civil y el inciso 8 del artculo 139 de la Constitucin se refieren solo a los principios generales del Derecho y no al mtodo analgico.

En nuestra legislacin la analoga no aparece expresamente considerada como

procedimiento de integracin autorizado en ninguna de las dos normas. Sin embargo, en el inciso 9 del artculo 139 de la Constitucin se impide aplicar por analoga la ley penal y las normas que restrinjan derechos.

La teora y el carcter de sistema estructural que tiene el Derecho impiden una aplicacin indiscriminada de la analoga, so peligro de desnaturalizar su misma esencia. De este modo consideramos que al argumento a contrario, si permite la analoga en el derecho, adems de permitirla tambin la Doctrina sin embargo condicionada al cumplimiento de los dems requisitos tericos. Seria deseable que la analoga fuera debidamente recogida en norma expresa como procedimiento de integracin CAPTULO III LA EQUIDAD DEL DERECHO

3.1 Definicin de Equidad

En trminos generales, podemos decir que la equidad es el instrumento al que recurre el intrprete de la ley para adecuar los principios generales del Derecho a las circunstancias particulares de un caso concreto o particular.

Segn Mara Jos Falcn Tella la Equidad se define en dos trminos el primero es aquella que se adoptara de forma de una advertencia de que no hay una sino mltiples conceptos de equidad ya que no es igual la nocin de equidad de Grecia que la de Roma, lo que se pretende es acercarse al concepto tpico occidental de la equidad continental, mas prxima al ordenamiento jurdico espaol.

El segundo trmino de equidad es muy similar en todos los idiomas y tienen la misma raz del sancrito aikatuan unidad semejanza y del latn aequus igual, liso y

viene a expresar la igualdad en el trato concepto mantenido en el Derecho anglosajn por la mxima.

La analoga es un concepto univoco y varia segn la poca y el lugar, la equidad se halla latente una antinomia o contraposicin entre dos polos. Esta contraposicin admite muchas formas de expresin entre ellas la equidad y el derecho, legislador ley etc.

La equidad se considera al momento del ius dicere, de administrar justicia desde el punto de vista tcnico-jurdico, pero infinitamente ms significativo desde la perspectiva del sujeto del ius petere o peticin que se reconozca el propio derecho.

Otros autores como Ibez Jimeno[6], consideran que la equidad constituye el instrumento que equilibra las relaciones jurdicas en la sociedad, en su incesante bsqueda de la justicia en la aplicacin de la ley. Desde sus inicios, el concepto de equidad se ha perfilado como el impulsor de la idea de justicia que va a la vanguardia en las soluciones jurdicas frente a los problemas, llenando el vaco de la ley o amoldndola a las nuevas circunstancias, dado su rigor formal, ms o menos exagerado o atemperado segn la poca. El mismo autor dice que La equidad es un concepto que ha tenido un origen histrico definido en el marco del derecho pretoriano, y de all se "idealiz" en el discurso del derecho natural frente al positivo, dominante en nuestros tiempos.

Sin embargo, conserva su concepcin inicial, es decir, como un derecho excepcional y al margen, pero coetneo con un derecho formal y riguroso, hoy diramos positivo, que cumple una funcin muy importante pero que sigue siendo

en esencia la misma: amoldar el derecho a las circunstancias concretas de cada caso. Tambin podemos mencionar que la equidad fue desarrollada por Aristteles en su tica a Nicmaco, libro X, Cp. V, donde nos dice que la equidad es una rectificacin de la justicia rigurosamente legal.

Garcia Maynes[7], cita a Aristteles que al respecto de la equidad menciona que lo equitativo y lo justo son una misma cosa; y siendo buenos ambos, la nica diferencia que hay entre ellos es que lo equitativo es mejor an. La dificultad est en que lo equitativo, siendo justo, no es lo justo legal, sino una dichosa rectificacin de la Justicia rigurosamente legal. La causa de esta diferencia es que la Ley necesariamente es siempre general, y que hay ciertos objetos sobre los cuales no se puede estatuir convenientemente por medio de disposiciones generales y as en todas las cuestiones respecto de las cuales es absolutamente inevitable decidir de una manera puramente general, sin que sea posible hacerla bien, la ley se limita a los casos ms ordinarios, sin que disimule los vacos que deja. La Ley no es por esto menos buena; la falta no est en ella; tampoco est en el legislador que dicta la ley; est por entero en la naturaleza misma de las cosas; porque sta es precisamente la condicin de todas las cosas prcticas. Por consiguiente, cuando la ley dispone de una manera general, y en los casos particulares hay algo excepcional, entonces, viendo que el legislador calla o que se ha engaado por haber hablado en trminos generales, es imprescindible corregirle y suplir su silencio, y hablar en su lugar, como l mismo lo harta si estuviese presente

En conclusin, se considera que el concepto de equidad es de difcil elaboracin, dado su carcter variable en el tiempo y el espacio, su complejidad y vaguedad, donde no

se debe confundir con aquellos conceptos afines tales como el de buena fe o los principios generales del Derecho.

3.2 Clases de Equidad

Segn nos menciona Falcn[8] , podemos tener una clasificacin tentativa de las clases de equidad. Segn los criterios de funciones y los sujetos, se puede trazar una primera clasificacin de la equidad.

Por su funcin, pueden hacerse varias subdivisiones de la equidad y cabe hablar de equidad "individualizadora", equidad "moderadora", equidad "correctora" -del Derecho prefijado-, etc.

Por el rgano o sujeto que la aplica, hay tantos tipos de equidad como sujetos intervengan en la aplicacin y elaboracin del Derecho: legisladores, jueces, jurisconsultos, rbitros, etc., aunque el papel estelar lo desempea, sin duda, la equidad judicial, al ser el juez el principal rgano aplicador del Derecho en nuestros sistemas jurdicos.

A pesar de lo anteriormente mencionado, existen ms tipos de equidad: las clasificaciones convencionales o tpicas de la equidad, que suelen manejarse por la doctrina. La clasificacin, ms importante, es aqulla que diferencia una serie de supuestos, segn la relacin que se guarde con la ley: la equidad "segn" la ley, la equidad "al margen de" la ley y la equidad "contra" la ley.

Por su relacin con la ley: la equidad "infra, secundum o propter legem", o equidad interpretativa. La equidad autorizada por delegacin legislativa. La equidad que sigue a la ley,

interpretndola, si bien realizando de ella una interpretacin fuerte -que no se limita a la mera declaracin o ejecucin de la letra de la ley, sino que, hasta cierto punto, y como hara un artista o un msico, el juez pone algo de su personal visin de las cosas en el proceso, realizando una cierta tarea creativa, dentro del Derecho.

Esta equidad es admitida y se verifica siempre que hay equidad, en la medida en que no cabe aplicacin equitativa de la norma, ni aplicacin en general del Derecho, sin previa interpretacin.

CONCLUSIONES

El procedimiento de llenar las lagunas de la ley se lo denomina integracin del Derecho. La integracin no es la interpretacin de la ley, sino la creacin de una ley en el caso concreto, pero no por el acceso de las fuentes formales del Derecho, sino mediante la aplicacin analgica de las mismas normas.

Las lagunas del Derecho, es el suceso en el que no existe norma jurdica aplicable, pero se considera que debiera estar regulado por el sistema jurdico.

La analoga es un mtodo de integracin jurdica mediante el cual la consecuencia de una norma jurdica se aplica a un hecho distinto de aquel que considera el supuesto de dicha norma, pero que le es semejante en sustancia

Equidad no hay una sino mltiples conceptos de equidad ya que no es igual la nocin de equidad de Grecia que la de Roma, debido a su difcil elaboracin, dado su carcter variable en el tiempo y el espacio, su complejidad y vaguedad.

BIBLIOGRAFA

Blasco Ibez, Jimeno. Revista de Derecho. 62-69. 1992. Universidad del Norte. Colombia.

Garcia Maynes. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porrua. ISBN 9789700765976. 2008

Rubio Correa, Marcial. Sistema Jurdico. Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per.323pp ISBN 978-9972-42-822-7

Falcn, Mara Jos. Equidad, Derecho y Justicia. Editorial Universitaria Ramn Areces, 2006. ISBN 84-8004-709-7.

Torres, Anbal. Introduccin al Derecho. Cultural Cuzco ISBN 9583503363, 9789583503368,658pp

----------------------[1] Anbal Torres, Introduccin al Derecho. Cultural CuzcoISBN 9583503363, 9789583503368,658pp

[2] Marcial Rubio Correa. Sistema Jurdico. Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per.244pp

[3] Ibd. pp. 39

[4] Ibd. pp. 43

[5] Marcial Rubio Correa. Sistema Jurdico. Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per.244pp

[6] Blasco Ibez, Jimeno. Revista de Derecho. 62-69. 1992. Universidad del Norte. Colombia.

[7] Garcia Maynes. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porrua. ISBN 9789700765976. 2008

[8] Equidad, Derecho y Justicia Mara Jos Falcn Tella. Editorial Universitaria Ramn Areces, 2006. ISBN 84-8004-709-7