BOLILLA 2

ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO

CONCEPTO

La palabra Derecho, con el sentido jurdico que tiene en la actualidad, no era conocida por los griegos ni por los romanos. El Derecho romano (ius) se formo a partir de los mores, que Ulpiano defina como el tcito acuerdo del pueblo, arraigado por una larga costumbre. La ley tenia un origen distinto. Era la norma impuesta por el pueblo reunido en comicios o por un magistrado. El Derecho Cannico el que la introdujo el que la introdujo en el vocabulario jurdico. Por extensin se aplico el mismo vocablo a la norma jurdica.Se uso en el hablar popular para nombrar el Derecho consuetudinario. As es como el ius y Derecho se convirtieron en sinnimos. Al formarse las lenguas romances, se conservo la voz Derecho para designar el ordenamiento jurdico. rlo.

ORIGEN Y NATURALEZA DIVINA DEL DERECHO

En la Roma primitiva, el fas era el acto licito segn los dioses, cuya declaracin hacan los pontfices, y nefas el acto ilcito. La elaboracin intelectual que hicieron los filsofos acerca del origen divino del Derecho, fue una de las contribuciones mas importantes que recibi la ciencia jurdica. Los principios bsicos de esta doctrina eran los siguientes:

1 - El mundo es la obra inteligente de un Dios ordenador y creador. (derecho divino) 2 - El Derecho Natural se conoce por la recta razn del sabio. 3 El Derecho natural necesita ser complementado por las leyes positivas, pero siempre prevalece sobre

ellas (derecho positivo). En la Edad Media, una parte de los autores identifico al Derecho Natural con el Derecho Divino o ley eterna. La idea del origen y naturaleza divina del Derecho no desapareci del pensamiento moderno. Esta plasmada en la Constitucin Nacional, que en el prembulo invoca a Dios como fuente de toda razn y justicia.

ORIGEN Y NATURALEZA HUMANA DEL DERECHO Interesa nombrar tres: Las doctrinas contractualistas de Hobbes y Rosseau. Coinciden en afirmar, que la sociedad y el Derecho son obra de la convencin de los hombres La escuela del Derecho Natural racionalista. Identifico el Derecho Natural con el Derecho racional. Al Derecho lo descubre el sabio mediante la observacin y la reflexin sobre la naturaleza humana, el filosofo extrae los principios del Derecho Natural de la razn universal y los desarrolla deductivamente. La referencia al origen divino es solo indirecta, en cuanto Dios es el autor de la naturaleza, pero ya no es el quien lo establece, sino que es la razn humana quien lo hace. El positivismo Ignor o neg la existencia del Derecho Natural y solo reconoci la del Derecho humano positivo. El Derecho Natural es, un problema ajeno a la ciencia del Derecho. LAS FUENTES DEL DERECHO Desde el periodo Moderno, se llaman fuentes del Derecho a los modos de formularse las normas jurdicas. Los modos clsicos son a) las costumbre b) la ley, c) las decisiones judiciales d) la doctrina. Antes de que los pueblos se dieran leyes, se regan por costumbres. Lo que todos hacan con conciencia de obrar bien era lo que se consideraba licito, y aquello de lo que se

abstenan, lo ilcito. Derecho romano. Tambin en Roma, la primera fuente del Derecho fue la costumbre, que una vez declarada se converta jus. Su fuerza creadora no se extingui ni siquiera con el desarrollo de las otras fuentes, entre elles de la ley. Perodo Visigtico A pesar de que los visigodos adoptaron el sistema de legislacin romano, en remplazo en remplazo del consuetudinario-germnico, y de que sus leyes no hacan referencia a las costumbres , estas siguieron siendo fuente de Derecho. La Iglesia otorgo especial importancia a la costumbre. Despus de la Biblia, era la principal fuente de Derecho Cannico. Perodo Alto medieval Fue una poca de apogeo de la costumbre, como consecuencia del debilitamiento de la autoridad real, quien traslado a la comunidad la funcin creadora del Derecho Las mismas leyes visigodas rigieron en esta poca a titulo de costumbre. El localismo jurdico, tpico del periodo, se relaciono directamente con ella. La palabra costumbre fue sinnimo de Derecho.

Perodo Bajo medieval y Moderno Chocaron dos tendencias en parte contrarias: la que se derivaba de la recepcin del Derecho romano justinianeo, que favoreca a ley, y la que proceda del Derecho Cannico, que se inclinaba por la costumbre. Los le aplicaban las reglas de la prescripcin adquisitiva, como Derecho que adquira la comunidad. Disputaron entre si acerca de los requisitos que debia reunir para que fuera reconocida: antigedad, numero de actos, aplicacin en juicio, necesidad de confirmacin real. No poda ser contraria a la ley de Dios. Se distinguan tres clases de costumbre: anterior a la ley, segn la ley, contraria a la ley. El absolutismo regio y su tendencia hacia la integracin normativa La decadecia se produjo por el desarrollo de los estudios jurdicos y de la ciencia del Derecho sobre

la base primordial de la legislacin, aunque sin prescindir de la costumbre; La redaccin de costumbres, que como Derecho escrito se asimilaban a las leyes; y de las ciudades, que las priva del mbito natural. El crecimiento

Derecho indiano Mientras que en Espaa la costumbre decaa, en las Indias conservo su fuerza hasta el siglo XVIII. Entre los factores que explican esta vitalidad, pueden mencionarse las siguientes: El particularismo del Derecho indiano y sus motivos determinantes; El amparo en ella de los intereses locales y la tolerancia forzosa que, por razn de la distancia, deban dispensarlo las autoridades; y La actitud favorable de la corona para con las costumbres indgenas. Los requisitos que deba reunir la costumbre indiana eran: Antigedad de 10 o 20 aos por lo menos Introduccin con conocimiento y sin contradiccin del prncipe Racionalidad Compatibilidad con el Derecho Natural y el bien comn; y Establecimiento a ciencia cierta del pueblo, sin error y con voluntad de inducir costumbre. Cuando las costumbres reunan estos requisitos su admisin no se discuta.

Derecho Nacional El siglo XIX por la influencia de las ideas ilustradas, naci en circunstancias poco propicias para la costumbre. Se le asignaba al poder Legislativo las exclusividades la creacin de Derecho La codificacin y la doctrina de la Exgesis El crecimiento demogrfico y el desarrollo de las comunicaciones En la Argentina, hasta la codificacin, persisti el Derecho consuetudinario, particularmente en los mbitos provinciales y municipales. En materia penal, se considero indispensable el mantenimiento de las costumbres benignas, para no caer en las penas atroces de las viejas leyes. En el Cdigo Civil, la posicin de Vlez Sarsfield fue clara: las costumbres deban ser fuente

material de las leyes, pero una vez sancionadas estas, eran la nica fuente formal de Derecho. LA LEY Derecho romano Fuente de Derecho que tenia una importancia especial, que hacia que su sancin competiere a la comunidad y a los rganos que la representaban. Las dictaba el pueblo reunido en comicios, a propuesta de un magistrado. El pueblo deba aprobar o rechazar la propuesta, sin posibilidad de enmendarla. Desde el siglo I los comicios delegaron en los magistrados la funcin legislativa. En el imperio los comicios dejaron de reunirse y el prncipe asumi la potestad legislativa. No obstante no desaparecieron las dems fuentes del Derecho. Perodo Visigtico Los reyes visigodos, tras la cada de Roma, se arrogaron el poder de los emperadores y dictaron constituciones. Las leyes mas importantes, las consultaban con los elementos rectores de la ciudad. Desde la conversin de Recaredo, les propusieron a los concilios tolerados que, al sancionaras, les prestaban su autoridad y facilitaban su cumplimiento. Edad Media Durante la mayor parte de la Edad Media no se legislo. La ley se confunda con la persona del rey. Estaba en su razn y en su voluntad, y se consideraba suficiente que, en cada caso concreto, dijera cual era ella. Los cambios sociales y econmicos, que marcaron el advenimiento de la baja Edad Media no se compadecan con el Derecho consuetudinario altomedieval. Exiga uno nuevo que fuera escrito. En este periodo el modelo legislativo fue el Derecho justinianeo. La participacin de todos en el gobierno era lo ideal, no solo en la sociedad civil, tambin en la Iglesia. En los reinos peninsulares se constituyeron las cortes, que presida el rey integraban los tres estamentos: nobleza, prelados y representantes de las ciudades. Las leyes propiamente dichas eran obras de las cortes. Con el valor y fuerza de las leyes, pero sin la intervencin de las cortes, los reyes dictaron reales pragmticas. Si con las pragmticas se produjo un avance del poder real, el pueblo adquiri el Derecho de suplicar

las leyes; de obedecerlas en reconocimiento a la autoridad real pero no cumplirlas.

Perodo moderno Caracterizado por el absolutismo monrquico. La decadencia de las cortes fue notoria. La funcin legislativa recay exclusivamente en el rey. En la aplicacin de Derecho, los jueces y juristas siguieron construyendo para cada caso la solucin equitativa. A la ley se le sumaban la costumbre, la practica, los ejemplares, la doctrina y el arbitrio judicial. Derecho Nacional La ideologa de la codificacin y el positivismo legal erigieron a la ley en la fuente del Derecho por excelencia. Antes de la codificacin, el ideal de Derecho legal no poda ser llevado a la practica, por el anacronismo de las leyes viejas. Una vez renovadas por medio de los cdigos, el positivismo legal se impuso plenamente. Hasta la organizacin constitucional, la distincin entre ley y decreto no fue siempre ntida. Se entenda que la ley concerna al bien publico. El decreto poda ser obra tanto del poder ejecutivo como del legislativo. El fundamento de la ley era la justicia y el del decreto la equidad. Sancionada la Constitucin Nacional se llamo leyes a las normas generales emanadas del poder legislativo, y decretos a las normas del poder ejecutivo, dictadas para la expedicin de las instrucciones y reglamentos necesarios para ejecutar las leyes. DECISIONES JUDICIALES. Derecho romano y visigtico. Los jueces intervinieron, en lo mismo que los prudentes, en la formacin del jus. Eurico y Justiniano ordenaron que se juzgara por las leyes, y no por los precedentes judiciales, pero la debilidad del poder publico no pudo impedir que creciera la importancia del forum. Perodo altomedieval. Fue la poca de apogeo de las decisiones judiciales, junto con las costumbres. A fines de la edad media el poder creador de los jueces llego a su culminacin en la mayor parte de Castilla al poder fallar a su albedro en todo aquello que no estuviera regulado por el fuero. El problema principal era el de las hazaas, unas sentencias de los jueces castellanos.

Al repetirse las fazaas se convirtieron en costumbre y como tales cobraron mayor fuerza. Para que valieran como precedente se las compil. Perodo Bajomedieval y Moderno. Hubo una reaccin contra la creacin judicial de Derecho. Influyeron en esta actitud: La recepcin del Derecho justinianeo, y el absolutismo regio. Se aduca contra las decisiones judiciales la falta de sancin del prncipe y de consentimiento del pueblo. La decadencia fue gradual. Los primeros en ser suprimidos fueron los juicios de albedro excepto si se tomase de sentencia del rey. El valor normativo quedo limitado a el rey, el tribunal de la corte y el papa. Negada la sentencia como precedente obligatorio, su valor paso a ser meramente doctrinal. Derecho Nacional En la primera mitad del siglo XIX solo la ley poda ser fuente del Derecho y la funcin de los jueces era aplicar estas. Las sentencias crecieron en importancia desde el surgimiento de la corte suprema de justicia y la publicacin de sus fallos. Esto no significaba que las decisiones de estos tuvieran fuerza normativa, solo deciden en el caso concreto sometido a su fallo.

CIENCIA JURIDICA La doctrina es una fuente menor. Sin embargo en dos momentos de la historia del Derecho se manifest en plenitud. Derecho Romano. Desde la Repblica, se prestigio el papel de los juristas que recreaban el Derecho al interpretar las costumbres y participaban en la redaccin de las leyes. El privilegio lo conservaron durante los primeros siglos del imperio. En la poca posclsica, las interpretaciones de los juristas expuestas de manera simplificada, eran seguidas por los tribunales. Para evitar inconveniente los emperadores Teodosio II y Valentiniano III promulgaron la ley de citas.

El Derecho Comn Desde el siglo XIII, la alegacin de un texto legal iba acompaada de la opinin de juristas que as definan el Derecho. Si todo Derecho de juristas fue un Derecho de controversias, en el Derecho Comn se acento, debido a las contradicciones y vacos del corpus. Para resolver el problema se aplicaron tres mtodos: 1 El de la opinin comn de los doctores . consista en hacer prevalecer la opinin unnime o mayoritaria. Este mtodo funciono bien mientras la ciencia jurdica se practico en un espacio limitado. 2 El de la ley de citas. 3 El de la decisin legislativa. De este mtodo fueron ejemplo las leyes de toro. CONTENIDO DEL DERECHO Derecho Romano Sus normas regulaban tanto la organizacin poltica como relaciones privadas, la organizacin judicial y el procedimiento. Los juristas, al exponer el Derecho, solo se ocupaban de las relaciones privadas y del procedimiento. Otro rasgo del Derecho romano es que no apareca en las fuentes como un conjunto de reglas objetivas de conducta, sino que adoptaba la forma practica de un Derecho de acciones. Fijaba las acciones que podan ser intentadas ante los tribunales. Una distincin entre Derecho publico y Derecho civil se encuentra, en la obra de Cicern. El Derecho publico era el propio del estado y tenia por objeto la utilidad comn, el civil, que se identificaba con el Derecho privado, se ocupaba de las personas singulares y tenia por fin la equidad. Por encima de ambos esta el Derecho natural. Aparte quedaba el ius sacrum, relativo a las relaciones de los hombres con los dioses y a las cosas dedicadas a estos. Perodo Altomedieval El Derecho era consuetudinario y judicial. Las pocas normas que integraban los fueros breves y las cartas pueblas se referan a la relacin con el seor y la organizacin de los pueblos. Al surgir los fueros extensos, cobro importancia la regulacin de las relaciones de Derecho privado. Perodo Bajomedieval.

Se adoptaron tres criterios distintos: 1) Redaccin de una obra exhaustiva, que abarcara toda la materia jurdica, tal como la conceba la jurisprudencia de la poca. A este criterio obedecan las partidas. 2) Redaccin de obras generales pero integrales, y con mayor parte de Derecho tradicional 3) renuncia a formar cdigos generales y aplicacin subsidiaria del Derecho justinianeo. En contraposicin a los Derechos cannico, real y natural se usaba la expresin Derecho Civil como sinnimo de Derecho romano. La distincin romana entre Derecho publico y privado fue recibida en esta poca, pero no se desarrollo. El nombre de ius civile, aplicado al romano se restringi de hecho al Derecho privado, porque aveces le dio este uso Justiniano y porque fue el que estudiaron los glosadores y comentaristas, ya que el publico no se adaptaba a la situacin de entonces. En sentido amplio, el Derecho Civil comprendi, hasta el siglo XIX, al Derecho civil moderno, penal y procesal. Perodo moderno La legislacin, cada vez mas copiosa, reglaba las relaciones publicas y avanzaba en el campo de las relaciones privadas, a expensas de la costumbre. La materias reguladas aumentaron en el Derecho indiano debido a su peculiaridad. La diferencia entre Derecho publico y privado se planteo desde el punto de vista de la naturaleza del objeto. Para los tratadistas de los siglos XVI y XVII lo publico corresponda a la esfera de la justicia distributiva, y lo privado, a la de la justicia conmutativa. Dentro del Derecho publico, nacieron diversas ramas: el Derecho penal, el Derecho internacional, la hacienda, el gobierno o polica, la administracin. Entre los siglos XII y XIX se desenvolvi el Derecho mercantil como un ordenamiento especial, independiente del civil. En el siglo XX se produjo el fenmeno de la publicizacin del Derecho privado a causa de que el poder poltico se hizo cargo de la regulacin de toda materia que tuviera una implicancia social (relaciones de trabajo, de la educacin). CIENCIA JURIDICA La doctrina es una fuente menor. Sin embargo en dos momentos de la historia del Derecho se manifest en plenitud.

Derecho Romano. Desde la Repblica, se prestigio el papel de los juristas que recreaban el Derecho al interpretar las costumbres y participaban en la redaccin de las leyes. El privilegio lo conservaron durante los primeros siglos del imperio. En la poca posclsica, las interpretaciones de los juristas expuestas de manera simplificada, eran seguidas por los tribunales. Para evitar inconveniente los emperadores Teodosio II y Valentiniano III promulgaron la ley de citas. El Derecho Comn Desde el siglo XIII, la alegacin de un texto legal iba acompaada de la opinin de juristas que as definan el Derecho. Si todo Derecho de juristas fue un Derecho de controversias, en el Derecho Comn se acento, debido a las contradicciones y vacos del corpus. Para resolver el problema se aplicaron tres mtodos: 1 El de la opinin comn de los doctores . consista en hacer prevalecer la opinin unnime o mayoritaria. Este mtodo funciono bien mientras la ciencia jurdica se practico en un espacio limitado. 2 El de la ley de citas. 3 El de la decisin legislativa. De este mtodo fueron ejemplo las leyes de toro. INTEPRETACION DEL DERECHO ROMA Se pueden diferenciar tres pocas: 1) la de la repblica, durante la cual la interpretacin de la costumbre se confundi con la creacin del ius, ya que se trataba del desarrollo y aplicacin de aquella a los casos concretos. 2) el alto imperio, cuando la ley se convirti en la principal fuente del Derecho y la interpretacin cobr su significacin actual, como explicacin o aclaracin del sentido de la ley. Los juristas, en general, dieron la interpretacin doctrinal, pero aquellos que posean el ius publicae respondendi dieron la autntica. 3) el bajo imperio, durante el cual los emperadores tendieron a monopolizar la labor interpretativa. Justiniano represent la culminacin de este proceso. Al confirmar el Digesto el mismo Justiniano prohibi interpretaciones de las leyes.

Los mtodos de interpretacin seguidos por los juristas romanos y perfeccionados en la Baja Edad Media, perduraron en la ciencia del Derecho. Los romanos no elaboraron, sin embargo, una doctrina de la interpretacin, y solo en el Digesto Justiniano reuni varias reglas hermenuticas. Para interpretar las leyes, se valieron de los mtodos gramatical, lgico y sistemtico. No consideraban, tampoco, los fragmentos aislados, sino el texto completo de la ley, al cual relacionaban con el de las leyes anteriores y posteriores. Concedan importancia a la prctica, a la que consideraban el mejor intrprete de las leyes. Con la decadencia de la ciencia jurdica en el bajo imperio, que se prolong en los periodos Visigtico y Altomediaval, el mtodo se simplific cada vez mas. DERECHO CANONICO Mientras que decaa la doctrina de la interpretacin en el mbito civil, se expanda en el cannico, a partir de San Agustn. Los canonistas debieron resolver un problema desconocido por los civilistas, cual era el de la autenticidad y exactitud de las fuentes, por la circulacin corriente de cnones supuestos o adulterados. Para hacer concordar los cnones autenticaron sus textos y establecieron su antigedad, jerarqua y fuerza normativa. El Decreto de Graciano represent la culminacin de la doctrina de la concordancia. El mtodo de la primera escolstica y la ciencia de los glosadores le permitieron realizar la obra. GLOSADORES, COMENTARISTAS Y HUMANISTAS Los periodos Bajomedieval y Moderno fueron de apogeo para la doctrina civil de la interpretacin. Glosadores y comentaristas, aplicando cada uno su propio mtodo, la llevaron a un alto grado de perfeccionamiento. Basados en los principios romanos, elaboraron una doctrina que, enriquecida con el aporte de los humanistas, lleg hasta la codificacin y aun la super. Guiados por la regla que recomendaba interpretar todo aquello que pudiera hacerse ms claro, tenan ante s un texto, el Cuerpo del Derecho civil, cuya autenticidad daban por sentada, y que era obra de un nico legislador, Justiniano. Por otro lado, se encontraban con mltiples contradicciones, que no podan resolver por medio de los criterios cannicos de antigedad y autoridad. Uno de los mtodos que empleaban para concordar los textos antinmicos era el de la distincin entre reglas generales y reglas especiales o excepciones. Para determinar cuales eran las reglas generales, uno de los criterios que aplicaban era el de juzgar como tales a las que ocupaban la parte del

Corpus que trataba de la materia en cuestin. Las reglas especiales nunca podan generalizarse. Frente a dos reglas del mismo valor general, una civil y la otra cannica, le solan dar preferencia a la segunda. Otras veces, cuando no podan concordar dos reglas que se hallaban en el mismo libro, siguiendo un criterio convencional le daban preferencia a la que estuviera ubicada ms adelante. Utilizaron los mtodos gramatical, lgico y sistemtico. Su ignorancia de la filologa y de la historia los incapacit para la exacta comprensin de las palabras. DERECHO CASTELLANO-INDIANO Durante todo el periodo Moderno, los juristas interpretaron las leyes, sin perjuicio de que la ley de Toro dijera que cuando alguna duda ocurriere, deba aclararla el rey. A fines del siglo XVIII, Carlos III prohibi en absoluto la glosa o comentario de las leyes de Indias y de las ordenanzas de intendentes. Para conocer la ley, se empezaba por averiguar su sentido gramatical y lgico; el significado propio de las palabras y la fuerza que en la oracin les comunicaba la sintaxis de toda la clusula. Si la solucin no ofreca dudas, y poda considerarse conforme con la intencin del legislador, se la adoptaba. De lo contrario, pasado por sobre las palabras, se investigaba el espritu o alma de la ley. El intrprete no atenda solo a lo que determinaba la ley en cuestin, sino que la comparaba con las leyes anteriores y posteriores. Uno de los juristas espaoles del siglo XVIII, que se ocup de la interpretacin, Jos Maym y Ribes, escribi que se que las leyes deben entenderse y aplicarse segn su espritu e intencin. No se debe olvidar que la ley no era la nica fuente del Derecho. Las Partidas declararon sin valor a las leyes que mandasen alguna cosa contra la ley de Dios, o contra Derecho, seoro. En las Indias las leyes eran conjugadas con las costumbres, prcticas, estilo de los tribunales superiores y ejemplares, con vista a hallar soluciones equitativas para los casos. En este sentido a) se tena a la prctica y al estilo de los tribunales superiores como los mejores intrpretes de las leyes; b) a falta de reglas propias se segua el ejemplo de las ciudades principales, siempre que ste fuese conveniente; c) se introduca la equidad, generalmente por la va del arbitrio judicial. DERECHO NACIONAL Los autores seguan presentando las tres clases de interpretaciones: autntica, usual y doctrinal, pero

en la prctica solo se toleraba la primera. De la Ilustracin se hered la doctrina que deca que a quien estableca la ley le corresponda interpretarla con fuerza obligatoria. El ideal ilustrado era el de una ley tan clara que no necesitase de interpretacin, pero ante su imposibilidad prctica, conceba que la hiciera el mismo autor de la ley, para evitar que sus preceptos fueran distorsionados por juicios caprichosos. Como factores de la atribucin al poder legislativo de la facultad de interpretar las leyes, figuraban, pues, los siguientes: a) la doctrina de la divisin de poderes; b) la supremaca de la asamblea legislativa, como representante directa del pueblo soberano; c) la oposicin al arbitrio judicial; d) la defensa del Derecho recin establecido (codificacin). Estas fueron las ideas que predominaban en el Ro de la Plata durante la primera mitad del siglo XIX, sin perjuicio de que, en la prctica, los jueces continuaran interpretando las leyes a media que las aplicaban. El Reglamento Provisorio de 1817 autoriz a los jueces a representar y consultar al congreso las dudas que les ocurrieran en la inteligencia y aplicacin de las leyes, tanto en casos generales como particulares. La Constitucin nacional cambi el sistema de manera decisiva, al apartarse de los modelos europeos y seguir el norteamericano. Se reconoca a los jueces la potestad de interpretar la constitucin y las leyes, como consecuencia del principio de supremaca de la constitucin. ENSEANZA DEL DERECHO Roma. Durante la repblica no haba escuelas 3n las cuales de ensearan las normas del Derecho romano. El arte de formular los iura a partir de la costumbre, lo cual estaba en la conciencia de todos. Su formacin se fundamentaba, pues en el estudio de la dialctica y la retrica. Los prudentes se dedicaban, adems, a instruir en forma privada y gratuita. Los aprendices solan seguir la actuacin de los juristas experimentado. En el siglo II, algunos prudentes recibieron autorizacin imperial para ensear en publico. La enseanza segua entonces otro mtodo. En la primera parte se inculcaba los fundamentos del Derecho por medio de una exposicin elemental de conjunto. En la segunda parte del curso, la enseanza era practica y casustica. En la poca posclsica, de decadencia cultural, solo haba escuelas oficiales de Derecho en Roma. Es

probable que en caso todo el Occidente el Derecho se estudiara en las escuelas privadas de los retricos. EDAD MEDIA Y ALTA EDAD MODERNA En la Alta Edad Media, se impartan rudimento de Derecho, junto con la retrica, en las escuelas monacales y catedralicias. En estas escuelas se enseaban las artes liberales: el trivium, formado por la retrica, dialctica y gramtica, y el Cuadrivium , por la aritmtica, geometra, astronoma y msica. Desde fines del periodo, las ciudades en proceso de repoblacin, organizaron sus propias escuelas. En la baja Edad Media, aparecieron los estudios generales, llamados mas tarde Universidades, en varios de los cuales se enseo el Derecho segn el modelo de la Escuela de Bolonia. Los nicos Derechos que se enseaban en las universidades eran los cientficos, el romano y el cannico (a veces se les una el Derecho Feudal), que componan el Derecho comn. Los estudiantes se formaban, as, en el conocimiento del Derecho Universal, y no en el Derecho propio de cada reino, al cual accedan, una vez finalizado los estudios universitarios, por medio de las practicas. La enseanza de los Derechos romano y cannico se impartan por separado, la graduacin en ambos era una condicin para poder abogar. El derecho romano se enseaba en los cursos de Cdigo, Digesto e Instituta, y abarcaba de cuatro a seis cursos, segn las universidades. El Derecho cannico, en los de Decretos y Decretales, y comprenda de cuatro a ocho. El profesor deba explicar el contenido de cada cuerpo (leccin = lectio), hasta agotarlo. Para profundizar ciertos temas tratados en las clases ordinarias de la semana, los profesores dictaban relecciones, en las cuales se los discuta y los asistentes planteaban sus dificultades. La explicacin de los libros ordinarios o mas importantes ( Digesto viejo, Cdigo, Decreto y Decretales ), se hacia en las horas de la maana (Clases de prima) y estaba a cargo de un Doctor, la de los libros extraordinarios se haca por la tarde y poda estar a cargo de un bachiller. Las universidades expedan slo grados acadmicos. Estos eran los de bachiller, licenciado y doctor. Para obtener el primer grado, el candidato deba prestar juramento de haber seguido todos los cursos requeridos por los estatutos de la universidad y solicitar a uno de los Doctores que presentara su candidatura. Si este lo juzgaba necesario, poda examinarlo antes de la presentacin, para acreditar sus

conocimientos. El acceso a la licenciatura dependa de la aprobacin de una prueba, consistente en la explicacin de determinados textos. Deba responder adems, a las observaciones a preguntas que le hicieran los doctores. Para conseguir el grado de doctor, el aspirante tena que defender una tesis, en acto solemne, ante la reunin de los doctores, y de los propios escolares. Para adquirir la preparacin prctica indispensable para el ejercicio de la abogaca, el graduado universitario deba asistir en calidad de pasante al estudio de un abogado. Satisfecho este requisito, se haba de someter a un examen ante la audiencia respectiva. Si lo aprobaba, el tribunal lo inscriba en la matricula de abogados, habilitndolo para el ejercicio de la profesin dentro de su distrito. Este rgimen de enseanza del Derecho y de la habilitacin profesional sigui vigente durante el periodo Moderno. Baja Edad Moderna. Las criticas de la ilustracin llegaron a la enseanza del Derecho. Las propuestas de los ilustrados se dirigan a: a) suprimir o, por lo menos, reducir la enseanza del Derecho romano; b) sustituirlo por el Derecho real o ensearlos conjuntamente; c) introducir la enseanza del Derecho natural y de gentes. El mayor nfasis, lo ponan en la necesidad de que los estudiantes recibieran una formacin universitaria basada en el estudio del Derecho real. La primera medida reformista, la tom Felipe V (1713) y tenda a que en lugar del Derecho romano se explicaran las leyes reales. Dispona que los claustros discurrieran el modo de restablecer la enseanza del Derecho espaol. Los claustros hicieron odos sordos y el intento fracas. Aos despus(1741), previno a los profesores de Derecho romano y cannico que explicaran a la vez el Derecho real correspondiente, tanto en lo que concordare como en lo que contrariare, modificare o derogare. La reforma tampoco prospero. Carlos III sigui otro procedimiento. Emprendi la reforma de los colegios mayores, que eran los que mas se oponan a los cambios, y formo (1771) nuevos planes de estudios para las principales universidades (Salamanca, Valladolid y Alcal de Henares). Por primera vez hubo ctedras de Derecho real. Prosiguiendo con la reforma, Carlos III cre (1780) una ctedra de Derecho natural y de gentes en los Reales estudios de San Isidro (Madrid), en cual deban cursar durante un ao los bachilleres en

Leyes, como condicin para ejercer la abogaca en la corte. La enseanza de la nueva disciplina se extendi a algunas universidades.(Sevilla, Granada), pero la novedad dur pocos aos ( hasta 1794). El ministro de Carlos IV, modifico sustancialmente los planes de estudio de Derecho de las universidades peninsulares (1802). Convirti las dos ctedras de Derecho romano existentes en otras tantas de Derecho espaol. En los dos primeros cursos se haba de dar una visin completa de l, y en los dos restantes ampliar el estudio del Derecho civil y del procesal, sobre las base de las Leyes de Toro y de la Curia Filpica de Hevia Bolaos. Otra reforma de los Borbones fue la implantacin de los censores regios en las universidades, para impedir que se ensearan, promovieran o divulgaran materias contrarias a las regalas de la Corona. Perodo Indiano La Corona se empeo en difundir la enseanza universitaria en las Indias. Esta enseanza comprenda casi siempre a las Leyes, adems de artes (filosofa), teologa y cnones. Por excepcin se enseaba medicina. La primera universidad que se fund fue la de Santo Domingo (1538), a la cual la siguieron Mjico y Lima (1551), que sirvieron como modelo para las dems. Toda provincia indiana llego a tener universidad en su territorio o territorio vecino. La universidad de Crdoba funciono desde principio del siglo XVII (1613), dedicada a la enseanza de artes, y teologa y cnones. En los ltimos aos del siglo XVIII (1791), por iniciativa del gobernador intendente marques de Sobre Montes, el virrey Nicols de Arredondo erigi la ctedra de Instituta, y con ella, sumada a la de cnones ya existentes, formo la Escuela de Leyes. En la flamante ctedra, que desempeaba Victorno Rodrguez, se estudiaba la obra de Justiniano, con sus concordancias y discordancias con el Derecho real, por los comentarios del humanista Arnoldo Vinnio. Para obtener el grado de bachiller, los estudiantes deban cursar Instituta y Cnones, y para el de licenciado, adems, Leyes de Toro por los comentarios de Antonio Gmez. En Buenos Aires, tras la expulsin de los Jesuitas (1767), se iniciaron gestiones encaminadas a fundar una universidad en alguno de los edificios que dejaron. Tambin se proyect la enseanza del Derecho en el Real Colegio de San Carlos. Ninguna de las iniciativas se concret. El adiestramiento prctico lo reciban los egresados de la universidad haciendo la pasanta en el estudio de algn letrado . En la segunda mitad del siglo XVIII, tanto en la pennsula como en Amrica,

surgieron las academias de jurisprudencia para suministrar esa enseanza y elevar la cultura forense. Las primera fueron la Real Academia Carolina de jurisprudencia de Charcas (1776), y la Real Academia Carolina de Leyes y Practica Forense de Santiago de Chile (1778). En Buenos Aires, hacia el fin de siglo, funcion por poco tiempo una academia privada, dirigida por Mariano Prez de Saravia. Perodo Nacional Crdoba. Durante la primera mitad del siglo XIX la universidad sufri las vicisitudes de la guerra civil y funcion precariamente. El plan de estudio de jurisprudencia fue objeto de varias reformas a partir de 1810, la primera de ella es obra del Dean Gregorio Funes (1813) que le incorpor el Derecho patrio y el pblico y el de gentes. Un hecho significativo en estos aos fue la presencia en la universidad del jusnaturalismo racionalista. Ajuicio de Roberto Pea se introdujo, mas que como ideologa, como mtodo. Doctrinarios como Funes, Juan Ignacio de Gorriti lo reelaboraron, despojando de toda connotacin agnstica y lo combinaron con el pensamiento tradicional. Una de las tantas reformas que se le hicieron al plan de estudios determino la creacin de la ctedra de Derecho pblico, cuyo primer titular fue Santiago Derqui El estado de conmocin poltica que se viva, la escasez de alumnos, la necesidad de letrados para llenar los cargos pblicos, hicieron que se recurriera arbitrios extraordinarios para remediar la falta de abogados. Algunas provincias habilitaron abogados sin el requisito del grado universitario. En la segunda mitad del siglo, a favor de la organizacin constitucional y de la codificacin se reorganizo la universidad y se amplio el plan de estudios con un criterio enciclopedista. Adems del Derecho romano se enseaba el Derecho civil, comercial, constitucional, internacional, natural y pblico eclesistico, los procedimientos y la economa poltica. A iniciativa de Jos Damaso Gigena, el gobernador Juan Bautista Bustos dispuso la apertura de una academia de jurisprudencia , cuya direccin confo al propio Gigena. Como secretario fue designado Velez Sarfield . El establecimiento duro escaso tiempo. La cmara de justicia sigui confiriendo el titulo de abogado, hasta que ese derecho le fue reconocido a la universidad (1883). En 1818 estallo el movimiento de La Reforma, que se extendi a las dems universidades argentinas y latinoamericanas.

Buenos Aires. Las gestiones iniciadas en el siglo XVIII para dotar a la ciudad de Buenos Aires de una universidad, fueron proseguidas despus de 1810 y esta vez culminaron la fundacin del establecimiento el 12 de agosto de 1821. El departamento de Jurisprudencia comenz a funcionar en el siguiente y contaba de las ctedras de Derecho civil cargo de Pedro Somellera, de ideas utilitarias; Derecho natural y de gente a cargo del fundador y rector, Antonio Saenz, de ideas entre tradicionales y racionalistas; Economa poltica que tuvo una existencia regular y Derecho Cannico con Jos Eusebio Agero como profesor. El Derecho romano estaba ausente. Por entonces para obtener el grado de doctor los aspirantes deban acreditar hab er sido y ser notoriamente adicto a la causa nacional de la Federacin. Derrocado Rosas (1852), la universidad se organiz especialmente durante el rectorado de Juan Martn Gutirrez. Nuevas materias se incorporaron al plan de estudios de jurisprudencia: Derecho mercantil y criminal, Derecho romano, Derecho publico eclesistico, Derecho cannico, Derecho constitucional y administrativo, Procedimientos, Medicina legal. Para la enseanza del Derecho civil Jos Martn utiliz el Cdigo Civil recin sancionado y lo expuso con mtodo exegtico. Con motivo de una reforma de la constitucin provincial el Departamento de Jurisprudencia se transformo en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. Se agregaron materias filosficas histricas y sociolgicas . Una parte del programa de Introduccin general al estudio del Derecho materia nueva que dictada Juan Jos Montes de Oca, estaba dedicada a la historia del Derecho argentino. En las ltimas dcadas del siglo XIX y las primeras del XX, se sucedieron los proyectos y reformas del plan de estudios. El positivismo biolgico y sociolgico caracterizo a la enseanza del derecho penal. En las ctedras de Derecho civiles dejo a un lado el mtodo exegtico para adherirse a las modernas escuelas sociolgicas. Para el aprendizaje de la practica forense Manuel Antonio de Castro fund la Academia TericaPrctica de Jurisprudencia (1815) segn el modelo de la de Charcas. El tiempo de practica era de tres aos, al cabo de los cuales se deba rendir el examen de rigor ante la cmara de justicia. El curso poda ser dispensado si el candidato tena otros mritos equivalentes. Suprimida la academia y creada la

ctedra de Procedimientos en la Universidad competi a esta de aqu en mas, el otorgamiento del titulo de abogado.